Professional Documents
Culture Documents
Tema 5 - Dret de Treball
Tema 5 - Dret de Treball
L’art. 35 CE, els treballadors tenen un dret a la permanència en el treball, implicant que no es
pot extingir el contracte sense causa justa, legalment establerta.
1. L’aplicació principal d’aquest principi és la causalitat de l’acomiadament i l’obligació per
l’empresari de respectar certes formes perquè l’acomiadament sigui vàlid.
2. Però altra aplicació n’és el principi de causalitat de la contractació temporal. També s’en
podria derivar la idea de que la contractació temporal ha de ser una excepció. Aquesta
visió de la contractació temporal com a mode contractual excepcional, es troba avalat pels
principis de la Política d’Ocupació Europea, i també inspira la Directiva 1999/70/CE del
Consejo de 28 de junio de 1999 relativa al Acuerdo marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el
trabajo de duración determinada, extremadament important en relació amb la problemàtica
de la contractació temporal a Espanya:
a. Introdueix principi de no-discriminació basada en el caràcter temporal d’un
contracte.
b. Obliga als estats membres a instaurar mesures per prevenir l’abús en la
contractació temporal. → A Espanya: taxa de temporalitat entre 25 i 30%, que
comparat amb la mitjana de la UE, és molt alta.
Ara bé, aquests desenvolupament va arribar després de que Espanya (encoratjada per la
Política d’Ocupació Europea en els anys 90) va centrar-se en la promoció de la contractació
temporal com a política de foment de l’ocupació en un context d’atur elevat i de crisis
econòmica. Aquesta ‘cultura de la contractació temporal’, combinada a una interpretació
favorable a la flexibilitat empresarial de les causes de la contractació temporal pels tribunals, la
falta de mecanismes eficients de lluita contra el frau i les característiques particulars de
l’estructura productiva espanyola (amb la importància de sectors on l’activitat és estacional o
presenta poca estabilitat, com el turisme, la construcció o activitats agrícoles) i la poca eficàcia
de les polítiques d’ocupació dirigida al foment de la contractació indefinida fan que Espanya té
unes de les taxes més altes de temporalitat de la UE.
L’ET preveu bàsicament 5 contractes temporals causals: 2 contractes de formació (art. 11 ET) i 3
contractes temporals dits a vegades ‘estructurals’ (art. 15.1 ET).
L’obra o el servei pel qual es pot contractar un treballador sota aquesta modalitat, i que ha de
ser identificat de manera suficient en el contracte escrit:
1) ha de tenir autonomia i substantivitat pròpia dins de l’activitat de l’empresa, i
2) ser limitat en el temps, sense que es pugui saber amb certesa el moment de
terminació de l’obra o el servei.
3) És irrellevant que es tracti de l’activitat principal o accessòria o de l’activitat pròpia o
no. Però ha de ser una necessitat temporal de l’empresa que des de la seva
materialitat es pot separar de manera objectiva de la resta de l’activitat de la mateixa o
que es pot individualitzar dins d’aquesta activitat, per la seva singularitat comparada
amb l’activitat normal de l’empresa, o perquè presenta notes organitzatives o
productives pròpies. Pot ser doncs un projecte determinat, una campanya publicitària
determinada específica limitada en el temps però sense data de finalització certa, la
construcció d’un edifici,...
La jurisprudència ha admès durant anys que també es pugui fer servir aquesta modalitat per a
contractar treballadors destinats a l’execució d’una contracta de prestació de serveis (X).
Encara que en general, aquestes contractes solen tenir un termini de finalització cert (ojo: la
data de finalització de l’obra o servei ha de ser incerta), la jurisprudència ha considerat que la
possibilitat de renovació de la contracte afegeix l’element d’incertesa necessari. Resolvent els
problemes que aquesta jurisprudència favorable a l’ús de la contractació temporal ha anat
creant, el TS ha anat precisant les especificitats que això comporta en matèria d’extinció dels
contractes d’obra i servei en aquest context, reforçant la protecció del treballador. → Així, no
s’admet l’extinció del contracte a l’amparament de l’article 49.1 c) (extinció de la obra o servei)
en cas de pròrroga de la contracta o adjudicació al mateix titular, acord entre principal i
contractista per extingir la contracta abans del termini inicialment previst, o decisió unilateral
de la contractista quan a la finalització de la contracta, la resolució parcial de l’encàrrec per la
principal, o la disminució del volum de l’activitat personal necessari per a l’execució de la
contracte (veure STS de 22 de setembre de 2014, Rec. Ud. 2689/2013).
- Per exemple, servei de vigilància o servei de neteja a la UPF.
Ara bé, tot aquesta jurisprudència sobre extinció del contracte d’obra i servei en el marc de
contractes de servei podrà revelar-se menys rellevant en el futur, ja que el TS ha revertit la
seva jurisprudència, i ja no admet l’ús del contracte d’obra i servei en el marc d’aquestes
contractes, “cuando toda la actividad empresarial consiste, precisamente, en desarrollar
servicios para terceros” (perquè no hi ha autonomia ni substantivitat del projecte). En efecte,
la jurisprudència precedent permetia que la majoria de la plantilla fos contractada amb
contractes d’obra o servei, cosa que desnaturalitza la substantivitat pròpia que requereix
aquesta modalitat contractual i anava en contra dels objectius de la Directiva 1999/70/CE
(veure STS de 29/12/2020, Rec. Ud. 240/2018)
La durada màxima del contracte d’obra o servei és de 3 anys (ampliable a 4 amb la negociació
col·lectiva). Doncs, si l’obra o servei no ha finalitzat dins d’aquest termini, el contracte es
presumirà indefinit (excepte que l’empresari pugui provar que el treballador està afectat a
altra obra o servei que compleix amb els requisits de l’article 15.1 a)).
El contracte temporal per obra o servei determinat es confon a vegades amb el contracte
indefinit fix discontinu, regulat per l’article 16 ET. Aquell últim està destinat a necessitats de
l’empresa recurrents de manera discontínua, que no es repeteix en dates certes, i es destina
sobre tot a activitats estacionals el començament de les quals no ocorre en una data fixada
amb antelació. Està utilitzat sobretot en el sector primari, però en el sector turístic, en general
les necessitats permanents estacionals s’haurien de cobrir amb aquest contracte també, i no
amb el temporal d’obra i servei, malgrat l’existència d’una pràctica extensa.
b) El contracte eventual per circumstàncies de la producció (15.1 b))
La durada màxima del contracte és de 6 mesos (s’indica la data de finalització del contracte, en
ser aquesta certa, però es segueix requerint denúncia per la seva extinció vàlida) i el termini en
el qual es pot recórrer a aquest contracte és d’un any a partir del principi de la circumstància
que el justifica (es pot adaptar el termini per la negociació col·lectiva). → El contracte és
prorrogable una vegada, dins del límit de la durada màxima.
Diferència:
1. Necessitat eventual per circumstàncies de la producció (tot i això, es defensa l'ús
d’aquest contracte per les campanyes de nadal o vacances, perquè la incertesa obra
sobre la intensitat dels mercats, que provoquen augment de feina, es pot utilitzar).
2. Necessitat cíclica (ex: Campanyes de Nadal, o de vacances, sabem que es produeixen
cada any → no es pot utilitzar el contracte temporal, sino un contracte fix discontinu -
per dates incertes, com la collita. Ex: Campanyes de rebaixes,etc es pot utilitzar un
contracte indefinit parcial, en el que es treballa només un mes a l’any).
c) El contracte d’interinitat
La necessitat temporal a cobrir és la substitució d’un treballador de l’empresa que es troba en
situació de suspensió del contracte amb reserva del lloc de treball (maternitat, incapacitat
permanent, suspensió per naixement,…).
- S’ha d’indicar la persona substituïda i la causa de la substitució.
- El contracte s’extingeix quan la persona substituïda es reincorpora al lloc de treball.
- No té durada màxima, i no dóna dret a indemnització a la seva finalització.
- No es el caso de las vacaciones porque no se suspenden los contratos.
A l’administració pública, també es permet l’ús d’aquest contracte per cobrir una plaça a
l’espera de l’organització del concurs per la previsió de la mateixa.
3.- Les presumpcions de contractes indefinits i els efectes de la contractació en frau de llei.
En aplicació dels arts 8.2 i 49.1 c), la falta de respecte dels requisits formals (escrit, denúncia
en finalitzar el contracte) i de durada màxima té com a conseqüència l’aplicació de la
presumpció del caràcter indefinit del contracte. En tractar-se d’una presumpció iuris tantum,
l’empresari podrà provar el contrari, prova que en general serà difícil d’aportar (per exemple,
que malgrat la falta d’escrit, el treballador està efectivament afectat a una activitat que
compleix els requisits del tipus de contracte que al·lega, o que, si una vegada passada la durada
màxima del contracte, el treballador està efectivament afectat a una nova activitat, diferent de
la precedent, que justifica la conclusió d’un nou contracte temporal).
D’altra banda, l’article 15.3 ET disposa que “se presumirán por tiempo indefinido los contratos
temporales celebrados en fraude de ley”. → Es tracta d’una presumpció iuris et de iure. Per
frau de llei en aquest cas s’entén la utilització (amb ànim de frau o no) d’un contracte
temporal per una finalitat diferent de la prevista per la norma que el regula.
Es poden resumir les situacions en les quals hi haurà frau de llei de la manera següent:
1. L’empresa està cobrint una necessitat permanent mitjançant un contracte temporal (o
varis contractes temporal successius).
2. S’està cobrint una necessitat no permanent no prevista en la norma o la modalitat
temporal utilitzada és inadequada (per exemple, es fa servir un obra i servei per
substituir una treballadora de baixa per naixement).
3. L’activitat real no correspon a l’activitat prevista per la norma o l’activitat especificada
en el contracte.
Finalment, cal mencionar l’article 15.5 ET, que prohibeix la concatenació dels contractes. Hi ha
concatenació (o encadenament) prohibida quan en un període de referència de 30 mesos, un
treballador ha estat contractat amb 2 o mes contractes temporals per la mateixa empresa o
una altra empresa del mateix grup (en sentit mercantil) i que s’ha acumulat un període de
treball de 24 mesos en aplicació d’aquest contractes, encara que hi hagi hagut períodes entre
aquests contracte durant les quals no treballava (“con solución de continuidad” diu l’art. 15.5
ET). Els contractes temporals en virtut dels qual ha treballat no han de ser necessàriament del
mateix tipus (un pot imaginar haver treballat 6 mesos amb un contracte eventual, 12 mesos
amb un obra i servei i després 6 mesos amb un altre eventual), i el seu ús pot haver estat legal.1
Els contractes encadenats no han de ser de la mateixa modalitat, però s’exceptuen els
contractes formatius i el contracte d’interinitat del còmput.
El primer és el contracte en pràctiques (11.1 ET) que té com a finalitat que els recents
graduats puguin adquirir experiència professional en una activitat corresponent als seus
estudis. Té una durada màxima de 2 anys (aquest límit màxim també s’aplica en cas que el
treballador està contractat amb aquesta modalitat en vàries empreses), i es pot fer servir fins a
5 anys després de l’obtenció del títol universitari o de formació professional de grau mitjà o
superior corresponent a l’activitat per la qual el treballador està contractat. Podrà ser
contractat amb un nou contracte en pràctiques si correspon a un títol diferent, excepte si es
tracta del mateix lloc de treball que hauria desenvolupat amb el contracte en pràctiques
precedent, si es tracta de la mateixa empresa. El treballador en pràctiques tindrà els mateixos
drets que qualsevol altre treballador excepte que el seu sou podrà ser un 40% o 35% inferior al
sou d’un treballador equivalent, respectivament el primer i segon any.
El contracte (de treball) en pràctiques no ha de ser confós amb les pràctiques no laborals,
curriculars o extra-curriculars per estudiants, o pràctiques no laborals en empreses per
aturats. A aquestes relacions no s’hi aplica el dret del treball, encara que les seves regulacions
atorguen certs drets comparables, o drets de seguretat social (veure per pràctiques
d’estudiants, el Real Decreto 592/2014, de 11 de julio, por el que se regulan las prácticas
académicas externas de los estudiantes universitarios, pels joves aturats, Real Decreto
1543/2011, de 31 de octubre, por el que se regulan las prácticas no laborales en empresas).
El segon contracte formatiu és el contracte per la formació i l’aprenentatge (art. 11.2 ET). Està
destinat a joves entre 16 i 25 anys que encara no tinguin títol que permetria accedir a una
contracte en pràctiques. Preveu l’alternança de treball efectiu i de formació relacionada amb
l’activitat desenvolupada (en l’àmbit del sistema educatiu o sota el sistema de formació
professional per l’ocupació, en qual cas fins i tot permet que la formació s’imparteixi per la
pròpia empresa). Haurà de tenir una duració d’entre 1 i 3 anys. Excepte pròrroga, en finalitzar
el contracte, el treballador no podrà tornar a ser contractat amb la mateixa modalitat, que hagi
obtingut o no el títol o certificat corresponent, excepte si es tracta de la formació necessària
per obtenir un títol o qualificació diferent. La retribució es fixarà en funció del temps efectiu
treballat (per exemple, en cas d’alternança entre mitja jornada de treball i mitja jornada de
formació, es podrà pagar 50% del sou previst en conveni col·lectiu, o del SMI en absència
1
Si un dels contractes de la cadena hagi estat “il·legal”, és a dir, usat en frau de llei, podria “contaminar”
tota la cadena successiva de contractació, en el cas que no s’haig trencat “la unitat essencial del vincle
contractual”, i es podria demanar la fixesa en aplicación del 15.3, i no del 15.5, encara que el contracte
temporal fraudulent en la cadena hagi estat celebrat fora del període de referència de 30 mesos. Sobre
aquesta aplicació de l’art. 15.3 veure la STS 15 mayo 2015 (rec. 878/2014)
d’aquest). No podrà dedicar-se més del 75% del temps a treball efectiu el primer any, i 80% el
segon (tenint com a referència la jornada màxima legal per computar el temps de treball i el
temps de formació.
El tercer contracte formatiu és el contracte per a la formació universitària dual (art. 11.3 ET),
destinat a ser usat en graus o postgraus universitaris que preveuen de manera estructurada i
en col·laboració amb empreses externes que part de la formació es fa mitjançant una prestació
laboral (formació teòrico-pràctica). Es reenvia a un Real Decret futur per la regulació de les
seves condicions d’ús i de les condicions de treball.
● Una empresa de serveis afecta varis treballadors a una contracta i els contracta sota
la modalitat d’obra i servei. Després de dos anys, l’empresa principal demana reduir
el número de treballadors afectats a la contracta. L’empresa de serveis…
○ Podrà extingir els contractes d’obra i servei en aplicació de l’article 49.1c) per
haver-se extingit el servei d’aquests treballadors → el contracte és fraudulent.
○ Podrà extingir els contractes si prova les causes de l’acomiadament objectiu,
aplicable als contractes indefinits → Quan és una empresa de serveis que posa
en contacte a empresaris i treballadors, no podrà usar contractes de prestació
de serveis temporals. El 90% serien treballadors temporals.
○ No podrà extingir els contractes de manera legal, i haurà de procedir a un
acomiadament improcedent, amb una indemnització més alta
○ No podrà extingir els contractes de manera legal, i haurà de procedir a un
acomiadament improcedent, però la indemnització anirà a càrrec de l’empresa
principal si ha contractat la seva pròpia activitat en aplicació de l’art. 42 ET