JORGE OVIEDO ALBAN LOS PRINCIPIOS UNIDROIT PARA LOS CONTRATOS INTERNACTONALES96 Los Principios UNIDROIT PARA LoS CONTRATOS INTERNACIONALES RESUMEN Este estudio nos explica los Principios UNIDROIT para los contratos comerciales internacionales, los cuales se ponen en consideracion de las partes cuando no es posible determinar cual es la regla de derecho aplicable al contrato que les atafie, haciendo justicia de manera objetiva. Para corroborar la importancia de los Principios UNIDROIT, se ilustra este estudio con diferentes laudos de la Corte Internacio- nal de Arbitraje de la Camara de Comercio Internacional, la cual pe apuya tut ellus para cull sus fallos. Estos Principios representan una nueva aproximacién al dere- cho de los negocios internacionales ¢ intentan remediar deficiencias surgidas del derecho y, de paso, llenar vacios de la Conveneién de Viena de 1980 sobre compraventa internacional de mereaderias. El autor de este estudio nos hace caer en cuenta la urgente necesidad de que al seno de nuestras universidades se difundan Jos mecanismos de contratacion mereantil de nutrido estudio en el mundo, pero de escaso conocimiento en nuestro met PALABRAS CLAVE: Principios UNIDROIT, Reglas de derecho, Lex mercatoria, Compraventas de consumo, Camara de Comercio Interacional, Corte de Arbitraje de Berlin, Convencion de Viena, UNCITRALABSTRACT ‘This paper explains UNIDROIT principles for international com- mercial contracts binding parties, when proper applicable rule of law can not be established, in order to attain objective court sentence, To validate importance of UNIDROIT principles, this study offers several sentences of the Internauonal Arbitrage Tribunal of the International Chamber of Commerce, which re- fers to these principles for judgement. ‘These principles represent new approach to international busi- ness law and are intended to remedy law flaws and, by the same means, fill gaps from Vienna Convention of 1980 on international trade of goods and services. Authors calls attention on urgent need to introduce studies on mechanisms of Trade Contracts in our universities, worldwide discussed but barely known in our region. KEY WORDS: UNIDROIT principles, rules of law, lex mereatoria, consumer goods trade, International Chamber of Commerce, Berlin Arbitrage Court, Vienna Con- vention, UNCITRAL Rewsta Dikwow = Le Jes = ASH 16, 4°11 9798 Por la misma razén seialada por Albertario, de que la teoris de Las obligactones est menos que cualquier otra teoris Juridica a un ambiente bistérice, es dable observar une extraia similitucl en Ie Teyislacin comparada, en lo que alae Su régimen juridico, Es Este, por tanto, am earapo propicia para la unificacién de las legislaciones* GuniekWO A. Borns |+2002|1. ORIGEN, ESTRUCTURA, PROPOSITO Y NATURALEZA JURIDICA DE LOS PRINCIPIOS' 1 el aio de 1968, con ocasion de la celebracién de los 40 afos de fun- dacién de UNIDROIT. en la cindad de Roma, surgié la idea de crear wn cuerpo normativo para los contratos comerciales internacionales. El Conse- Jo Direetivo de UNIDROIT en sti reunién de 1971 incluyé en la agenda de tra- bajo la preparacién de un ensayo de uniicaci6n relativo a la parte general de Jos coniratos, sin embargo, no fue sino hasta 1980 cuando se creé el grupo de trabajo, que se constiluyé con representantes de diversas culturas y sis- temas juridicos del mundo, Representantes de llamado Civil aww, del Common Taw, y de los sistemas socialistas conformaron el comité de trabajo. Las labo- res terminaron en el afto de 1994 con la publicacién de los Principios para los Contraios Comerciales Internacionales. En él aio 2001 se publicd la segun- da version de la taduccion oficial al idioma espaitol, realizada por el profe- sor Alejandro Garro’. TT Bn general sve Ios puntos Watados on ele arcwlopaede consitarse: Ovepo AB, Jonge, Ls pr lo de UNIDKOIT para fom contrat comnerelales aernasinales (Su impertancia ela artontzal6n Y unileactn del derecho prvado), en Univers n° 100, opis Univerabad Javeriana, Fecal Ge Cienoias Jurdicas, iciembre 6¢ 2000, FERRE Ue ta Gama. Le, Gazoo Strate, Espero, Fundamentos de deeno morcantl. (28 Tirant Lo Bane, 2000, Frasties neta Gases. Lats Cass ‘CMa Afonso Lis, Derecho mercant inecuaconal, Madrid, Tex, ~ 1965, Hesucor, Natthiae, Derecho eesndinven internacional, Mellin, DE. 190A, mowaw Bow, Dare Uaretel ywzes. Come lar os Principio de UNIDROIT para Ios conrsts del comerco intersaenal, Araroadh sori, spaic, 1009, Pres Vscasnans, Maris dl Par, omtrato de compraventa hiteracinal de serenm clas (Convene de vient de 1950, Pace Law Seon! insliute OF international Coounescial Lave lip /wewesg aw pce ed. Porss Vata, Maria det Pi, Ls orinaciin del contrat de emnpee ‘nia internacional de mercaderss. Valencia, Trat lo blanch, Biotec Judea Costoease, 1006, Panos Visastias, Maia det Pla UNIDROIT Pritcpis of nersational Comneretal Goptracs Spire lt Appleaion and Gencea Provisions. 13 artona Journal of ternational andl Pompe La 104). (Gaseo, Aledo M, The Gap-Pilu Ree of he UNIDROI? Princpis m International Sales La: Some Comments on the interplay berwcen the rincipcs alae CISC, 69 Tulane Law Kove, 1985, Die Pato y Pov 06 LEM, Lins Diectr. La eompraventa inecacceal de merece, Matt, Chil, 165, Hone aehae Joss. The UNIDROMT Priepls in practice: tic experience ol he Hist 0 Years niin Lav’ Review 1907, También en, Face Law Schoo isle of Interational Comet Las Dap ew tg ae pce, 2a versa ace junte com ine eomentazi psd consular en p\/myermibotors, Vid, Pass Visexss. Maria del Par. #l derecho untorme de comer intreaanal: Las riches {de UNIDROMT, Pave lay School Issue af terionn comercial aw tp //wawicng la paced Remsta Dik Eo aso ~ A 16, 3°11 99100 Ls Paks Unabnan eat ss Carmsnas InTERNActONALES ‘Sein opinion de expertos, Los Principios de UNIDROIT para tas contratos comerciales ‘nernacionates, representan una nueva aproximacion al Gerecho de los negocios inter- nacionales, y son un inlente por remecliar muchas de las deficiencias surgidas del de- recho aplicable a tales negocios, No estan coneshidos como una forma de modelo de celixsettia contracts lec para ningin tipo de conventa en particular, ni constitayen una forma de conveneién internacional de ley uniforme para los conteatos internacionales, ¥ como se ver’ mits adelante, derivan su valor solamente de su fuerza persuastva Los Principins son un inlento por enunciar reglas que son comunes a la mayoria de sistemas legales existentes, y al mismo tiempo. adoptar soluciones que mejor se adap- tema las necesidades cel trifieo internacional Los Principios, estan divididas en sicte capitulos que contienen en total ciento veinte articulos, con disposiciones aplicables a todo el ster contzactus desde su etapa de ges (acién hasta su conclusién mediante el cumplimiento © tncumplimiento del zaismo, Preambulo, que contiene el proposite de las Principios. Capitulo 1. Disposiciones generales, Capitulo 2. Formaeion del Contrato, Capitulo 3. Valider, Capitulo 4. Interprelacion, Capitulo 5, Contenido. ‘Cumplimiento, Capitulo 7, Tneumplinienta, Ademas, los articulos estan arompanados de comentarios jlustrativas, ajo esla idea, los Principios de LUNIDROIT fen aclelenite los Principias) tienen como ob- Jeto ser un conjunto de reglas que puedan ser utilizadas von independencia de los di versos sistemas juridicus y econdmicas existentes en el mntindo, De esta forma, se in tenta solucionar el problema de determinar 1a ley del foro y la ley aplicable a Jos con Lratos comerciales internacionales. Acorde con las necesidaces antes planteads, el propdsito de los Principias es bastan- te claro, en el preambulo de los mismos se dispone que: “Balog Puinelpl internacionales establecen reglas generales aplicables a los contratos mercantiles “Estos Princtpios deberin aplicarse cuando las partes hayan acordade gue su contra {0 se rija por ellos “Estos Prineipios pueden aplicarse cuando las partes hayan avordade que su contra to se ria por fos ‘principios generates del derecho’, la lex meveatorta @ expresiones semejantes”UOREE OTTED ALBIN “Eslos Principios pueden proporcionar una solucién a un punto controver- tdo cuando no sea posible determinar cual ¢s la regla (rule) de derecho aplicable a dicho contrato” “Estos Principios pueden ser utilizados para interprelar 0 complementar instrumentos internacionales de derecho uniforme”. “Eslos Principios pueden servir como modelo para la legistaciin a nivel nacio- nal € internacional”. Anota Maria del Pilar Perales, que uno de los propésilos que guid los redactores de los Principtos. fue precisamente, el de reducir las posibles incertidumbres en torno a la ley aplicable al contrato, unida a la idea de constituir un cuerpo normative independiente de la procedencia juridica, econémica 0 politica de los contratantes’. La respuesta a cual puede ser la tuente de su obligatoriedad se encuentra en la autonomia de la voluntad de las partes, principio rector del derecho contractual, es decir: los principios serdn aplicables a fos contratos. cuando asi Jo hayan acordado las partes. Sin embargo. como Io veremos, varios Tri bunales internacionales los han encontrado aplicables & los contraios por el sinaple hecho de constituir “principios generales” de los contratos del comercio internacional reconocidas en diversos sistemas juridicos del mundo’. En principio, entonces, tienen un caracter eminentemente potestative. Ademas, de acuerdo con esta naturaleza, cuando las partes en un contrato acuerden someterse a ellos, igualmente pueden exchuir la aplicacion de algu- nas de Sus normas (salvo las que expresamente los prohiban) 0 moditiear et efecto de cualquiera de sus disposiciones’. Debemos, sin embargo, tralar de actarar lo que puede entenderse como Prin- cipins, Toda ver que ereemos que dentro del articulado de los Principios de UNIDROIT, pueden contenerse algunas disposiciones que en efecto concuer- den con lo que se puede entender por tales, mientras otras. se tomarian como “reglas comunes” al tréfico internacional sobre obligaciones y contratos, sea que estén contenidas en disposiciones legales codificadas 0 s¢ constituyan como costumbres, En anterfores ocasiones nos hemos manitestado de acuer- do con la posicién que ha pretendido ver a los prineipios de UNIDROIT como mantfestacion de a coshumbre mternacional, ¥ como tel retleyo de: la tex en, of {1 Ebel eansentaro ofl al protlo se anol: Ls Pine ensttagen wn canto ee norms ere a conaetat enemies adverse ndenanients ites, me eaeptora las exigent eel come 8 Chr Atenlos 115,17. 919, 8.72), 74.18 2, 76, esters Da Lo losre ASO 16, 11 101102 Les Prscanos UDROMT Fat Los Contaaros ITERNACIONNES mercatoria', Hoy, no somos partidarios de hacer tal alirmacién de manera tajante, Primero, por lo que hemos manifestado anteriormente, en el sentido de que la lex mercatoria la asumimos como la denominaeién dada al derecho mercantl internacional, que esta constituido por varias fuentes, En segundo Lugar, puede ser que algunos de los articulos de los principios reflejen costumbres internacionales, pero también otros serin reflejo de lo que conocemos como prineiplos generales del derecho’, y otras mas, serain Aisposiciones creadas legislativamente, que en el caso de los principios han ido adoptadas bajo el entendido de que pueden facilitar el comercio interna: clonal. Por ejemplo, véase el caso de la norma sobre Incumplimiento esencial, también reflejada en la Convencién sobre compraventa internacional. El hecho de que otros eédigos contengan soluciones diferentes sobre el par- ticular, significa que esas reglas son propias de algiin sistema, y no reflejen proplamente los usos del tréfico, ni los prineipios generales del derecho. Cuestién diferente sucede con el principio de buena fe, ese st eriterio fan- dante. Por ello, lo que proponemos es distinguir en cada caso conereto, para concluir si nos encontramos efectivamente ante una norma que sea reflejo de un principio de derecho, o mas bien una regla adoptada por consenso, El tema lo desarrollaremos un poco mas a fondo cuando veamos las aplicacio- nes jurisprudenciales, sobre todo en cuanto al alcance de la utilizacién de los principios de UNIDROIT como tex mercaioriat. Es preciso detenernos en el andlisis de cada uno de los puntos indicados en el preambulo, lo que nos permitira entender el contexto general de los Principios. 6 Vid Onno aun, Jorge Urninn Cacao, Lua: Pana NORE, Lara, La Forman del cso law [tincpios de CNIDROTT para los eantrstas comics internocionlce (Compara con las nts ‘vnbianas) en Revista Vverstas n° 96, Partie Universidad Javeiane, Facade Cle Jur thas, jonfo cle 1689, Oviedo Alan, Jorge, Los prnerpos de ENTDRONT pra los eoisats eoeiales Internacionales, en Revista Veseenstae ® (00, Ponca Utretsidad Javeriinn, Pociad de Ciencias Jdicas, eterbre de 2000 7 ns pines generale det derecho son norms juices famenines penta, pees, lous, imple o expmmentepositins, ue seven pa crear intepreinr > inteqa el omeraniont. Vow [Resmero, Hernan, Nomsdrquies, Pincpaitiesjurion oles Lrulplos Generales del Dereh Sees tit, Bega, Temi, 19 p. 55, 8 Aver ARcox.o se manista dla sgulente manera: Dee ser clara fa. inci ds prios de smnter tn determmnace conrato los Preise do UNIDRO, pts sugar las eros de ex moat te rips generals el derecho, que sca ant a evens ats Preps MORON a pes de ‘we lo sen ol Fredadnio esto ued dar gn? @ enfin EX cncepo de toc erent es reat de grandes diputas en et deveche de corer ternictna Su rembre ogue ines may cacti: una ey espe gu rie las lactis dale een ra Es un eorenpto clegantenenueJormudad en In. Es un cane mists see pro ft daneveates, gar signa et wert lx meratora?, eq. Ane fied est ey on ean (tan hive, ocr se diay exer? Ter sobre todo e pelo snnserse wir lx era (ya que su contenido as corac, Se arse so que finer: la ex merce ee sro ue figan los aotvus ene Lau. Aree Cargollo, drier. Contras Mercuntien Atpins Mesic, Tae Donal Fors, ison, 2000, p61. Ki usr tsa su comentarn en Absal Zara, ese Mola os pnepios sete los contatos ceercislesnternatorns ce USIDROMT, serie de artical publcadon en el penacien El Financer, Mexico a patie ener le 107,Jose Ove as El limite que eneventran los Principios est constlinido por las normas imperativas nacionales e internacionales’, En este sentide el articulo 14 que dispone: Articuto 1.4 (Normas de caracter imperative) “Estos Principios no restringen la aplieacion de normas de cardcter imperative, sean de origen nacional, Internacional ¢ supranacional, que resulten aplicables conforme a las normas pertinentes de derecho Internacional privado”. En el comentario a este articulo se aclara que dada la naturaleza peculiar de los Prin- ipios, éstos no tienen el propésito de prevalecer sobre normas imperativas aplicables ya sean ellas de origen nacional, internacional o snpranacional 2. Aowprro pe AFLICACION Conforime ao dispuesto ex el preémbulo, los Prneipios son aplicables a tos contratos mercantiles Internacionales, en aquellos exenios en los que las partes hayan acordado regular dichas relaciones contractuales conforme a éstos, inclusive en traténdose de contratos nacionales”, Puedien ser ademas utlizados como modelo para la legislaciin Interna de os paises o legslacion internacional. Los Pincipios sao wélo se luitan a ka regulacton de contratos especilices, sino que también puetlen ser utilzados para ta interpretacién y complemento de disposietones uniformes internacionales. No obsiante to anterior, es decir, las varias aplicaciones posibles de los Principles, estos estén concebides principalment para regular cantratas mersantilos intornarin. ales, razOn por la cual es menester determinar lo que se entlende por Lales. 2.1, Mercantilidad del contrato ‘Sin delinir lo que se entiende por Contrato, los Principias delimitan el tipo de negocios juridicos a los cuales se aplica al utilizar el \érmino contratos mercantites, dndote wn sentido amplio I expresién “mercantilidad” que no se Linita a la tradicional dis- cusiéa sobre su naturaleza civil, o mercantil, sino que mas bien buscan abarcar ef mayor néimero de operaciones mercantiles posibles. de manera que tal come se atima en el comentario al Preambulo, entre los cuiles se destacan, entire otros, los A pesar de que ios Prnciios han sido conebidos para enteaton mercomlUcs internals, 4 ex iv unpesinwenta para que Is partculares pueda aplcarlos a contratosestelame alernes 3 neoales Sin embargo, tl arucrde ge eacenra suelo a ae norma pera el pas ey cena ‘eto juridicy se apis al coral, Comentario a preimbalo en arden del Minis deus, nen el eementarin al predmbulo: A esar de que las Pio hn slo concebits reais eonnatas mercunifes wernaeionales. no existe big ingadinents pare que es parteateres pueda ape lavas conzao esritamente interns 9 nacenales, Ea, sian ran 90 beri 3 ales ‘mpuestes po a ley umperata, evra Dawuon ~ Lo uso ~ Ano 16, 2°11 103,104 Las Prikertes UNmnam Px Loe Cota lI contratos de prestacion de servicios profesionales, excluidos de la materia mercantil segiun algunas posiciones legislativas como es el vasn del Codiga de Comercio calam- biano en el artieulo 23". Pdr afiemarse en iin enim wo. que lus Prinelpdas han dejado ademise a un lado lor ceriterios objetivo, y subfetieo para la delerminacin de la naturaleza mercantil de iertos actus jusidieos porque se busea mas bien que pueda aplicarse tanto en aque- llos paises cuyas regulaciones mercantiles acogen el criteria ubjetivy, como aquellos que se rtatriculan en el contrario™, Apesar de que la inteneién de los Principios es la de uburear el mayor nimero post bie de operaciones evonémicas. se ha excluldo expresamente @ aquellas operaciones denominadas de consumo endo por tales, segiun e] eomentario al preémbu lo contenido en tos Principias", las que son celebradas por aquella persona que, en su actividad contractual, no efectiia un acto de comercio. ni obra en ejercicio de su profesion™, Sin embargo, en nuestro parecer. no fue acertada la dislineiin entre operaciones de consumo y su limilacién frente a otras operaciones econémicas, pues a pesar de atribuir las primeras a aquellos clos celebeados por consumidores. no aclaré 11 sedpar send quel encepode contats Were dbe sr enna en su sent mis erin, Se rata de incl no clare los operates carries para el abastecenent itera de Mer ferns o ser, Sto tbe ces pas de operas exes, erm ns ee west yf og raienuo le encrsores, fs earns de pestandn de sees presente et 12 Stenmeniano oft depene: La oestririocel carte do aplsactin de ln Pipi es evra ner antes’ no preter apes en ta tricone tin ees es abun stems jt ere leviler ‘ext y mera dela partes yf de fos neq erties, Noe ta ce codon Te ae ‘em le es usa utero de comercrles ermerans Kesouie qu cd tenes pa tesla reunaleeamerennt del conta, {9- De nis nino deer tenerseen cute el enero que se sone ems artes nerves mes ese el Cog de Comets de Colors, en ante 22 Se ro fre mercanti peut de as pres ‘gin por las lspasieunes de Ka ley sence EL ropavt os exe det dit des Pets as Were apraciomes He cna 1S. Ex efece, Boned aim que Tein rather data chang fe he Spe the UNIOROAT es In so alert conser transactions. Ce tronsactas edn party whic et tg cave of Us (rate or profession. Nowe. Mikhael Jouctn. The UMDROIT Princes of infrmacaaal eumercial Contracts Nature Papnses a first eqences proce. La dire pfewna Vara del Pla Pres iscasasexpheandoe! pinta afi: Lae reine habla de oral marcas, pro sit espe ror ue coitus quar nus bj dtc Lo alos plontn jae pe, exten leslie con na be ruta de cena sages arate ce me pr erp espana ns, 929 4 26 Cn, wera, armory ausiraca-mueazes que, de or, elms lela ta tans fon it ls cartatns en tay a oie «pe he ASE ace lens eps espacles apis, ete da ces, coin eects eo obs fayuc t eanenize a prvimdnio se desn qe 0 se peta ner la “helt ee eet sino ‘a dt anftn de Tos prncipos as peracones de coin, cnr as ure trader. tara dave nore del conareeturactnal La aa le aes de In ons an ene vies rac en ao erence cm as bes cence erperas questa desta cre la teat pare ba en In rein entra. Ye pe os dee qa ett detec ures de come a overnacena na ea pane so, a ens as incase ns pees cenrtaes asnKat ne selas rome suede a erulaén con esnips, Pato ss Waa, Mags del Elders orm de eomereniermaetonal: Ls Pauls de UMIOROLT Pace La Seton Instat ofan ul coment Te, hp / sa paceDomes Oven Aut factoriamente cuando un contratante acta como tal, ¢s decir, deja viva la dis: cusion entre los criterios para dislinguir cufindo nos encontramos 0 no frente aun acto de comercio, sin tener en cuenta Ia finalidad buscada consistente en abarcar el mayor niimero postble de operaciones mercantiles, A auestzo modo de ver deblé apro- vecharse la orasién, ¢ intentar una formula que unifique los actos mercantles con los actos civiles, si es que en realidad se queria, como se mencioné, abarcer toda tipo de operaciones econémicas y no distingulr entre operaciones civiles y mercantiles, pues como snotamos —insistimos— si se distingnis, Por otra parte no encontramos objecién alguna a poder aplicar estas disposiciones a ‘otro tipo de operaciones. pues (al come lo afirman Jos Princtpias, Tas (inieas lista ciones que podrian establecerse en sti empleo serian las dispuestas por las normas imperativas que regulen los estatulos ncionales de los consumidores, Sobre este punto, es de anotar que cl comentario al preambule de los prineiplos de UNIDROTT va acorde con la exclusion hecia en ka Convencion de Viena de 1980 sobre compraventa internacional de mercaderiss, de las “compraventas de consumo". Sim- plemente hayo la referencia, pues con seguridad otros conferencistas tratardn el punto, Bn efecto, se excluyen del eampe de apheaeisn de la Convencion las comprae vealas de mercaderias, sewn el articulo 2 “compradas para uso personal, familiar 0 doméstico, salvo que el vendedor, en cualquier momento, antes de la eelebracion del contrato oen el momento de su celebracién, no hublere tenido ni deblera haber texide conocimiento de que fas mereaderias se compraban para ese uso", Sin embargo, es preciso decir que los Principios son mas ambiciosos que la Convencién de Viena sobre Ccompraventa al regular (salvo fa exclusion anotada) todo tipo de contratos, mientras Ja Convencion sélo se aplica a los contratos de compraventa'", igualmente, no importa para efectos de su aplicactén, el tipo de bienes sobre los cuales recaeran los contra- ‘os, como en prineipio sf importa para eleelos de la Convencién sobre comprayenta’”. 16 Puode cunsallarse a Fos, Peano. a Compravents intenactonl: spiel» apleelones deta ‘Convencion de Vien de 1980. inioea Jaren Caatrcasas, Vleet, Tia Lo Mls, 1998, y hens Viena, Moria del lo, La femacin del conlmato ele conpraventa Internet Valen, aan Le Bkaneh, 1996, y Poets Viscsa4s, Mara del Par El eonteto de compratentsfaerhacial sng autores ileal aplentn den Convers sats eater qne no soa estkeamente compat 17 Cn i uilzaclén de Ja exprestn meteaéeas, aganos salores expresan que se lini Ik muraleza erent deta Conerein, Quer exculaas los rompraventase bieoescorprales murble que tenga com chet biewes gue ewer 9 estenTsmsdes haves, dentro de tsi écrmica En ‘cuanto al rensepte de mercer la Convercton as dla. sn exmbarg a tena y rsp Sela arentsdo hace un ranixpia gue el de blenes cles corporles cnn ojew aractrsita de tas uanaedoncs cereale, cl arena 2 emsiera algunos bisies ale euvas ope atone ct proventa no se aptics tn Convencion, qe sul Jos valores mls, tb w efectos de comerto dinero, utes, emboiescanes. arodealzdores. aowonaes,yeetsetad, La docrna rsp ents Daca Lo desta = Ave 10. 9°11 105,108, las Proxcaos USipworr Fate to Conrmamé I ioeacroanes 2.2. Internacionalidad del contrato Dentco de un contrato pueden haber varios criterios que permaitrian pensar en su caracler internacional, tales como: la nacionalidad de las partes intervinienies, la ub cacion de los hienes ahjetn del rantrate, ol higar de eelebeacion, ol lugar de ejecueisn, 1 domiciio de las partes 6 a locatizacton de su establecimiento, el lugar de pago, el lugar de destino de los bienes, el transporte del mismo, entre otros, En torno a lo anterior la ley regala los siguientes aspectos!": a. La capacidad de las partes eontratantes; ». Los requisitos de forma del contrato; ©. La naluraleza y efectos del eontrato: d. La ejecucién del contrata. Los Principios de UNIDROIT, no adoptan claramente ningin eriterio para establecer la Internacionalidad del contrato. En el vomentarin al preémhila ee afirmna que estos eben ser interprotados de Ja manera ms amplia poste. El caricter internacional de ls contratos mercantiles tiene una amplia connotacion, ya que, tal como lo afirma el predmbulo, inicamente se excluyen las relaciones contractuales ausentes de todo elemento de internacionalidad, es decis, cuando los elementos esenciales del contrato tengan conexion con una sola neevén, Los Principios, quisieron adoptar un crilerio Io sufleientemente amplio en su interpre tacion, que permitiera excluir solé los casos en que dentro del contrato no existiera ‘ningin elemento internacional, es decir, cuando todos los elementos relevantes en el ‘conirato en cuestion estuvieran contecladds con un solo pais” Than aged que la venta de eves macblessncorpomes est exluida del cage oe apleueion de a ernst ones eno sea ol caso de as eects Muses, gs mate 9 noiceseomere es el Khow how: Sin embaryn, la dotrina Hlams a ater pare qe Jaa neti dena een ste mereaderis en Ts Convencion no debe sear de peetxto pra nea det maior eh busta de elncn, Vi, OLG, Kalo 28 de agysto de 1904. Comentada por Feare ope. p14 Sein Frid er Us Gin y Calo Casas. Son merancin,«efetas dela Cone, Is esas erp de haturleza mae dered ig, earn prem rome, mapivan pagres tenner, Fata tras, Am cuando puta ser ejeto de compracent, qt. por consign, Paes dela Ca enc tas empresas los ier nmrbles, ca como los derechos Incorpo por jmp, cess de bates, ins donuninaos derechos tectrimanvles) de andor 0 Ins teres de pte Pitas =A Gonses; Caso Casaes, Decco Merril Inornetenal, 2a ed, Tass, 1985, p. SEP 1g. Cacso0 Cass Jose Joaquin. Derecho inernscinal pada. Tenis. 1960. 290, 10) nel comentare al preralo se afua Bearer fieraconn de wn eaten aes defite e ‘tas formas. Las soluckmes adopts tanta els leglslaiones nacinale, cou ilernaeonates selan ene aquoias que cequleren que el estahccimlent 9 kr rsidena hah de law partes se feneuentren em paises deren y ots que aeptan eres ns generis come requis de eo contata eteaca vbulas estos con mise in Esta, lnpigue wna elantin ene lee de cers Batades oasis interenen det comer temas, 2s rietpos no adopt exreramente gun de estos eer, Sin ebay, exit a preeunetn de ‘que el coneepo de internacional de Ins comtetoe debe er nterpead el scl ampilo pe Die, para que dhicumente queden eadiusas aquellas relacones conractses fue careean fe todo flement de internacional [sto es, cusnda toxin lon element ruscendents del contrat tenet ‘pues de eanenon con ina sola naeJesse: Ovni Aum En Ja Convencion de Viena sobre compraventa internacional de mercaderias de 1980”, el cardcter internacional esta determinado de la siguiente manera: “Articulo 1°. 1) La presente Convenelén se aplicaré a los contratos de com- praventa de mercaderias entre partes que tengan sus establecimlentos en Estados diferentes: a) Cuando esos Estados sean Estados contratantes: 0 b} Cuando las normas de derecho internacional privado prevean la aplice cién de la ley de un Estado contratante 8. No se tendra en cuenta el hecho de que las partes tengan sus estableci- mientos ¢n Estados diferentes cuando ello no resulte del contrato, ni de los tratos entre ellas, ni de informaci6n revelada por las partes en cual- quier momento antes de la celebracién del contrato 0 en el momento de su celebracién, A. los efectos de determinar la aplicacion de la presente Convencién, no se lendran en cuenta ni la nacionalidad de las Partes ni el caracter civil 0 comercial de las Partes o del contrato” Eleriterio determmante es la ubicacion del establecimiento”. sin importar la nacionalidad de las partes, ni la de aquél. Debe agregarse que no importa para la determinaci6n de la internacionalidad, bajo la Convencion de Viena, la ubicacién de los bienes objeto del contraio, ni el lugar de su ejecucion. Es més satisfactoria, a nuestro juicio, la solucién dada por los Principios de UNIDROIT, toda vex que en la Convencidn, fa internacionalidad se ve limitada y no abarca todas las compraventas que revistan el caracter de internaciona- les, de acuerdo con que alguno de sus elementos lo sea, 26 Aunque en cote aticule no nan vferimos dccetamente a la Convene de 1860 sobre rompravent tn ‘eenaconal de mereadevias es ueeesaro que se feng en eens estresha rlacin que taste ene los ‘ekntposy la referds Conveacin, sobre fod en santa a eco de que aquellos han so omedos em ‘plas eeasiones como una forma de tlereetr Nena algunos vacos dl Comvenelon. My eelete oda apreciarse cl prt con mayor deterimlento. 6s recesarm tener en eve je Cage de La Inermacinal de Mereaderias. La Corte Constiuclonal decar6excqulbes, mediante sentenci 829 06 £2000 lant el texto de a Ley S18 enn ta Comer, 10 de wn de 2001 fe dept fst ‘mento de adhesten arte Io Secretaria Genera! 2e Naciones Unidas, purl que caraie al arc 39 de ls Convent sta ene en gsr pata Colorbit el pasa | de gest de 2002 21 Aunque no es bjeto propo de esta conterencia nos permits seflar que sobre el eonespto “eal imento" ks docrina ha statado visas postames. La ilusiin de ua defn str of eancep et Dlecimiento fe un tea ampliamente dsetide al evo de le context pli de Vin ce 1980 ge condujo a a adopeen dela Coneenen. Kn as acta de sexta reid penars se paren species arguments en pro yen conta de incl a defn den expeeson pos of snes, La logan Argentina y Bégca propuso adpear una deinen de dicaexpresin. cot un dale nterby Place oF vista Deon he Jes — ANS 16, WL 107105, Luss Panne Thonn nana x28 Conrinion IstanacsonAues 3. FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS: APLICACIONES: JURISPRUDENCIALES Los Principios de UNIDROT, al recoger principlos de distintas culturas juridi- cas y econémicas permitiran el acceso a innovadores soluciones que cont buiran a enriquceer y renovar nuestra jurisprudencia, por otra parte, son un paso adelante en Ia necesidad planteada de armonizar y unificar el derecho privado internacional como tna respuesta juridica al fendmeno economico de integracion, Derivado de lo enunciado en el predmbuto, se han identiticado algunas fiuncto nes que pueden tener los Prineipios en la practica, que pasaremos a analizar continuacion, indicando algunas aplicaciones jurisprudenciales”. Sin embargo podemos adelantarnos a To que sera estudio detallado, diciendo que en general los papeles fiundamentales asignados a los principios y desarro- llados por la furisprudencia, especialmente, laudos arbitrales de la Camara de Comercio Internacional (CC), se pueden resumir en: papel o funcién hormativa, y papel o funcién interpretativa. 8.1. Aplicacién de los Principios como ley del contrato Basado en el principio de la auttonoméa de ta voluniad, las partes en un contrato pueden escoger a los principios como “ley del contrato’. En el comentario al preambulo se recomienda que: “cuando las partes deseen adoptar los Principios como el derecho aplicable a su contrato, es aconselable combinar la adopcion de los Principios con un acuerda de arbitraje". En este caso los Principios se aplicaran al contrato con exclusién de la ley nacional, siempre y cuando no intenten derogar las normas de caracter imperative de cada pats. Imnsinessteoe que yer eon una acta ¥pexmaneie ongnteactin estaba eu un Exide datermict, de ora pare es elosonao ean aeterminaen de gor aut eden eters dui teneepoet e negara © emprender operaciones de conga y rena. Igualmcate we rere que al requeit te plow of business fuera uit rantactdn permanente, se exh a low aenten queer ps de Iepresccuar i eompania o ae negeeae sn pine etepresenia, meat, Wage nn pe eonsiderate com place of business de I pace conimibanie, porque es un interwar xlependiente f compra o vue en a propo nome, yn ne a a ae “ras debate tes, la propuesta de nell uaa deacien de place stnes, fe rebar por rent ures vores contra decsel,y cro ahetnelones, Aunque el concepie de organiacion estable no queda inlnla en cl artewo primo de a Convent, agin sector dela daca insist en alkenay gue establecmtenin plane of uni ta ine bun de uve cer diac, estabdad y eon de‘erninadas eons pm dese wks nego 22 Los ass han sid (ados de selec hechapor USIDRONT, p/w aia. or. See ese law relating to ie UNIDROMT Prisesples ef Incernaconal Comerial Canta, Igusinent dela bse de datos USILEK. Dir Michael Jona osonc: Oana Ac Existen varios casos que han sido objeto de decisién en Tribunales de Arbi- tramento sobre contratos en los cuales se han aplicado los Principios como ley del contrato. Igualmente, los casos en que los jueces arbitrales han encontrado aplicables al contrato los principios UNIDROIT™. Cabe destacar los casos en que Jos jueces han encontrado aplicables los Principios de UNI- DROIT asimilandolos a la “lex mereatoria”. a la “justicia natural”, entre otros, conceplos, como lo veremos en el punto siguiente”. Un caso en el que las partes designaron a los Prineipios Ge UNIDROIT coma ley del contrato, y el Tribunal fall6 conforme a esta estipulacién, es el decidide por un Tribunal Arbitral en Milén (Italia). Se lrataba de un contralo de agencia comercial para la distribucion de ar- culos de mobiliario, conehuido entre wna compania italiana (como principal! y un agente en los Estados Unidos. El principal declar6 terminado el contrato ante la inejecucién del agente (ausencia de resultados esperados). El agente, que cra el demandante, alegé terminacion injusta por parte del principal, y reclamo indemnizacién por los daiios causadas. Las partes estuvieron de acuerdo en que el Tribunal Arbitral aplicara los Principios de UNIDROIT. El arbltzo aplicé las sigufentes disposiciones de los Principios, y en algunos casos refiriéndose también a los comentarios: Artieulo 1.3 para allrmar el earacter obligalorio del acuerdo entre las partes" Los artienlos 4.1 y 4.2 para interpretar Ia declaracion eserita de una de las parles como constitulivs del aviso de termmacions Arliculo 7.9.1 para excluir el derecho a terminar el contrata por una inejeca- cidnesencial”, 6 “meumplimiento esencial” con respecta a un evento sobre cl cual Jas partes tenian expresamente estipulado renegociar si este ocurriera 2 Recuercese que cuando as pares hayan decicdo someere contrat nun abla, en este caso kt lenis ro esti igs as nares coe del for on en as Prine del UNDROIT on esa te opine de derecho pon ser cepa por ly paren para aregir sus dirercts, aplieantise esis idependientemente de los ordenietos intenos seo eno releente las dsposiesones knperalas fonteukias es os smo). Psea Repro, Carmen. El musta deveeho internacional de los canines TUnnersdad ¥aterueo de Colombia. Uarelons, JM Houta Edler 2002. p 198 leuuimente tngase oo fuenaelartiulo 17 Regen de aaa e i CCl 1. a paris padran sordar Went his noenas undies que el Tribunal Artal deers apical ondo ee controversial de acuerdo de ths partes cl Tribunal aplicard ss noes fords que eomsidereaprpiias. 2 En tadon tw eso ‘TrunalAbiral deber tener eu cuenta Las esupulatoes del oma los uss conerilesyerine es, 8. (0. Cmte Inernacional de Arbicae, Resiamento de Abita, ueatew part del een ke tei 2 De todos modos wngsse en cuenta ladda que aaa aaigin gotor det dats sobre s debe con slevarse los Prbnipios como rej dT ex mercatart, la cval cbs fre atarionet, 25 Arblal Awa Nacional and Internacional Areal Thana of Mie tay). 1 XI 106. UNEDROMT fnnp we umeitong Selecte! cas aw relaling Wo the UNIOROM Prine of Tnteraselanal Cae ‘tal Contracts 26 Arieno 13. UNDROMT. (Cardter vincent detox ees) ‘ado wntato etdament celta es obgatoro para Ins pares Sle pure ser moaendo 0 ete onforme wb que seangn. por acuerdo dels partes opr alin ota mand enone moss Pips ‘En adelane pueden verse ls erizues tans en cl apne de ele eset Resta Dts Ls Ae 18, 109110 Lass PaNciTos USIDROT HAR Las CONTRA INLACIORAES ‘Articalo 7.3.5 para afirmar la validez de un {ermino del contrato, segin el cual. en ‘caso de terminacion, expresamente se conceda al prineipal el derecho a la restitu tion del material promocional y a] agente el derecho a una comiston por ordenes hhasta aliora recibidas: Los uiliculi 7.1 y 7.2 para afiemar-el derecho de la paste ailigida para esr com pensada totalmente por el daifo que ha derivado como consecuencia de la me- {jeoucion de la olra parte, pero exclulr compensacion por el suffimienio emeelonal Yallicelon, pues la parte alligida es una entidad corporativa: os articulos 7.4.3 y 7.4.4 paza Iimitar la compensactin a los costos que se derivan ude la inejecucién y al dao previstble El attieulo 7.4.9 para eonflemar 1a valider ele la cliusula del eontrate que proporcio nia derecho a la parte aflgida a recthir inlereses desde cuando el dinero es debido, yelarticalo 7.4.13 para contirmar la valide de la tasa de interés acordada 158%). ‘También ee enenentra como ejemplo, el fallo 8331 de la Camara de Comercio Internacional”, donde el demandante era un fabricante sueco y la demanda- da una compaiia irani, BI caso concernia a um memorando de entendimiento por medio del cual las partes acordaron concluir un contrato de venta de camiones y piezas de repuesto, y en general indicaron su intenelon de iniciar un acuerdo para establecer una ensambladora para la produccion del mismo tipo de camiones en el pais comprador. Mientras las ventas, objeto del con- ‘rato, estaban concluyendo, el vendedor se nego a participar en negociaciones para montar la ensambladora, argumentando que el comprador carecia de la organizacién empresarial necesaria para llevar a cabo el proyecto. Las partes acordaron que el Tribunal Arbitral podria aplicar los acuerdos relevantes entre ellas. y tener en cuenta. si fuere necesario v aproplado, los Principios de UNIDROIT: En esta decision el Tribunal Arbitral aplicd en particular dos articulos de los Principios, ef articulo 4.5, ademas de los comentarios al mismo, para coneluir que al memorando de entendimiento se le debia dar efecto en su (otalidad y no sold en lo concerniente a la parte referida a la conclusion del contrato de venta, y el articulo 5.4. (2), para conchuir que la declaracién de la intencidn de las partes para entrar en unas negociaciones con el propésito de llegar a un acuerdo para establecer una ensambladora, implicaba una obligacién de hacer el mayor esfuerzo para lograr el resulta- do, De acuerdo con el Tribunal Arbitral, el vendedor, al negarse a Iniciar las negociaciones, quebrant6 esta obligacion y su argumento de que el compra- dor no tenia la organizacion empresarial necesaria no constituia una excusa valida, 27 Aebitral Amr, decemor 1006, TOC Artin (Pur. UNIDROF: UNILEX: None Michel Joaehin “Toe princes of iterate comic contraets. Nature, Corpses abs Fist Experienes mn Frat Te Walmenseen: I lalerational Covet of Acattion Pleyel, In, 2 Fal 1900, p. 28 y 46. fal aor in cise SL, date: december 1906, languae:Enish, Chanant Swen mannfucter, es ondont Ieeian eampany, place oferta: Pass. France.once Oseb0 ALA 38.2. Aplicacién de los Principios como lex mercatoria Segiin lo dispuesto en el preambulo de los Principtos. que hemos citado ante- rlormente, éstos pueden aplicarse cuando las partes hayan acordade que stu contrato se rija por los “principios generales del derecho", la “lex mercatoria”, © expresiones semejantes. Aunque puede entenderse inclutida en el punto anteriormente explicado, el grado de aplicacion, es diferente al anterior, pues en este caso las partes en principio no hacen expresa referencia a los prineipios de UNIDROIT como regla del contrato. En consecuencia, se puede discutir, si las partes si han escogido La ley por la cual el contrato se gobernaré y, en especial, si se han referido a los princtptos UNIDROIT. Asi mismo, entra en la discusién su naturaleza, es decir; si en realidad los principios reflejan aquellas reglas superiores anteriores a todo derecho posi- vo, 0 son reflejo de cootumbres 0 de regia sobre lao eudles ce han puesto de acuerdo un grupo de juristas. Sobre esto, ereemos, debe tenerse sumo cul- dado, ¢ insistir en que cuando decimos que los principios UNIDROIT hacen parte de la lex mercatoria moderna, no confundamos este aluime término, solamente con los usos y costumbres del tréfico internacional, sino que Ja uuilicemos en un sentido amplio que contenga todas las fuentes del derecho del comercio internacional, No duidamos sobre el consenso que existe sobre ellos, y sobre la forma agi en que se constituyen al no requerir ser concebi- dos como ley positiva ni como tratado internacional. Sin embargo, insistimos en que no lodas sus disposiciones constituirén principios, sino sélo algunas de ellas. Otras, en efecto, seran reglas sugeridas a las parles, aplicables por acuerdo expreso. En este cenlido ee pronuncia Maria del Pilar Perales Visca- sillas, al decir que: 'No crecmos, por el contrario, que los mismos resulten aplicables, 0 al menos 10 de forma automatica, cuando los contratantes hiayan somelido su contrato a los Principlos gencrales del derecho, oa ta lex mereatorta, Nios principios son sos ni, por supuesto, puede decirse que exista una polestad legislatlva creadora tras ellos. Creriamente que algunas de sus disposiciones recogerin el modo de proceder tsa y normal en la cantratacion internacional, otras, por el contrario, no podran asi ca litcarse desde el momento en que responden a un intent por concillar diversos Drincipios y normmas que respondaa. a su vee. a dislinias concepciones, pollicas ¥ Juridieas. No obsiante, ta de adunitrse la posibilidad de que los prineipios se reco ‘nozcan coma lex mercatoria por los aperadores del comercio interactonal, asi como [por los jucces nacionales v los arbilros"™. Pucden, sin embargo, citarse varios laudos internacionales, donde se ha legado a la conclusién de que efectivamente los principios de UNIDROIT refle- Jan la lex mercatoria, los usos y costumbres, 0 en algunos casos, que son La manifestacién de la “justicia natural” o prineipios gencrales del derecho. 28 PRLS VRCaanias Maria del Par. op. ep 7. Resta Dress — de sto ~ A016, 30nz Ts rraxcinom Uneonent #108 COMTI INTERAICIONALES Uno de los casos mais interesantes es el contenida en el Lado 7110 de la Camara de Comercio Internacional, de 1995, que pasamos a relatar a continuacié Se trataba de un conilicto originado entre dos contralantes. sma de tas les pertenecia a un Estado no europeo y el otro cra una Compaitia inglesa. El Tribunal fue lamado a determinar la ley aplicable. Les contratos no sena- Jaan escogencia expresa de una ley, pero contenian en la mayoria de Jos casos referencia a la “justicia natural”. Con respecto de la posicion de demandante a la ley aplicable: 551 demandante adyjo primero en su demanda que en Tos eontraios no hubo una cscogencia explicita de ley aplicable, y eome las partes habian firmado los coatratos. fen (Estado), podia aplicarse la repla lex lot contracts que es “wna rogla duradera cen ventas ¥ compras internacionales’ ofl demandante lleva mas alla su posicion, al allrmar que kis referencias a la justicia natural” son demasiado vaggas, toda vez que na May un acuerdo entre los Jurislas internacionales en su contenido y no ofzecen al tribunal arbitral reglas suflcientemente precisas para decidir Ing dispulas que sen el astunte-niateria de este arbitrae, El demandante insiste que las partes desearon que la disputa se resolviera sein ima “ley”. y que la ley aplicable deheria ser la ley del Estado X], toda vez que los ccontrates se firmaron en el [Estado Xl; (el Estado X) era ef lugar de ejecuciin con- ‘uactual y este Contralo era una parte de un prayeeto grande Ipara los efectos. re lacionados con el Estado X) b5I demandado sostuvo que la ley sustaniiva aplicable era la del Reina Unido, por sor la mis directaments relacionacls, y por se: el Iugar de residencia del obligato de la prestavién earacteristica Escogiendo el método directo, el Tribunal Arbitral aflanz6 la aplicacién de Principios generales del derecho, e infirié de las declaraciones de las partes, Ja existencia de una intenci6n de opeion negativa, es decir. la exclusion de ‘cualquier ley nacional especifica, El tribunal concluyé que “la inteneién razo- nable de las partes con respecto a la ley sustantiva aplicable a los contratos, era (ener todos ellos regidos por reglas generales del derecho y principios en Materia de obligaciones contractuales internacionales, aunque no necesaria- mente se refirlé a un sistema legal nacional especifico. El Tribunal determin6 que son los principios de UNIDROIT los que se adaptan especialmente a las necesidades de las transacciones internacionales y dis- frutan de acuerdo general internacional, aunque no reflejan un sistema nacional especifico. Fl Tribunal sostuvo que esos “principios generates” eran principalmente rellejades por los Principios de UNIDROIT sobre Contratos Comerciales Internacionales y que sin perjuicio de tomar cn cuenta lasJone Ove Aas provisiones del contrato y los usos del comercio pertinentes. los contratos se rigleron y, por ello, deben ser interpretados de acuerdo con los Principlos de UNIDROI?. Las razones por las cuales este Tribunal considera que los Principios de UNIDROIF son el componente central de las reglas v principios generales con respecto a las obligaciones contractuales internacionales y disfrutan de amplio consenso internacional, los cuales constituyen la propia ley de los contratos. son variadas: 1, Los Prineipios de UNIDROIY son wna recopilacion de principios aplicubles los contralos comerciales internacionales, hechos por un distuaguido grupo de ex- pertos internacionalisias provenientes dle los sistemas prevalenies en el mundo, sin Ia intervencién de los Blados © goblemos, ambas cireumstancias redundan ex la alta caliéad y neutralidad de su producto y esta aptitud se redleja en el presente escenario de consenss sobre las reglas legales internacionales y los prineipios que gobiernan las obligaciones contractuales en el mundo, principalmente sobre las bases de su umparcialidad y adecuacion a las transacciones snteraaciowales que ‘quepan dentro de su perspectiva 2, Al mismo tiempo, los Prineiptas de UNIDROIT se han inspirado en textos de leyes 1uniformes internacionales, las cuales disfravan de amplio reconoeimiente tnterue ional y yeneralmente gon consideradas como el reflejo de los usos y practicas del comercio internacional en el campo de la compraventa internacional de mereade= as, In eval ya la han ralifeado alrededor de 40 paises, a sabre, la Convensién de ‘Viena sobre compraventa internacional de mereaderias: A. Log Prineipios de UNIDROIT (véase cl PreAmisuls) han sids especificamente concebl- «dos para set aplicados 2 fos contratos comerciales internacionales en instancias en) Jas cuales, come en el caso que acontece, ch que Tas partes han acordado que sus lransacciones serén gobernadas por rezlas generales y principias... Igualmente sostuvo el Tribunal, que los Prineipios de UNIDROIT deben consi- derarse como “el componente central de las reglas legales generales con respecto a los contratos internacionales distrutando de un acuerdo interna. clonal generalizado. En el caso en concreto, el tribunal aplicé los articulos 1.7, 2.18, 2.4, 2.14, 7.1.3, y 7.4.8, y el capitulo 4 de los Principios. ‘aril ards, in esse 7110, Dates ne 1995, april 1999 ebruary 1998. Orldal: Bash, Claimant Ste pars (Slate X), Respondent Private eopdoeir (Lined Kanga), Pace fata The Hagan, Netherlands. the Unset Praspie of statin) Counsel Contract sa ICC Arran IGE International Cort of beatin Bain, Ua 2 Pall 1899, p48, Tabi ek cess fon UMDROI bier wontamnideaitorg, Selene cae law relating fo Cho Unkrat Priples of ‘mlermatcaal Comer contri Russia Dawa ~ Le dusio = AN 16, a8na Los Preewsos Usain pana ton Covrearos INTERCOM Igualmente, en otros casos, los Tribunales arbitrales han aplicado, ante la ausencia de eseogencia de ley aplicable. los Principios de UNIDROIT. Pueden verse, entre otros, ¢] Laudo 7375, de la Corte internacional de Arbilraje de la Camara de Comercio Internacional, del 5 de junio de 1996”. El caso concer nia aun suministro concluido entre un vendeder de loo Estados Unidos y un comprador de un pais del Oriente Medio. Este reclamé datios y perjuicios con Intereses en relacion con la entrega retardada de los bienes. En el contrat no se Incluyé una clausula de escogencia de la Ley aplicable al contrato, La Corte encontré que la ausencia de una clausula en al sentido significa que ninguna de las dos partes es(a preparada para aceptar la ley doméstica de su contraparte y que constituyé un contrato implicito (opciin negativa). Esto dejo a la Corte las opciones de aplicar una ley neutra, que fue considerado artifical y arbitrario; adoptando la doetrina de trone commun que significaria una investigacién prolongada del derecho comparado y podria llevar a no encontrar una solueién: 0 escoger una solucién no nacional, que Mevara a la aplieaciéin de reglas de derecho generalmente acepladas. La Corte sostavo esia dltima solucion, para mantener un equilibrio entre las partes, haciendo Justicia 2 ambos de manera objetiva, La Corte decidio que el contrato debfa ser gobernado por reglas generales del derecho, y que las reglas generales del derecho aplicables a obligaciones contractuales internaeionales que tenfan amplio reconocimiento y consenso internacional en la comunidad mercantil internacional, incluyendo concep- tos considerados como pertenecientes a la lex mercatoria, y manifestacion de principios y reglas generalmente aceptadas, eran los principios de UNIDROTT. En laudo det 10 de diciembre de 1997, de tm ‘Trihnnal Ad-hee, en Buenos Aires (Argentina), al no haber escogido las partes la ley aplicable, el arbitro aplicé los principios de UNIDROIT. EL fallo involucré un contrato entre los accionistas de una compania angentl- na y una compania chilena para la venta. por parte de los primeros, del 85% de las acciones. Un tempo despues de Ja conclusion del contrato, el com- prador descubrié que la compaiia argentina habia escondido deudas, y suspendié el pago del resto del precio de la compra. Los vendedores, demandaron pretendiendo el pago completo. En su defensa, el comprador pidio al Tribunal confirmar la anulacion del contrato y pidid se resarcieran Jos dafios ¥ perjulclos ceastonados, 0 a falta de Io anterior. rechicir el precio, del contrato en proporcién a las deudas que se descubrieron. 30, UNIDROTY hitp://www-unldrocorg, Seested ave law relating co the Unica Prineples of tnlernacio: nl Curueteal Contracts USILEX.y en ICC Intrrisonal Cnr of Abra Hein. vol 10/2 — Fall 190,Jona One Aue El contrato no contenfa una cliusula de escogencia de ley aplicable, y las partes autorizaron al Tribunal a actuar como amigable componedor. A pesar del hecho que ambas partes habian inietado sus reclamaciones basados en la ley argentina, el Tribunal decidié aplicar los Principios de UNIDROTT, basado cn que ellos constituyen los usos abservados en el trafico interna- ional" reflejados en soluciones adoptadas por diferentes sistemas legales y en la practica contractual internacional. Y como consecuencia, de acuerdo con el artiewlo 28 (4) de la Ley modelo de UNCITRAL sobre arbitraje comercial internacional, éstos podian prevalecer sobre la ley doméstica”. En los méritos del caso, el ‘Tribunal rechaz el argumento propuesto por el demandado segiin el cual el contrato se ineumplié por un error, ¥ sosttvo que la comunicacion del demandado a los demandantes informando del descubri- miento de las deudas ocultas no podria ser considerado aviso apropiado de anulaci6n, segin ¢l articulo 3.14 de los Principios de UNIDROIT. No sola~ mente no se indicaba la intencién de no cumplir el contrato, sino que su intencion era persuadir a los demandantes de que su propésito era continuar con el contrato, sélo que en una version modificada. Ademés, el Tribunal sostuvo que Ia conducta subsecuente del demandado {en particular su propuesta para terminar el contrato por acuerdo, el pago de uma parte del precio, y el haber entrada en negociaciones con vista a mo- dificar el contrato, lev6 a una confirmacién del contrato segin el articulo 3.12 de los Principios de UNIDROIT (en este punto el Tribunal también se refirio expresamente al Comentario al articulo 3.12) Acerca de la demanda para una reduccién del precto, el Tribunal concedio una reduccién sumando a s6l0 65% de las deudas ocultas. Otro caso que puede tenerse como referencia, sobre todo cuando fue un arbl- tro colombiano el que lo fall6, el doctor Guillermo Gamba, es el Laudo 9797, Corte Internacional de Arbitraje de la Camara de Comercio Internacional, de {1 Sobre ln aplcacin de los Principos de UNIDROIT como ras qo gabe el cate, cuanto ls tr zatos de referers entre as partes de cantrato sean ie principio generale de derecho y os sos fl comers irderelona, pete consular tren el fade 8264 ICC, abe de 1987. En ese cae) ‘Tabunal se el alos prinepins de UNTDROT como regs eatensamente aces en eds Tos ss ss legs ye optic merc nterncional. UNIOROVT.UNIDROKT pew amie, Se Teed ease awe reali Lo be niet Principles of Inca Comercial Cotes 9 Aitonte 88, Norman oplebler a onde del gee 2 El unbundled eco Uig de enfornklad con ls worse derecho cles por las px sera neleacin del deren anlesnsent a {ues expreae Io coalrarn, al derecho sustanive ‘ee Estado yn ass nor decile 8 ees. Silas partes to snccan sey able lta! abil spear ay que determbyen as norms fe confit de leses gue eatin eplcabes. {5} EL tinal stra decd ex acque et bono o cme amigableeomponedr So st as partes He at uorzadn expressmente a hacedlo ash AVE trios fos cass buna arbitral deci com arr In etiaocones del eantratoy tr ‘es cuenta Ine ene mereanies pews al ease smn Dieuo Le dsr — Aa 16, 91116 ios Presto LiMo pas Los Conrmiros BotERnscoNaies Julio 28 de 200% Las partes solleitaron en este caso al Tribunal decidir de Conformidad con los términos del contrato, teniendo en cuenta los principios de equidad. EI Tribunal manilesté que los Principios de UNIDROIT son fuen- te fidedigna del derecho comercial internacional en el arbitraje internacional por contener ellos en ecencia una compilacién de aquellos principes directs, que disfrutan de aceptacién universal, y ademas son el nitcleo de aquellas hociones fundamentales que son aplicadas en ta practica arbitral. A pesar de los fallos donde los jueces han encontrado aplicable al contrato los principlos de UNIDROIT por ser éstos reflejo de la lex mercatoria, 0 los princi- pios generales, a pesar de que las partes no hayan pactado la inclusion de los Principtos como ley del contrato, existen otros fallos, donde se ha ratificado la posicin de que para que sean aplicables o puedan ser aplicables, las partes, expresamente deben afirmarlo de esa manera, 0 por lo menos, expresar que el contrato se regira por la lex mereatoria o los prineipios generales. En este sentida #1 Lauria 8873 de la Corle internacional de Arbitraje de la Camara de Comercio Internacional: El fallo concierne a un centrato entre un espanol y una compania francesa para realizar trabajos de construceién en un tercer pais. Enfrentado con va- ios imprevistos y dificultades que subslanctalmente aumentaran el custo de laconstrucet6n, el contratista, pidié la renegociacion del contrato, invocando. excesiva onerosidad, sewiin Ins articulos 6.2.2 y 6.2.3 de los Principios de UNIDROIT. Segin el contratista, aunque el contrato contuvo una cléusula donde se escogié la ley espatiola, los prineipios ee UNIDROIT son. los aplica- bles, foda ver que ellos reflejan verdaderos usos del comereia que el Tribunal debia de foras moos que tener en enenta, de acuerdo con el articulo VI de Ja Convencion de Ginebra de 1961 sobre arbitraje internacional y el articulo 13 (5) de las reglas de la CCI sobre arbitraje. Decidiendo la pertinencia de los prinetpios UNIDROFT, el Tribunal Arbitral recaled que de acuerdo con el preambulo ae los Principios, ellos son aplica- bles solo cuando las partes lo han acordado expresamente de esa manera 0 el contrato se refiere a los principios generales del derecho o lex mercatoria como ley aplicable. Acerca del argumento segiin el cual los Principlos UNIDROIT representan, verdaderos usos del comercio. para ser incluso feniddas en eventa en dende Jas partes, como en el caso, han escogido una ley domestica particular como Jey que gobierna el contrato, el Tribunal Arbitral sostuvo que en el particular, 88 Abra ABand (CC. inlernarinnal Cou of APbtation. 28 VB 2009, Case 4797. Andersen Conse Fhusiness Unt Membr Fry. rr Andersen Business Ut Member Fem ad aaessen Word So ‘ete Cooporauve. UNIDROMT hi: / armani ong. Select cas la eating tthe Line Pie! Pes of unteraaconat Comerlal Cenract. URIS