Professional Documents
Culture Documents
Huquq Altifl
Huquq Altifl
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
2
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
احلمد هلل والصالة والسالم على رسول اهلل وعلى آله وصحبه ومن وااله ..وبعد/
فتلك إطاللة علمية ودراسة نظاميّة فقهية حول " اتفاقية حقوق الطفل 1989م "
وأحكامها الفقهية والنظاميّة مع مقارنتها بأنظمة اململكة العربية السعوديّة ،قسمتها إىل
ثالثة مباحث حتت كل مبحث مجلة من املسائل:
نبذه حول اتفاقية حقوق الطفل 1989م.
أوجه االتفاق يف حق الطفل بني القوانني الدولية والشريعة الربانية.
املواد اليت ختالف الشريعة اإلسالمية يف اتفاقية حقوق الطفل1989م...
وهذه الدراسة أحسب إن شاء اهلل أهنا ستفيد كل مهتم حبقوق الطفل من فقهاء و ُشرّاح
للقانون ومربني ،وأشري إىل أنّي كنت قد حبثتها بشكل مفصل يف رساليت " حتفظات
اململكة العربية السعودية على معاهدات حقوق اإلنسان " واليت نشرهتا دار األلوكة عام
1438هـ ،أسأل اهلل تعاىل أن ينفع فيها ويبارك ،وجيعلها خالصة لوجهه ،وأن يغفر ما
فيها من زلل وخطأ ،وصلى اهلل وسلم على نبينا حممد.
3
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
()1
ومل تنضم اململكة إىل الربتكول االختياري التفاقية حقوق الطفل اخلاص باشتراك األطفال يف النزاع املسلح،
والذي أقر يف 25مايو 2000م ،أو الربتكول اخلاص ببيع األطفال ،بغاء األطفال ،واستغالل األطفال يف
املواد اإلباحية املقر أيضاً يف 25مايو 2000م ،انظر :دراسة مدى انسجام األنظمة السعودية مع اتفاقيات
حقوق اإلنسان ص .60وااللتزامات الناشئة على املواثيق الدولية لد الرييب ص.415
4
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
اخلاص باحلقوق االقتصادية واالجتماعية والثقافية (وال سيما يف املادة العاشرة) وىف النظم
األساسية والصكوك ذات الصلة للوكاالت املتخصصة واملنظمات الدولية املعنية خبري
الطفل.
كما توضح أنّ الطفل بسبب عدم نضجه البدين والعقلي ،حيتاج إىل إجراءات وقاية
ورعاية خاصة ،مبا يف ذلك محاية قانونية مناسبة ،قبل الوالدة وبعدها "وذلك كما جاء يف
إعالن حقوق الطفل ،وتشري إىل أحكام اإلعالن املتعلق باملبادئ االجتماعية والقانونية
املتصلة حبماية األطفال ورعايتهم ،مع االهتمام اخلاص باحلضانة والتبين على الصعيدين
الوطين والدويل ،وإىل قواعد األمم املتحدة الدنيا النموذجية إلدارة شئون قضاء األحداث
(قواعد بكني) ،وإىل اإلعالن بشأن محاية النساء واألطفال أثناء الطوارئ واملنازعات
املسلحة،
وتسلم املقدمة بأن مثة_ يف مجيع بلدان العامل_ أطفالٌ يعيشون يف ظروف صعبة للغاية،
وبأن هؤالء األطفال حيتاجون إىل مراعاة خاصة ،ونبهت الديباجة إىل أنّ االتفاقية تأخذ يف
االعتبار أمهية تقاليد كل شعب وقيمه الثقافية حلماية الطفل وترعرعه ترعرعا متناسقا ،و
تدرك أمهية التعاون الدويل لتحسني ظروف معيشة األطفال يف كل بلد ،وال سيما يف
( )2
البلدان النامية..
فمن املادة األوىل إىل املادة احلادية واألربعني ،ويتناول هذا اجلزء حقوق
الطفل ،والتدابري الواجبة على الدولة العضو من أجل إنفاذ واحترام هذه احلقوق ،اليت
تتعلق باحلقوق األساسية للطفل كاحلق يف احلياة ،ويف الرعاية الصحية ،ويف التعليم ،ويف
التعبري ،ويف كرامته ،وسالمة جسده .وكذلك احلقوق املتصلة بوالديه أو أسرته بإقامته
معهم ،وحقه يف احلصول على جنسية دولة ما منذ والدته ،وكذلك حقوقه الثقافية ..كما
5
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
نصت هذه املواد على محاية خاصة بالطفل يف جمال التجرمي و العقاب ،ونصت أيضاً على
حقوق خاصة باألطفال ذوي االحتياجات اخلاصة ( املعوقني).
فمن املادة الثانية واألربعني إىل املادة اخلامسة واألربعني ،وهذه املواد
تنظم اهليكل الرقايب لالتفاقية من خالل " جلنة حقوق الطفل " اليت تتلقى تقارير الدول
املنظمة لالتفاقية وتقترح التوصيات االزمة لتفعيلها.
:فمن املادة السادسة واألربعني إىل املادة الرابعة واخلمسني ،وتنظم هذه
( )3
املواد األحكام اخلاصة بنفاذ هذه االتفاقية.
( )3انظر :دراسة مدى انسجام األنظمة السعودية مع اتفاقيات حقوق اإلنسان ص .60وااللتزامات الناشئة على
املواثيق الدولية لد الديريب ص.416
( __ )4انظر :دراسة مدى انسجام األنظمة السعودية مع اتفاقيات حقوق اإلنسان ص.63
6
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
الفقرة الثانية والثالثة من املادة الثامنة والثالثني من االتفاقية ،ومجلة األنظمة العسكرية تتفق
مع املادة الثامنة والثالثني اليت تقضي بعدم جتنيد من مل يبلغ مخسة عشر عاما.
( )5
مثة بعض النقاط يف االتفاقية قد يفهم منها خمالفة األنظمة السعودية ()6اليت تطبق
الشريعة..سأذكرها يف املطلب قادم بإذن اهلل.
7
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
اهتمت املعاهدات الدولية حبقوق الطفل ،ومن أبرز ما يبني ذلك اتفاقية حقوق الطفل
(1989م) اليت حتدثت عنها يف املبحث السابق ..وتتعلق هذه احلقوق حبقوق الطفل
األساسية :كاحلق يف احلياة ،ويف الرعاية الصحية ،ويف التعليم ،ويف التعبري ،ويف كرامته،
وسالمة جسده ..كما تتناول هذه املواد حقوقاً أخرى عديدة للطفل مثل احلقوق املتصلة
بأسرته أو والديه ،بإقامته معهم ،وحقه يف احلصول على جنسية دولة ما منذ والدته ،وله
أيضا حقوق ثقافية ..وكذلك حقوق خاصة حبمايته يف جمال التجرمي والعقاب ،وأيضا
( )7
هناك لفته حلقوق األطفال أصحاب االحتياجات اخلاصة ( املعوقني ).
وهذه احلقوق تنسجم مع التشريع اإلسالمي بشكل عام ( ،)8اليت سبقت يف تنظيم تلك
احلقوق ،تنظيماً دقيقاً يسبق مولد الطفل ويواكب نشأته ويستهدف حفظ بدنه وصحته
وإمناء ذهنه وإحياء ضمريه ،وحتسني خلقه ،حىت يبلغ احللم ويتحمل تبعة التكليف الشرعي
اإلميان والعمل الصاحل ،فيسهم يف عمران الكون وحيقق اخلري لذاته و أمته( .)9ومن
أمـــثلة ذلك:
وقد دلت على ذلك أدلة كثرية ،كما يف قوله تعاىل :ﭽ ﭲ ﭳ ﭴ ﭵ
ﭶﭷ ﭸ ﭹ ﭺ ﭻ ﭼ ﭽ ﭾﭿ ﮀ ﮁ ﮂ ﮃ ﮄﮅ
ﮆ ﮇ ﮈ ﮉ ﮊ ﮋ ﮌ ﮍ ﮎ ﮏ ﮐ ﮑﮒ ﮓ ﮔ ﮕ ﮖ
( )7انظر :اتفاقية حقوق الطفل اعتمد يف 20نوفمرب 1989م .وانظر كذلك :دراسة مدى انسجام األنظمة
السعودية مع اتفاقيات حقوق اإلنسان جملموعة من الباحثني ص60
( )8مثة خمالفة يف بعض االتفاقية ،سأدرسها بإذن اهلل يف املبحث الثالث عند التحفظات على االتفاقية.
( )9انظر :تعامل الرسول صلى اهلل عليه وسلم مع األطفال تربوياً ،لد حصة الصغيّر ص (.30رسالة دكتوراه .اجلامعة
األمريكية ص)30
( )10وهذه سبق اإلسالم هبا تلك االتفاقية.
8
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
ﯥ ﯦ ﯧ ﯨ ﯩ ﯪ ﯫﯬ ﯭ ﯮ ﯯ ﯰﯱ ﯲ ﯳ ﯴ ﯵ ﯶ
ﯷ ﯸ ﯹ ﯺ ﯻﯼ ﯽ ﯾ ﯿ ﰀ ﰁ ﰂ ﰃ ﰄ ﰅ ﰆ ﰇ
( :)16ﭽ ﮰ ﮱ ﯓ ﯔ ﯕ ﯖ ﯗ ﯘﯙ ﯚ ﯛ ﯜ ﯝﯞ ﯟ
ﯠﯡ ﯢ ﯣ ﯤ ﯥ ﯦﯧ ﯨ ﯩ ﯪﯫ ﯬ ﯭ ﯮ ﯯ
ﯰ ﯱ ﯲ ﯳﯴ ﯵ ﯶ ﯷ ﯸ ﯹ ﯺ ﯻ ﯼﯽ ﯾ ﯿ ﰀ
()17
ﰁ ﰂ ﰃﭼ
9
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
عرضه للجهالة ومن مث ضياع حقوق أخرى مثل اإلنفاق واإلرث ..قال اهلل تعاىل :ﭽ
ﮗ ﮘ ﮙ ﮚ ﮛ ﮜﮝ ﮞ ﮟ ﮠ ﮡ ﮢ ﮣ ﮤ ﮥﮦ
ﮧ ﮨ ﮩ ﮪ ﮫ ﮬ ﮭ ﮮ ﮯ ﮰﮱ ﯓ ﯔ ﯕ ﯖ
()18
ﯗﭼ
()20
أمجع أهل العلم على أن على املرء نفقة أوالده األطفال الذين ال مال هلم. .4
وقد دل على ذلك الكتاب والسنة ..فمن الكتاب قوله تعاىل :ﭽ ﮩ ﮪ ﮫ
ﮬ ﮭ ﮮﮯ ﮰ ﮱ ﯓ ﯔ ﯕﯖ ﯗ ﯘ ﯙ ﯚ ﯛ ﯜﯝ ﯞ
ﯟ ﯠ ﯡ ﯢﯣ ﯤ ﯥ ﯦ ﯧ ﯨ ﯩ ﯪ ﯫﯬ ﯭ ﯮ ﯯ ﯰﯱ
ﯲ ﯳ ﯴ ﯵ ﯶ ﯷ ﯸ ﯹ ﯺ ﯻﯼ ﯽ ﯾ ﯿ ﰀ ﰁ ﰂ ﰃ
ﰄ ﰅ ﰆ ﰇ ﰈ ﰉﰊ ﰋ ﰌ ﰍ ﰎ ﰏ ﰐ ﰑ ﰒ ﰓ ﭼ (.)21ومن
()22
السنة قوله صلى اهلل عليه وسلم هلند " :خذي ما يكفيك و ولدك باملعروف"
والنفقة على األوالد ،تشمل املسكن واملأكل واملشرب وامللبس والتعليم وكل ما
حيتاجون إليه ،وتقدر باملعروف ،ويراعى فيها حال الزوج ؛ لقوله تعاىل :ﭽ ﭶ ﭷ
10
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
ﭸ ﭹ ﭺﭻ ﭼ ﭽ ﭾ ﭿ ﮀ ﮁ ﮂ ﮃﮄ ﮅ ﮆ ﮇ ﮈ ﮉ ﮊ ﮋﮌ ﮍ
11
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
صلى اهلل عليه وسلم وكان يل صواحب يلعنب معي فكان رسول اهلل صلى اهلل عليه
()30
وسلم إذا دخل يتقمعن منه فيسرهبن إيل فيلعنب معي".
وقد أقرت اتفاقية حقوق الطفل يف الفقرة األوىل من املادة الواحدة والثالثني حق
الطفل يف اللعب ،واليت تنص على أن ( :تعترف الدول األطراف حبق الطفل يف
الراحة ووقت الفراغ ،ومزاولة األلعاب ،وأنشطة االستجمام املناسبة لسنه،
واملشاركة حبرية يف احلياة الثقافية ويف الفنون)(.)31
( )30رواه البخاري يف كتاب األدب ،باب االنبساط إىل الناس ،برقم .6130وكان عليه الصالة والسالم يراعي
ذلك ألهنا جارية حديثة السن ،كما يف حديث رؤيتها للحبشة عندما قالت " :فاقدروا للجارية احلديثة
السن احلريصة على اللهو" رواه البخاري يف كتاب النكاح باب نظر املرأة إىل احلبش وغريهم وهم يلعبون
يف املسجد يرقم.5236
( )31ومما متيز به اإلسالم عن تلك القوانني البشرية .قضية العدل بني األوالد يف النفقة والعطايا كما يف قوله صلى اهلل
عليه وسلم" :اتقوا اهلل واعدلوا بني أوالدكم " رواه مسلم برقم 1623ج 3ص ،1242كتاب باب
كراهية تفضيل بعض اأوالد يف اهلبة.
( )32وقد سنت اململكة عدداً من األنظمة القانونية واللوائح التنفيذية والقرارات والتعاميم الوزارية بلغ عددها مائة
وواحد وثالثون ) تعىن باألسرة والطفل شددت فيها على رعاية ومحاية األطفال وتوفري احلقوق األساسية
والثانوية هلم لتتوافق مع التشريعات اإلسالمية واالتفاقيات الدولية فضال عن وجود اكثر من 20وزارة
وإدارة حكومية ترعى حقوق الطفل( .حقوق األطفال يف األنظمة السعودية واالتفاقيات الدولية ألمحد بن
إبراهيم احمليميد.ص 2الطبعة :بدون)
( )33مت تعريف احلدث بأنه :الذي اليقل عمره عن سبع سنوات ومل يتم مثانية عشر عاما ،كما يف قرار اهليئة القضائية
العليا رقم 124وتاريخ 1396/5/12هـ..
( )34الصادرة بقرار وزير الداخلية رم233وتاريخ1404/1/17هـ.
12
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
ترفع إليها املعاملة باألمر باطالق سراحه بالكفالة احلضورية أو الغرمية أو هبما
معاً).
ب .وينص تعميم رئاسة القضاة إىل حماكم اململكة العربية السعودية()35على يلي:
(ال خيفى أن الشباب عندما حيصل من أحدهم هفوة أو احنراف أو توجه إىل
أحدهم هتمة بارتكاب شيء من ذلك حيتاجون عند حماكمتهم إىل طريقة تربوية
تساعد على توجيههم وتقومي سلوكهم).
اليت حددت املسؤولية اجلنائية ()36
ج .صدرت أيضا تعليمات مسو وزير الداخلية
لألحداث واليت من أبرزها :عدم توقيف القاصر( دون اخلامسة عشرة ) ،ومن بلغ
اخلامسة عشرة اليوقف إال يف حاالت حمدودة معينة كالقضايا الكبرية ،وبعد األمر
القضائي ومراعاة الفحص الطيب والتقرير االجتماعي للحدث لتقرير حالته ،وجيب
أن يكون املراقب بثياب مدنية لكي ال يتأثر الطفل.
د .إنشاء سجن يتالءم مع األحداث ( دور املالحظة االجتماعية) .وحماكمة دور
األحداث والفتيات تتم داخل تلك الدور .
()38( )37
13
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
14
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
.4حق الطفل يف اجلنسية :تكفل األنظمة السعودية حق الطفل يف احملافظة على هويته
ويأخذ نظام اجلنسية حبق الدم يف ()42
الوطنية وقد حددت السن املناسب لذلك.
اجلنسية ،ومبنح اجلنسية السعودية ملن ولد داخل اململكة ألبوين جمهولني،كم مينح
()43
النظام اجلنسية للقيط باعتباره مولوداً على إقليمها.
ومع أن اململكة تعتمد يف ثبوت اجلنسية حبق الدم بصفة أساسية ،إال أنه يف هذا
النظام أضاف االعتماد على حق اإلقليم بصفة نظامية بالنسبة إىل الطفل اجملهول
األبوين حبكم ميالده على األراضي السعودية ،وكذلك اللقيط الذي ال يعرف
نسبة ،ويف ذلك حمافظة واضحة وصرحية على حق الطفل يف التمتع باجلنسية (.)44
ما سبق جممل ألبرز نقاط التوافق ما بني معاهدات حقوق اإلنسان الدولية وأنظمة اململكة
املستمدة من الشريعة اإلسالمية.
( )42انظر :املادة السابعة والستني من نظام األحوال املدنية رقم م 7/وتاريخ1407/4/20 :هـ واليت نصت على
ضرورة استخراج بطاقة للهوية الوطنية ملن أكمل اخلامسة عشرة من عمره من املواطنني ..وقد صدر مؤخرا
تعديل هلذه املادة يف تاريخ 1434/5/13هـ ونص التعديل" :جيب على من أكمل سن اخلامسة عشرة من
املواطنني السعوديني أن حيصل على بطاقة شخصية -هوية وطنية -خاصة به ،ويكون ذلك اختيارياً ملن
هم بني العاشرة واخلامسة عشرة بعد موافقة ويل أمره ،وتستخرج البطاقة من واقع قيود السجل املدين
املركزي "
( )43انظر :املادة السابعة من نظام اجلنسية الصادر برقم 5604/20/8وتاريخ1374/2/22:هـ
( )44انظر :حقوق اإلنسان لد البقمي ص.211
15
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
ذكرت االتفاقية يف املادة األوىل منها أنه ":يعىن الطفل كل إنسان مل يتجاوز الثامنة عشرة،
ما مل يبلغ سن الرشد قبل ذلك مبوجب القانون املنطبق عليه " وهذه املادة يفهم منها خمالفة
الشريعة اإلسالمية يف حتديد سن البلوغ(..)45
وهنا نالحظ أنّ االتفاقية حددت سن الرشد بالثامنة عشرة ،مامل خيالف القوانيني الداخلية
يف حتديدها لسن أقل ،وأيضاً تعترب مادون سن الثامنة عشرة طفالً الجتري عليه أحكام مثل
هذه االتفاقية.
الذي هو " انتهاء حد الصغر يف اإلنسان ،ليكون
أهالً للتكاليف الشرعية ،أو هو" :قوة حتدث يف الصيب خيرج هبا عن حالة الطفولية إىل
الذي هو " :الصالح يف املال ال غري وهذا عند أكثر العلماء " (.)47 غريها"(،)46
( )45غري أنّ فيها استثناء وهو قوهلا "مامل يبلغ سن الرشد قبل ذلك مبوجب القانون املنطبق عليه" .والنظام املطبق هو
الشريعة اإلسالمية .وهذا االستثاء يزيل احلرج الذي ذكره بعض الباحثني مثل د.الديريب يف كتابه
وااللتزامات الناشئة عن املواثيق الدولية ص418
( _)46انظر :املوسوعة الفقهية ج 8ص186
( )47انظر :املغين البن قدامة ج 6ص ،607وقال ابن العريب يف أحكام القران " :حقيقة الرشد :فيه ثالثة أقوال :
األول :صالح الدين والدنيا ،والطاعة هلل ،وضبط املال ; وبه قال احلسن والشافعي.
الثاين :إصالح الدنيا واملعرفة بوجوه أخذ املال واإلعطاء واحلفظ له عن التبذير ; قاله مالك.
الثالث :بلوغ مخس وعشرين سنة ; قاله أبو حنيفة .وعول الشافعي على أنه ال يوثق على دينه فكيف يؤمتن على
ماله ،كما أن الفاسق ملا مل يوثق على صدق مقالته مل جتز شهادته .قلنا له :العيان يرد هذا ،فإنا نشاهد
املتهتك يف املعاصي حافظا ملاله ،فإن غرض احلفظني خمتلف ; أما غرض الدين فخوف اهلل سبحانه ،وأما
غرض الدنيا فخوف فوات احلوائج واملقاصد وحرمان اللذات اليت تنال به ; وخيالف هذا الفاسق ; فإن قبول
الشهادة مرتبة والفاسق حمطوط املنزلة شرعاً .وعول أبو حنيفة على أن من بلغ مخسا وعشرين سنة صلح أن
16
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
: ومن هنا فقد يبلغ اإلنسان لكنه اليصل إىل الرشد،
قال ابن قدامة رمحه اهلل " :يف البلوغ ،وحيصل يف حق الغالم واجلارية بأحد ثالثة أشياء،
ويف حق اجلارية بشيئني خيتصان هبا ،أما الثالثة املشتركة بني الذكر واألنثى ،فأوهلا خروج
املين من قبله ،وهو املاء الدافق الذي خيلق منه الولد ،فكيفما خرج يف يقظة أو منام،
جبماع ،أو احتالم ،أو غري ذلك ،حصل به البلوغ .ال نعلم يف ذلك اختالفا ; لقول اهلل
تعاىل :ﭽ ﭑ ﭒ ﭓ ﭔ ﭕ ﭖ ﭗ ﭘ ﭙ ﭚ ﭛﭜ ﭝ ﭞ
يكون جدا فيقبح أن حيجر عليه يف ماله .قلنا :هذا ضعيف ألنه إذا كان جدا ومل يكن ذا جد فماذا ينفعه
جد النسب وجد البخت فائت ؟ وقد قال ابن عباس :إن الرجل ليبلغ مخسا وعشرين سنة لتنبت حليته
ليشيب وهو ضعيف األخذ لنفسه ضعيف اإلعطاء .وقد قال الشافعي :رأيت جدة هلا إحدى وعشرون
سنة ،ولعل ذلك يف النساء أقرب منه يف الرجال ".ج 1ص .421وهنا يف االتفاقية ،فاألصل أنه يقصد
بالرشد الصالح يف املال ويدخل فيه اليت يترتب عليها أثر قانوين.
( )48سورة النور آية (.)59
( )49سورة النور آية (.)58
( )50واحلديث بتمامه كما رواه أبوداود :عن َعلِيٍّ رضي اهلل عنهَ ،عنِ النَّبِيِّ صَلَّى َّ
الل ُه َعلَيْهِ وَسََّلمَ ،قَالَ " :رُِفعَ اْل َقلَمُ
جنُونِ حَتَّى يَ ْع ِقلَ" ،قَالَ أَبُو دَاوُد: حَتِلمَ ،وَ َع ِن اْلمَ ْ
َع ْن َثلَاثَةٍَ :عنِ النَّاِئمِ حَتَّى َيسَْتيْ ِقظَ ،وَ َعنِ الصَّبِيِّ حَتَّى يَ ْ
ِي صَلَّى اللَّ ُه َعلَيْهِ وَسَلَّمَ زَادَ فِيهِرَوَا ُه اْبنُ ُج َريْجٍ َعنِ اْلقَا ِسمِ بْنِ َيزِيدَ ،عَ ْن َعلِيٍّ َرضِيَ اللَّهُ عَنْهَُ ،عنِ النَّب ِّ
ق أَ ْو يُصِيبُ حَدًّا برقم ،3827 سرِ ُ حدُودِ ،بَاب فِي اْلمَجْنُونِ َي ْ خرِفِ .رواه أبوداود يف سننه يف كِتَاب اْل ُ وَاْل َ
والترمذي يف جامعه و قال :والعمل على هذا احلديث غند أهل العلم ج4ص 32حبديث رقم ،1432
واحلديث صححه األلباين يف اجلامع الصغري ج 1ص 659حديث رقم .3508
( )51واحلديث بتمامه َع ْن مُعَا ِذ ْبنِ جََبلٍ ،قَالَ :بَ َعثَنِي النَّبِيُّ صَلَّى اللَّ ُه َعلَيْهِ وَسََّلمَ إِلَى الَْي َمنِ "فََأ َمرَنِي أَ ْن آ ُخذَ ِمنْ ُكلِّ
َثلَاِثنيَ َب َقرَةً تَبِيعًا أَ ْو تَبِيعَةً ،وَ ِم ْن كُلِّ َأرْبَ ِعنيَ ُمسِنَّةً ،وَمِنْ كُلِّ حَالِ ٍم دِينَارًا أَ ْو ِعدْلَهُ مَعَاِفرَ "رواه أبوداود يف
كتاب الزكاة باب زكاة السائمة برقم 1576ج2ص 101والترمذي يف كتاب الزكاة باب زكاة البقر
سنٌ.
برقم 566وقال" قَالَ أَبُو عِيسَىَ :هذَا َحدِيثٌ َح َ
17
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
وقال ابن املنذر)52(:وأمجعوا على أن الفرائض واألحكام جتب على احملتلم العاقل ،وعلى
املرأة بظهور احليض منها.
فهو أن ينبت الشعر اخلشن حول ذكر الرجل ،أو فرج املرأة ،الذي استحق
أخذه باملوسى ،وأما الزغب الضعيف ،فال اعتبار به ،فإنه يثبت يف حق الصغري" (.)53
فهو علم على البلوغ ،ال نعلم فيه خالفا "(.)54 وقال أيضا" :
البلوغ يف الغالم واجلارية خبمس عشرة سنة وهو قول بعض األحناف( )56و
الشافعية( )57و احلنابلة( )58واختاره األوزاعي (.)59
البلوغ يكون بثمان عشرة سنة للغالم واجلارية سبع عشرة سنة ،وهو قول
مروي عن أيب حنيفة ( .)60وبعض املالكية (.)61
ال حد للبلوغ من السن ،وهو قول منسوب لداوود الظاهري(.)62
( )52ابن املنذر :هو حممد بن إبراهيم بن املنذر النيسابورىّ ،أبو بكر :فقيه جمتهد ،من احلفاظ .كان شيخ احلرم مبكة.
منها " املبسوط " يف الفقه ،و " األوسط يف السنن واإلمجاع واالختالف "تويف عام 319هـ انظر:
األعالم للزركلي ج 5ص.294
( )53انظر :املغين ج 6ص597
( )54انظر املرجع السابق ج6ص599
( )55هذه أبرزها.
( )56وهو رأي أليب يوسف وحممد بن احلنفية صاحبا أيب حنيفة.انظر :حاشية ابن عابدين ج 5ص.97
( )57انظر :احلاوي الكبري للماوردي ج 6ص.343
( )58انظر :املغين ج6ص.597
( )59انظر :املرجع السابق نفس الصفحة.
(_ )60انظر :حاشية ابن عابدين ج 5ص.135
( )61انظر :حاشية الدسوقي على الشرح الكبري ج3ص 293واختلفوا فيما بينهم فمنهم ومنهم بستة عشره،ومنهم
بسبع عشرة سنة ،ومنهم مثانية عشرة ،ومنهم تسعة عشرة...
18
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
حديث ابن عمر رضي اهلل عنهما قال :عرضت على النيب صلى اهلل عليه وسلم يوم أحد
وأنا ابن أربع عشرة سنة فلم يُجزين ،ومل َيرَين بلغتُ ،وعرضت عليه يوم اخلندق وأنا ابن
()63
مخس عشرة سنة فأجازين وراين قد بلغت.
:قوله " ومل يرين قد بلغت " مث قوله "ورآين قد بلغت " فقد حدد السن
وهو ابن مخس عشرة سنة.
ما روي عن أنس أن النيب صلى اهلل عليه وسلم قال" :إذا استكمل املولود مخس عشرة
سنة كتب ما له وما عليه ،وأخذت منه احلدود
واضح يف كون التكليف يقع عليه بعد سن اخلامسة عشر وهو سن البلوغ.
قالوا :وألن السن معىن حيصل به البلوغ ،يشترك فيه الغالم واجلارية ،فاستويا
()65
فيه،كاإلنزال.
:وهو أن البلوغ يكون بثمان عشرة سنة للغالم واجلارية سبع عشرة
سنة.
19
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
ﭽ ﮭ ﮮ ﮯ ﮰ ﮱ ﯓ ﯔ ﯕ ﯖ ﯗ ﯘﯙ ﯚ ﯛﯜ ﯝ ﯞ
ﯟ ﯠﯡﭼ
قالوا :قال ابن عباس رضي اهلل عنهما :األشد مثاين عشرة سنة .وهي أقل ما
()67
قيل فيه ،فأخذ به احتياطاً هذا أشد الصيب واألنثى أسرع بلوغاَ فنقصت سنة.
بأن حديث ابن عمر رضي اهلل عنه منطوقه صريح الداللة يف املسألة
ويفسر مفهوم اآلية به.
()68
قالوا :احلد ال يثبت إال بتوقيف ،أو اتفاق ،وال توقيف يف ما دون هذا ،وال اتفاق.
مبا ورد من أدلة القول الثاين ،قال ابن قدامة :وماذكره أصحاب أيب حنيفة ففيما رويناه
()69
جواب عنه..
20
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
:
قال ابن قدامة" :وما احتج به داود ال مينع إنبات البلوغ بغري االحتالم إذا ثبت بالدليل،
وهلذا كان إنبات الشعر علما "(.)70
ﯳ ﯴ ﯵ ﯶ ﯷ ﯸﯹ ﯺ ﯻ ﯼ ﯽﯾ ﯿ ﰀ ﰁ ﰂ ﰃﰄ ﰅ
()72
. ﰆ ﰇ ﰈ ﰉ ﰊﰋ ﰌ ﰍ ﰎ ﰏ ﭼ
21
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
األطعمة )75(،إال أن هذا األمر كان يف األزمان املاضية ،يف الوقت الذي مل تكن فيه املرأة
معلمة أو مهندسة أو عاملة فلك ،أو تاجرة.
وقد ذكره الفقهاء وجهني يف كيفية االختبار:
أوالً :أن يدفع إليه قدر من املال وميتحن يف املماكسة واملساومة فإذا آل األمر إىل العقد
عقد الويل.
ثانياً :أن الصيب يعقد ويصح منه هذا العقد للحاجة(.)76
وذكر ابن العريب رمحه اهلل وجهني يف كيفية اختبار الصيب:
"أحدمها :أن يتأمل أخالقه ويستمع إىل أغراضه ،فيحصل له العلم بنجابته واملعرفة بالسعي
يف مصاحله وضبط ماله أو اإلمهال لذلك.
والثاين :أن يَدفعَ إليه شيئاً يسرياً من ماله إن توسم اخلري منه ويبيح له التصرف فيه ،فإن
مناه وأحسن النظر فيه فليسلم إليه ماله مجيعه ،وإن أساء النظر فيه وجب عليه إمساك ماله
عنه"(.)77
خنلص من هذا أن سن البلوغ هو سن اخلامسة عشرة وقد يبلغان الصيب أو الفتاة قبلها،
والرشد ليس له سن حمددة بل ميتحن الصيب يف ذلك ..وبناءً عليه جاءت أنظمة اململكة
متفاوته يف هذا فما يتعلق بالعمل يف التجارة والتعامل مع البنوك فالعربة بسن الثامنة عشر،
وما يتعلق بالعمل كموظف حكومي ففي سن السابعة عشر ،كما حددته املادة الرابعة من
نظام اخلدمة املدنية ،وما يتعلق باملسؤولية اجلنائية فأغلب احملاكم تأخذ بسن اخلامسة عشر،
وليس هناك حتديد لسن معينة يف الزواج .وجند أيضاً تعريف احلدث بأنه :الذي اليقل
عمره عن سبع سنوات ومل يتم مثانية عشر عاما ،كما يف قرار اهليئة القضائية العليا رقم
22
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
124وتاريخ 1396/5/12هـ .وهذا كله مبين على العرف وما يناسب ذلك من
األعمار يف كل جمال ومصلحة الناس اليت يقدرها ويل األمر بنا ًء على القواعد الشرعية.
" /1للطفل احملروم بصفة مؤقتة أو دائمة من بيئته العائلية أو الذي ال يسمح له ،حفاظا
على مصاحله ،بالبقاء يف تلك البيئة ،احلق يف محاية ومساعدة خاصتني توفرمها الدولة.
/2تضمن الدول األطراف ،وفقا لقوانينها الوطنية ،رعاية بديلة ملثل هذا الطفل.
/3ميكن أن تشمل هذه الرعاية ،يف مجلة أمور ،احلضانة ،أو الكفالة الواردة يف القانون
اإلسالمي ،أو التبين ،أو ،عند الضرورة ،اإلقامة يف مؤسسات مناسبة لرعاية األطفال.
وعند النظر يف احللول ،ينبغي إيالء االعتبار الواجب الستصواب االستمرارية يف تربية
الطفل وخللفية الطفل اإلثنية والدينية والثقافية واللغوية ".
" /1تعترف الدول األطراف حبق كل طفل يف مستوى معيشي مالئم لنموه البدين
والعقلي والروحي واملعنوي واالجتماعي.
/2يتحمل الوالدان أو أحدمها أو األشخاص اآلخرون املسؤولون عن الطفل ،املسؤولية
األساسية عن القيام ،يف حدود إمكانياهتم املالية وقدراهتم ،بتأمني ظروف املعيشة الالزمة
لنمو الطفل
/3تتخذ الدول األطراف ،وفقا لظروفها الوطنية وىف حدود إمكانياهتا ،التدابري املالئمة من
أجل مساعدة الوالدين وغريمها من األشخاص املسؤولني عن الطفل ،على إعمال هذا احلق
23
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
وتقدم عند الضرورة املساعدة املادية وبرامج الدعم ،وال سيما فيما يتعلق بالتغذية والكساء
واإلسكان.
/4تتخذ الدول األطراف كل التدابري املناسبة لكفالة حتصيل نفقة الطفل من الوالدين أو
من األشخاص اآلخرين املسؤولني ماليا عن الطفل ،سواء داخل الدولة الطرف أو يف
اخلارج .وبوجه خاص ،عندما يعيش الشخص املسؤول مالياً عن الطفل يف دولة أخرى
غري الدولة اليت يعيش فيها الطفل ،تشجع الدول األطراف االنضمام إىل اتفاقات دولية أو
إبرام اتفاقات من هذا القبيل ،وكذلك اختاذ ترتيبات أخرى مناسبة".
وهذه املواد من حيث الظاهر ال إشكالية فيها شرعاً يف الوالية واحلضانة ،حيث نصت
على أنه ميكن أن تشمل هذه الرعاية ،يف مجلة أمور ،احلضانة ،أو الكفالة الواردة يف
(الشريعة اإلسالمية) ..ومادام كذلك فال إشكال ،لكن ما قد يفهم منه خمالفة للشريعة هي
قضية التبين وهذا سيبحث يف مسألة قادمة إن شاء اهلل ،وأيضاً ما يثري إشكال هنا قضية
الوالية يف زواج الصغرية فهل ستتطبق هذه املادة وفق للشريعة اإلسالمية كما هو
ظاهرها؟! ،أم تستثىن نظراً لتحديد سن الطفل بالثامنة عشر ،وعليه فال تزوج وال والية
عليها من حيث الزواج نظراً ألهنا قاصر يف نظر القانون ؟.
إذاَ فتحديد نقطة البحث "هي الوالية على الصغرية يف الزواج " .حيث جاء يف الفقرة
الثانية من املادة السادسة عشر مانصه " :ال يكون خلطوبة الطفل أو زواجه أي اثر قانوين،
وتتخذ مجيع اإلجراءات الضرورية ،مبا يف ذلك التشريعي منها ،لتحديد سن أدىن للزواج
وجلعل تسجيل الزواج يف سجل رمسي أمراً إلزامياً ".وحتديد سن الزواج يف الشريعة
اإلسالمية فيه حديث عائشة رضي اهلل تعاىل عنها قالت :تزوجين رسول اهلل صلى اهلل عليه
24
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
وسلم لست سنني ،وبىن يب وأنا بنت تسع سنني) .ويف رواية ( :تزوجها وهي بنت سبع
()78
سنني.
وهذا صريح يف جواز تزويج األب الصغرية بغري إذهنا ؛ ألنه ال إذن هلا ،وأمجع املسلمون
على جواز تزوجيه ابنته البكر الصغرية هلذا احلديث( .)79ولكن وقت الدخول هبا وتسليمها
للزوج مرجع ذلك إىل العرف وقدرهتا على تتحمل مسؤوليات الزواج ،ومع ذلك
()80
ت مث مل ترضَ بذلك الزوج.
فالفقهاء جعلوا للفتاة احل َق يف فسخ العقد مىت ما بلغ ْ
هذا يف ما دون سن اخلامسة عشر أمّا سن اخلامسة عشر وما فوق فاحلديث صريح يف
اللهُ عَلَْي ِه وَسَلَّم ،قَالَ:
ِي صَلَّى َّ
استئذاهنا ،كما يف حديث ابن عباس رضي اهلل عنهما َأنّ النَّب َّ
()81
سهَاَ ،وِإذُْنهَا صُمَاُتهَا".
سهَا مِ ْن وَلِِّيهَا ،وَالْبِ ْكرُ تُسْتَ ْأ َذنُ فِي َنفْ ِ
َق بِنَفْ ِ
"الْأَيِّ ُم َأح ُّ
وبناءً على هذا ميكن أن خنرج هبذا التحفظ الدقيق فال مننع املرأة حقها يف الزواج فيما
خاصة فيما دون الثامنة عشر وفوق البلوغ.
( )78رواه مسلم ،كتاب النكاح ،باب تزويج األب البكر الصغرية برقم .1422
( )79انظر:شرح النووي على مسلم ج 9ص(549دار اخلريط 3عام1416هـ) ،اإلمجاع البن املنذر ص،103املغين
البن قدامة ج9ص.398
( )80وهذا على القول الصحيح .قال النووي رمحه اهلل :وأما وقت زفاف الصغرية املزوجة والدخول هبا فإن اتفق
الزوج والويل على شيء ال ضرر فيه على الصغرية عمل به ،وإن اختلفا فقال أمحد وأبو عبيد :جترب على
ذلك بنت تسع سنني دون غريها .وقال مالك والشافعي وأبو حنيفة :حد ذلك أن تطيق اجلماع ،وخيتلف
ذلك باختالفهن ،وال يضبط بسن .وهذا هو الصحيح .وليس يف حديث عائشة حتديد.اهـ (شرح النووي
على مسلم ج9ص)550
( )81رواه مسلم يف كتاب النكاح بَاب ا ْستِْئذَا ِن الثَّيِّبِ فِي النِّكَاحِ ب ُّ
ِالن ْطقِ برقم.2553
25
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
نصت الفقرة الثالثة من املادة العشرين من اتفاقية حقوق الطفل على " :ميكن أن تشمل
هذه الرعاية ،يف مجلة أمور ،احلضانة ،أو الكفالة الواردة يف القانون اإلسالمي ،أو التبين،
أو ،عند الضرورة ،اإلقامة يف مؤسسات مناسبة لرعاية األطفال .وعند النظر يف احللول،
ينبغي إيالء االعتبار الواجب الستصواب االستمرارية يف تربية الطفل وخللفية الطفل اإلثنية
والدينية والثقافية واللغوية ".
أ /تضمن أال تصرح بتبين الطفل إال السلطات املختصة اليت حتدد ،وفقا للقوانني
واإلجراءات املعمول هبا وعلى أساس كل املعلومات ذات الصلة املوثوق هبا ،أن التبين
جائز نظرا حلالة الطفل فيما يتعلق بالوالدين واألقارب واألوصياء القانونيني وأن األشخاص
املعنيني ،عند االقتضاء ،قد أعطوا عن علم موافقتهم على التبين على أساس حصوهلم على
ما قد يلزم من املشورة.
ب/تعترف بأن التبين يف بلد آخر ميكن اعتباره وسيلة بديلة لرعاية الطفل ،إذا تعذرت
إقامة الطفل لدي أسرة حاضنة أو متبنية ،أو إذا تعذرت العناية به بأي طريقة مالئمة يف
وطنه.
ج /تضمن بالنسبة للتبين يف بلد آخر ،أن يستفيد الطفل من ضمانات ومعايري تعادل تلك
القائمة فيما يتعلق بالتبين الوطين.
د /تتخذ مجيع التدابري املناسبة كي تضمن ،بالنسبة للتبين يف بلد آخر ،أن عملية التبين ال
تعود على أولئك املشاركني فيها بكسب مايل غري مشروع
26
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
هـ/تعزز عند االقتضاء ،أهداف هذه املادة بعقد ترتيبات أو اتفاقات ثنائية أو متعددة
األطراف ،وتسعى ،يف هذا اإلطار ،إىل ضمان أن يكون تبىن الطفل يف بلد آخر من خالل
السلطات أو اهليئات املختصة".
هذه املواد كأهنا أصبغت للتبين صبغة قانونية مع أهنا يف املادة العشرين احترمت حق الدول
اليت ال جتيز التبين.
اختاذ الشخص ولد غريه ابناً له ،قال يف خمتار الصحاح" :تبنيّتُ فالنًا
اختذته ابناً"(.)82
وقد غلب يف استعمال العرب لفظ (ادعاء ) على لفظ التبين إذا جاء يف مثل ادعى فالنٌ
(.)83 فالناً ،ومنه الدعي وهو املتبىن ،قال اهلل تعاىل :ﭽ ﮇ ﮈ ﮉ ﮊﮋ ﭼ
.
()84
أنّ البنوة ترجع إىل النسب األصلي ،أمّا التبين فهو ادعاء
()85
الرجل أو املرأة من ليس ولداً هلما.
وقد حرم اإلسالم التبين بعد أن كان معموالً به.
قال القرطيب رمحه اهلل " :التبين كان معموال به يف اجلاهلية واإلسالم ،يتوارث به ويتناصر،
إىل أن نسخ اهلل ذلك بقوله .ادعوهم آلبائهم هو أقسط عند اهلل أي أعدل .فرفع اهلل حكم
التبين ومنع من إطالق لفظه ،وأرشد بقوله إىل أن األوىل واألعدل أن ينسب الرجل إىل
أبيه نسبا ; فيقال :كان الرجل يف اجلاهلية إذا أعجبه من الرجل جلده وظرفه ضمه إىل
27
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
نفسه ،وجعل له نصيب الذكر من أوالده من مرياثه ،وكان ينسب إليه فيقال فالن بن
()86
فالن".
وقال شيخ اإلسالم ابن تيمية رمحه اهلل )بعد قوله تعاىل :ﭽ ﭶ ﭷ ﭸ ﭹ ﭺ ﭻ ﭼ
ﭽﭾ ﭿ ﮀ ﮁ ﮂ ﮃ ﮄ ﮅﮆ ﮇ ﮈ ﮉ ﮊﮋ ﮌ ﮍ
ﮎﮏ ﮐ ﮑ ﮒ ﮓ ﮔ ﮕ ﮖ ﮗ ﮘ ﮙ ﮚ ﮛ ﮜﮝ ﮞ ﮟ
ﮠ ﮡ ﮢ ﮣ ﮤ ﮥﮦ ﮧ ﮨ ﮩ ﮪ ﮫ ﮬ ﮭ ﮮ
ﭰﭱﭲﭳﭴﭵﭶﭷﭸﭹﭺﭻﭼﭽﭾ
ﭿ ﮀ ﮁ ﮂ ﮃﮄ ﮅ ﮆ ﮇ ﮈ ﮉ ﮊ ﮋ ﮌ ﮍ ﮎ ﮏ ﮐ
28
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
النسب لغريه .وإىل هذا املعىن أشار النيب صلى اهلل عليه وسلم يف قوله" :إمنا الوالء ملن
()90
أعتق"(".)89اهـ.
ومع هذا ينبغي أن اليفهم أن اإلسالم بتحرميه التبين يكون ضيّق على الطفل حقه بالرعاية،
بل ذكر اهلل تعاىل أهنم إخوانكم يف الدين عوضاً عما فاهتم من النسب ،فقد ذكر اهلل تعاىل
يف اآلية السابقة " :ﮗ ﮘ ﮙ ﮚ ﮛ ﮜﮝ ﮞ ﮟ ﮠ ﮡ ﮢ ﮣ
ﮤ ﮥ".
قال ابن كثري رمحه اهلل :أمر اهلل تعاىل برد أنساب األدعياء إىل آبائهم ،إن عرفوا ،فإن مل
يعرفوا آباءهم ،فهم إخواهنم يف الدين ومواليهم ،أي :عوضا عما فاهتم من
النسب"(.)91اهــ.
نصت املادة السابعة والثالثون من اتفاقية حقوق الطفل على ما يلي " :تكفل الدول
األطراف:
أ /أال يعرض أي طفل للتعذيب أو لغريه من ضروب املعاملة أو العقوبة القاسية أو
الالإنسانية أو املهينة .وال تفرض عقوبة اإلعدام أو السجن مدي احلياة بسبب جرائم
يرتكبها أشخاص تقل أعمارهم عن مثاين عشرة سنة دون وجود إمكانية لإلفراج عنهم.
ب /أال حيرم أي طفل من حريته بصورة غري قانونية أو تعسفية .وجيب أن جيرى اعتقال
الطفل أو احتجازه أو سجنه وفقا للقانون وال جيوز ممارسته إال كملجأ أخري وألقصر فترة
زمنية مناسبة.
29
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
ج /يعامل كل طفل حمروم من حريته بإنسانية واحترام للكرامة املتأصلة يف اإلنسان،
وبطريقة تراعى احتياجات األشخاص الذين بلغوا سنه .وبوجه خاص ،يفصل كل طفل
حمروم من حريته عن البالغني ،ما مل يعترب أن مصلحة الطفل تقتضي خالف ذلك ،ويكون
له احلق يف البقاء على اتصال مع أسرته عن طريق املراسالت والزيارات ،إال يف الظروف
االستثنائية.
د /يكون لكل طفل حمروم من حريته احلق يف احلصول بسرعة على مساعدة قانونية
وغريها من املساعدة املناسبة ،فضال عن احلق يف الطعن يف شرعية حرمانه من احلرية أمام
حمكمة أو سلطة خمتصة مستقلة وحمايدة أخرى ،وىف أن جيرى البت بسرعة يف أي إجراء
من هذا القبيل" .
:
،فلو ارتكب جناية توجب القصاص من
قتل أو دونه فال يقتص منه بال خالف بني أهل العلم (.)92
قال ابن قدامة رمحه اهلل " :مسألة :قال :والطفل ،والزائل العقل ،ال يقتالن بأحد ..ال
خالف بني أهل العلم ،أنه ال قصاص على صيب وال جمنون ،وكذلك كل زائل العقل
بسبب يعذر فيه ،مثل النائم ،واملغمى عليه ،وحنومها .واألصل يف هذا قول النيب صلى اهلل
عليه وسلم" :رفع القلم عن ثالثة ; عن الصيب حىت يبلغ ،وعن النائم حىت يستيقظ ،وعن
اجملنون حىت يفيق"( .)93وألن القصاص عقوبة مغلظة ،فلم جتب على الصيب وزائل العقل
كاحلدود ،وألهنم ليس هلم قصد صحيح ،فهم كالقاتل خطأ)94( ".ا هـ.
( )92انظر :البحر الرائق شرح كنز الدقائق البن جنيم ج8ص(435دار املعرفة بريوت) ،و الذخرية للقرايف
ج12ص (317دار الغرب بريوت1994م) واملغين البن قدامة ج11ص.483
( )93سبق خترجيه.
( )94املغين ج11ص481
30
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
()95
.
وقد وردت آثارٌ عن بعض السلف تدل على ذلك ،فمنها ما روى عن عمر رضي اهلل
قوله" :عمدُ الصيب وخطؤه سواء " ،ومثله عن علي رضي اهلل عنه" :عمدُ اجملنون والصيب
()96
خطأ"
قال ابن اهلمام احلنفي" :وعم ُد الصيب واجملنون خطأٌ ،وفيه الدية على العاقلة"(,)97
وقال احلافظ ابن عبد الرب ":على هذا مذهب مالك وأيب حنيفة وأصحاهبما واألوزاعي
والليث بن سعد يف قتل الصيب عمداً أو خطأً ،أنه كله خطأ حتمل منه العاقلة ما حتمل من
خطأ الكبري...وقول مالك إن ذلك على عاقلة الصيب ،ألن عمده خطأ ،والسنة أن حتمل
()98
العاقلة دية اخلطأ"
وبناءً على ما سبق فإن الصيب إذا قتل أو قلع عيناً فتلزم الدية على عاقلته ،وال جيوز أن
يقال إنه صيب غري مكلف ،فال يتحمل تبعة أفعاله ،ألنه من املقرر عند العلماء أن لزوم
الدية على جنايته وكذا ضمان ما أتلف من مالٍ ،ألنّ ذلك من باب خطاب الوضع وليس
من باب خطاب التكليف ،إذ بينهما فرقٌ واضحٌ.
قال الشوكاين :أقول قد تقرر أن جناية الصيب واجملنون مضمونة من ماهلما ألن ذلك من
أحكام الوضع ال من أحكام التكليف "(.)99
،فإن الصيب املميز يؤدب ويعزر على ما
ارتكب من جناية أو فاحشة حسب ظروف واقعته مبا يراه اإلمام أو من ينوب عنه
()100
مصلحة يف ذلك ،وهذا الخالف فيه بني العلماء.
31
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
وقال الكاساين احلنفي" :أما شرط وجوب التعزير فالعقل فقط; فيعزر كل عاقل ارتكب
جناية ليس هلا حد مقدر ,سواء كان حرا أو عبدا ,ذكرا أو أنثى ,مسلما أو كافرا ,بالغا
أو صبيا بعد أن يكون عاقال ; ألن هؤالء من أهل العقوبة ,إال الصيب العاقل فإنه يعزر
تأديبا ال عقوبة; ألنه من أهل التأديب ,أال ترى إىل ما روي عنه عليه الصالة والسالم أنه
قال" :مروا صبيانكم بالصالة إذا بلغوا سبعا ،واضربوهم عليها إذا بلغوا عشرا"( )101وذلك
بطريق التأديب والتهذيب ال بطريق العقوبة ،ألهنا تستدعي اجلناية ,وفعل الصيب ال يوصف
بكونه جناية" ()102اهـ .
وذكر القرايف يف الفرق بني قاعدة احلدود وقاعدة التعازير ،يف الرابع من الفروق ":أن
التعزير تأديب يتبع املفاسد ,وقد ال يصحبها العصيان يف كثري من الصور ،كتأديب
الصبيان والبهائم واجملانني استصالحا هلم مع عدم املعصية"( )103اهـ .
وقال السيوطي" :كون التعزير يف غري معصية يف صور ،منها :الصيب واجملنون ،يعزران إذا
()104
فعال ما يعزر عليه البالغ ,وإن مل يكن فعلهما معصية ،نص عليه يف الصيب"..
(،)105فإن هذا بنا ًء
على ما سبق ترجيحه يكون بالغاً وجتري عليه أحكام التكليف كالكبري ،وهنا يكون
( )100انظر :شرح منتهى اإلرادات للبهويت ج3ص(365عامل الكتب) وقال شيخ اإلسالم ابن تيمية يف (منهاج السنة
النبوية ):وال نزاع بني العلماء أن غري املكلف كالصيب املميز يعاقب على الفاحشة تعزيرا بليغا ،وكذلك
اجملنون يضرب على ما فعله لينزجر ،لكن العقوبة اليت فيها قتل أو قطع هي اليت تسقط عن غري املكلف اهـ
منهاج السنة النبوية ج6ص(50ط :جامعة اإلمام1411هـ)
( )101احلديث رواه أبو داود بلفظ :عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده :قال :قال رسول اهلل صلى اهلل عليه
وسلم ":مروا أوالدكم بالصالة وهم أبناء سبع سنني واضربوهم عليها وهم أبناء عشر وفرقوا بينم يف
املضاجع " يف كتاب الصالة باب مىت يؤمر الغالم بالصالة برقم .495واحلديث صححه األلباين كما يف
التعليق على سنن أيب داوود ج1ص 133ويف صحيح اجلامع الصغري ج2ص.744
( )102بدائع الصنائع ج7ص64
( )103الفروق للقرايف ج4ص.144
( )104األشباه والنظائر ص601
32
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
اإلشكال مع مع هذه املادة إذ تعامله كطفل ،أما بناءً على الرأي الفقهي الراجح( )106فيعامل
كرجل ،وغالب احملاكم باململكة العربية السعودية تتجه باألخذ بأن مافوق سن اخلامسة
عشر يعترب بالغاً وليس طفالً( ،)107لكن حني التأمل يف املادة األوىل من االتفاقية جندها
نصت على أنه ":يعىن الطفل كل إنسان مل يتجاوز الثامنة عشرة ،ما مل يبلغ سن الرشد
قبل ذلك مبوجب القانون املنطبق عليه ".فقوهلا ":ما مل يبلغ سن الرشد قبل ذلك مبوجب
القانون املنطبق عليه" يفيد بأنه إذا كان القانون الداخلي أو النظام الداخلي للدولة يعترب
سن الرشد أقل من الثامنة عشر فللدولة احلق بالعمل بنظامها يف حتديد سن الرشد،
ومادامت اململكة تعترب يف حماكمها أن سن البلوغ هو اخلامسة عشر فلها احلق يف ذلك وال
اعتراض عليها يف كوهنا خالفت االتفاقية وما التزمت به منها ،هذا مع أنّ اململكة العربية
السعودية قد حتفظت على ما خيالف الشريعة أصالً ،وقد تقررت القاعدة يف املقصود
مبخالفة الشريعة يف هذه املادة وبنا ًء عليه فيمكن التحفظ عليها.
( )105أو من ثبت بلوغه بإحدى عالمات البلوغ ولوكان دون اخلامسة عشر.
( )106انظر :تفصيل املسألة يف البلوغ والرشد فيا سبق.
( )107هذا بنا ًء على دراسة مدى انسجام األنظمة السعودية مع أنظمة حقوق اإلنسان ص ،.66وكذا ما يستفاد مما
أورده نظام األحوال املدنية الصادر باملرسوم امللكي رقم م 7/وتاريخ1407/4/20هـ بأن إمتام اخلامسة
عشر عامًا قرينة على البلوغ بنصه يف املادة السابعة والستون " جيب على كل من أكمل اخلامسة عشرة من
عمره من املواطنني السعوديني الذكور مراجعة دوائر األحوال املدنية للحصول على بطاقة خاصة به "..وكذا
ما نصت عليه املادة ( ) 162من نظام العمل الصادر باملرسوم امللكي رقم م 51 /وتاريخ 1426/8/23
بنصها " ال جيوز تشغيل أي شخص مل يتم اخلامسة عشرة من عمره وال يُسمح بتواجده يف أماكن العمل"..
33
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
( )108أمثال :موسر زورن ،وماكس ونزل وغريهم ..راجع حبث عالقة القانون الداخلي بالقانون الدويل لـ أ/حسينة
شرون .ص(.161منشور يف جملة الباحث عدد2007/5م)
( )109مع أنّ صاحب القرار لو نص على املادة املراد التحفظ عليها بعينها لكان أسلم وأوىل ..وهو مانصت عليه
التوصية يف دراسة مدى انسجام األنظمة السعودية مع حقوق اإلنسان اليت سبق اإلشارة إليها.
34
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
هذا من جهة أي حتفظ عام لللمملكة ،وخبصوص هذه االتفاقية (اتفاقية حقوق الطفل)
فبعد التأمل يف موادها جند أنّ بعضاً من موادها قد يفسر مبخالفة الشريعة خاصةً يف
إشكالية سن البلوغ وحتديداً مابني اخلامسة عشر والثامنة عشر من حيث إيقاع العقوبات
وزواج القُصَّر والويل يف ذلك والتبين وهذا يدخل يف حتفظ اململكة التحفظ العام ،علمًا
بأنّ االتفاقية أصالً يف مسألة حتديد سن الطفل قد نصت يف املادة األوىل على ":ما مل يبلغ
سن الرشد قبل ذلك مبوجب القانون املنطبق عليه" وهذا يبعد اإلشكال القانوين حىت ولو
مل تتحفظ اململكة .وأيضاً يف مسألة التبين نصت االتفاقية يف املادة احلادية والعشرين على
أنه " :تضمن الدول اليت تقر أو جتيز نظام التبين "...فقوهلا تقر أو جتيز يفهم منها أن
الدول اليت التقر وال جتيز ليس هلا عالقة هبذه املادة.
35
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
احلمد هلل الذي جعل شريعته ديناً صاحلاً لكل زمان ومكان ،والصالة والسالم على معلم
البشرية حممد وعلى آله وصحبه ومن تبعه بإحسان ،إىل يوم لقاء امللك الدّيان ...وبعد /
فمن أبرز النتائج يف هذا البحث ما يلي:
هناك توافق كبري وانسجام بني األنظمة الداخلية السعودية ،املستمدة من الشريعة
ومعاهدات حقوق الطفل..
حق اإلقليم املطلق وهو :حق الفرد يف كسب جنسية الدولة اليت ولد على إقليمها
دون أي اعتبار آخر .وهذا كله ما يسمى باجلنسية األصلية.
اجلنسية املكتسبة فهي اليت يكتسبها الفرد بإرادته بعد ميالده ،خاصة بعد بلوغه
سن الرشد ،طبقاً لقانون الدولة اليت يرغب يف اكتساب جنسيتها ،ويتم منحها يف
القوانني املقارنة بناءً على ثالثة أسس هي :التجنس ،والزواج املختلط ،وتغيري
السيادة
اململكة العربية السعودية تأخذ حبق الدم يف اجلنسية .وهي وجهه قانونية معتربة يف
القانون الدويل.
أوجه اختالف األنظمة الداخلية السعودية مع معــــــاهدات حقوق
الطفل :قد حتفظت عليها اململكة بتحفظ عام وهو ( عدم خمالفة الشريعة
اإلسالمية) .وهو ماتبيّن يف عدد من املسائل كـــ :حتديد سن الطفل ،وعدم
التفريق والتفصيل بني البلوغ والرشد ،والتبين ،طريقة الوالية على الصغرية ،110
والتفصيل يف جناية الطفل ،و مىت تعترب عمدا أو خطأ.
110وهذه املسألة مت شرحها بإسهاب يف رسالة :حتفظات اململكة العربية السعودية على معاهدات حقوق اإلنسان
للباحث.
36
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
يف الفقه اإلسالمي متييز مابني البلوغ الذي هو " انتهاء حد الصغر يف اإلنسان،
ليكون أهالَ للتكاليف الشرعية ويعرف بأحد عالمات البلوغ ،وبني الرشد الذي
هو" :الصالح يف املال ال غري ،وهذا عند أكثر العلماء.
الراجح من أقوال أهل العلم يف البلوغ عند الغالم واجلارية مخس عشرة سنة.
يعرف رشد الصيب باختباره.
الفرق بني البنوة والتبين :أنّ البنوة ترجع إىل النسب األصلي ،أمّا التبين فهو ادعاء
الرجل أو املرأة من ليس ولداً هلما.
حرم اإلسالم التبين بعد أن كان معمو ًال به وهذا باإلمجاع.
اليفهم أن اإلسالم بتحرميه التبين يكون ضيّق على الطفل حقه بالرعاية ،بل ذكر
اهلل تعاىل أهنم إخوانكم يف الدين عوضًا عما فاهتم من النسب.
الطفل لو ارتكب جناية توجب القصاص من قتل أو دونه و كان سنّه دون
اخلامسة عشر ،فال يقتص منه بال خالف بني أهل العلم.
عمد الصغري يعتربه الفقهاء كخطأ املكلف.
الصيب املميز يؤدب ويعزر على ما ارتكب من جناية أو فاحشة حسب ظروف
واقعته مبا يراه اإلمام أو من ينوب عنه مصلحة يف ذلك ،وهذا الخالف فيه بني
العلماء.
القول الراجح يف من كان سنة فوق اخلامسة عشر ودون الثامنة عشر يكون بالغًا
وجتري عليه أحكام التكليف كالكبري.
salsogr@gmail.com
37
ﺷﺒﻜﺔ
www.alukah.net
مقدمة3 ................................................................................
املبحث الثاين أوجه االتفاق يف حق الطفل بني القوانني الدولية والشريعة الربانية 8 .............
املبحث الثالث املواد اليت ختالف الشريعة اإلسالمية يف اتفاقية حقوق الطفل 16 ...............
38
39