CAPITULO XII ASOCIACION ACCIDENTAL 4, GENERALIDADES Las Asociaciones Accidentales se encuentran legisladas en casi todos los paises del Sistema Franco Germénico. Son bastante difundidas, pues son de facil conformacién, haciendo simple las relaciones entre socios. Sin embargo este tipo de asociaci6n, por su temporaneidad y Por otras caracteristicas que la configuran, no han sido creadas para realizar actos de comercio permanentes, de tal manera que por sus peculiares caracteristicas su utilizacin esta limitada a ciertos negocios en particular. Pese a que nuestro Codigo de Comercio legisla a la asociacién accidental en el titulo que corresponde a las sociedades comerciales, entre los articulos 365 al 371, en definitiva esta forma no configura una sociedad sino mas bien un acto que tiene naturaleza contractual. Asi es entendida por la doctrina y de ahi que la legislacion comparada la sittia dentro de los contratos de colaboracién de naturaleza comercial y no propiamente como una sociedad. Enel tiltimo Ante Proyecto de Cédigo de Comercio de nuestro pafs aparece esta figura separada de las sociedades y dentro de los contratos de colaboracién empresarial. El hecho de que en Bolivia se la conozca con el nombre de asociacién accidental 0 de cuentas en participacion, obedece a que como veremos més adelante, nuestra legislacién ha adoptado una de las clases de asociacién accidental; es decir la [lamada “cuentas en patticipacion”. En Espafia la Haman Cuentas en Participacién, en Pert Contratos de Asociaci6n en Participaci6n, €n Argentina Sociedad Accidental o en Participacién y en México Asociacién &n Participacién. 177 Escaneado con CamScannerLimberg Durdn Ortiz 2 CONCERT. |, es aquella por la cual dos o mas pers asociacién accidental =i vaabieee sociedad comercial formal se ponen de acuerdo en forma eg — : : -a realizar una 0 mas operaciones de comercio determing lay dre el i taciones comunes, Ilevadag sy itorias, a cumplirse mediante aport mnuines,llevadas a cap transitorias, jos conjuntamente, sin personalidad juridica, sin nom, uno 0 todos los socios ae sin domicilio. ‘On, Escriche, citado por Cabanellas, expresa que “La sociedad accidental, &q contrato por el cual, sin establecer compatifa formal, algunos comerciantes & interesan en las operaciones de otros, contribuyendo para ellas con la parte rt capital que convengan y haciéndose participes de sus resultados Pr6speros5 adversos, bajo la proporcién que determinen” Elarticulo 365 de nuestro Cédigo de Comercio al referirse a sus caracteristics expone: “Por el contrato de asociacién accidental o de cuentas e participacién, dos o mas personas toman interés en una 0 més operaciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comune, llevandose a cabo las operaciones por uno o mas 0 todos los asociados, segin se convenga en el contrato. Este tipo de asociacién no tiene personalidad juridica propia y carece de denominacién social”, El Cédigo de Comercio espafiol, al referirse a esta clase de asociaciones, enst articulo 239 dispone que, podrdn los comerciantes interesarse os unos en lis operaciones de los otros, contribuyendo para ellas con la parte del capital que convinieren, y haciéndose participes de sus resultados prdésperos adversos en la proporcién que determinen. Por expresa disposicion legal, a los efectos del impuesto sobre transmisiones Patrimoniales y actos juridicos documentados, Ia » Jas Cuentas en participacién e1 sel acih fiola s° i it n I lacién espafto equiparan a sociedades, Ps a legis Sp Por su cosituje como cone al de Sociedades Mercantiles de México, *° , asociacion. En este euioene comercial pero sf como un contrato Participacin es un contrat en su articulo 252 establece que la asociacion aportan bienes 0 servic © Por el cual una persona concede a otras qu® icios, una Participacién en las utilidades y &* las 178 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL rdidas de una negociacién mercanti ‘cantil o un i i Fomercio- ‘a o varias operaciones de En la Argentina la asociacién accidental o en participacién se encuentra Jegislada dentro de la Ley de Sociedades Comerciales, dedicandole toda la seccion IX del Capitulo II de la Ley 19.550 de 1984. Su articulo 361 refiere a que su objeto es la realizacion de una o mas operaciones determinades y transitorias a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y carece de denominacién social. No estd sometida a requisitos de forma ni se inscribe en el Registro Puiblico de Comercio. Su prueba se rige por las normas de la prueba de los contratos. En el Pert, La Ley General de Sociedades de 1998 no la reconoce como una sociedad comercial y solo le da el cardcter de un contrato asociativo, entendiendo por esto a aquel que crea y regula relaciones de participacién e integracion en negocios 0 empresas determinadas, en interés comtin de los intervinientes. Este contrato no genera una persona juridica, debe contar por escrito y no esta sujeto a inscripcién en el registro. Hl articulo 440 de la citada Ley al referirse al contrato de asociacién en participacién, expresa: ” Bs el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas asociadas, una participaci6n en el resultado o en las utilidades de uno 0 de varios negocios 0 empresas del asociante, a cambio de determinada contribuci6n”. 3. SISTEMAS DE ASOCIACIONES ACCIDENTALES Dentro de las instituciones asociativas que corresponden al Derecho Comercial, ademas de las sociedades, s€ encuentra la asociacién accidental. Segiin Messineo, la asociacién en participacion, desde el punto de vista estructural, es un contrato con prestaciones reciprocas, oneroso, consensual, aleatorio y de ordinario no formal. La explicacién de que las legislaciones Ia tienen reglamentadas de diferentes maneras, aunque coincidiendo con sus rasgos comunes, 5° debe a que para el derecho Franco Germano, existen tres modelos 0 sistemas de este tipo de .s han adoptado un sistema y otros otro, y asociaciones; de ahi que unos paises Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz por ello la diferencia conceptual, sin que ello no quiera decir que todas refieren a la misma asociacién. edades Accidentales o en Patticipacg, in ti is ra "Soci Seguin J. Luis Anaya, en st. obra ‘ Fatoral Heliasta, Buenos Aires, afio 1970, en el Derecho Romano G tnd existen tres modelos o sistemas de asociaciones accidentales: El Primero esq denominado De la Participacién Unilateral 9 Asociacién en Participacign, q segundo sistema es el Iamado De las Participaciones Recfprocas; y e| ting es el de Las Participaciones Concurrentes. De la Participaci6n Unilateral. A esta modalidad contractual también se h denomina Asociacién en Participacién. Por medio de ella, las partes que intervienen en su formacién son los asociantes y los asociados. Esta relacién juridica se define como un contrato con prestaciones recfprocas en el que se da el fenémeno de la cooperacién de dos o més sujetos para realizar un negocio o una actividad con un fin comin de participar ambas partes de las ganancias y pétdidas en la proporcién convenida. En este tipo de contrato el asociado no interviene en la gestién ni concurre a la formacién de una voluntad colectiva En este modelo de asociacién, el asociante es la parte que tiene la obligacién de ejecutar el negocio transitorio; es decir, es el administrador. La otra parte que es el asociado, sdlo tiene la obligacién de realizar los aportes prometidos en el contrato. Empero, estos aportes, cuando son en bienes no dinerarios, transfieren en propiedad al asociante. Por estos motivos, el asociado encuentra en una situacién que es ajena al negocio, pero por su aporte tiene un derecho de crédito hacia las utilidades que se perciban. Este sistema ¢& al adoptado por la legislacién peruana y mexicana, entre otras. De las Participaciones Reciprocas. En este sistema, cada una de las partes aorta al peeved con un determinado capital y se otorga a ellas el derecho sane tien ak tilidades derivadas de sus propias operaciones; De la mist y fenen la obligacién de asumir lag pérdidas si las hubieren, roporcions : admnnistadin ene ae oe consiguiente, este Sistema exige 6 = cargo. 5 7 é espafola, entre otras, * 40808 Socios. Este es el caso de la legisla“ 180 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL De las Participaciones Concurrentes, En este sistema, varios soci den actuar como gestores 0 administradores respecto a la eapresa‘con in, La actuacion de uno o todos en la administracién, dependerd és lo que se tenga convenido. Si acttia uno 0 alguno por sf y con poder suficiente de ies aed se entenderé que han participado en ella, todos los socios. Este es el sistema adoptado por la legislacién boliviana, que en esencia es la sosible participacion ono de todos los asociados para actuar como gestores reapecti de la empresa comun. 4, CARACTERISTICAS En Bolivia, la normativa de la asociaci6n accidental, tiene un marco juridico més flexible que en otras legislaciones, puesto que el Cédigo no hace distincién juridica de las partes integrantes, y les otorga amplias libertades para administrar la empresa. Como resultado de ello, todas las partes pueden participar en la ejecucién del contrato; 0 también una o alguna de ellas, dependiendo del acuerdo lugrado. Por consiguiente, para nuestro derecho, las principales caracteristicas de estas asociaciones son las siguientes: No tienen personalidad jurfdica y carecen de nombre y domicilio; tampoco tienen cardcter permanente sino transitorias. Su finalidad es realizar una operaci6n fija 0 transitoria, la misma que cumplida, la sociedad desaparece. Tampoco tiene capital social, sélo un fondo comun. Por iiltimo, la administracién puede estar a cargo de uno 0 todos los socios. Las condiciones a las que estaran sometidos los socios, sus aportes y demas peculiaridades, deberdn estar establecidas en el contrato, el mismo que para su validez no necesita de las formalidades exigidas para las otras sociedades. le estas sociedades se puede acreditar por todos los medios de prueba; significando ello, aunque nuestro cédigo no lo diga expresamente, que el contrato de asociacién accidental puede hacérselo inclusive en forma verbal. La ley espafiola es clara al determinar que este Contrato podré realizarse de palabra. (art.240 del Codigo de Comercio Espafiol). Por el contrario el articulo 254 de la Ley General de Sociedades Mercantiles de México imperativamente establece que este contrato debe celebrarselo por escrito. Para nuestra ley, la existencia d 181 Escaneado con CamScannerLimberg Durén Ortiz No estén sometidas a los requisitos de forma idad de otras tbe comerciales, como ser a la protocolizacion, inscripcién en el Regia Comercio, ni se requiere publicacién de prensa ni otro requisito Propio & sociedades. lis Para nuestra ley, sdlo el socio administrador, 0 aquel otro que se ob; forma personal 0 por intermedio de un representante frente a tercerg & responsabilidad ilimitada; los otros socios que no se hayan obliga chs terceros no tienen ninguna responsabilidad directa en cuanto a éstos, Las acciones judiciales que podrian intentar los terceros, no serg contra sociedad ni contra los socios que no intervinieron ni directa ni por Apoderadgs en el negocio. Sera en contra de la persona 0 las personas que se obligaron ey el contrato. EI articulo 371 del Cédigo Civil, establece que a falta de disposiciones especiales, son aplicables a esta asociacion, las normas de las sociedades colectivas. 5. | ADMINISTRACION Para nuestro derecho positivo, la administracién estaré a cargo de uno 0 todos los socios, segtin convenio establecido en el contrato. Los administradores actuaran por su propio nombre, habida cuenta que esta sociedad no tiene nombre ni personalidad juridica. Estos serén responsables ilimitada y solidariamente ante terceros y ante los demés socios. Asimismo solamentelts administradores tienen accion directa contra terceros con los que hubierat contratado, Los terceros solo tienen accién contra los administradores y podran a a los demés socios en caso de que los otros hayan dado s* a ‘ 0s tando concluye el negocio para lo cual se creo la asociacién, los encargad Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL ‘4 asociacién, inspeccionar, rmas de control. 6, JOINT VENTURE Laincorporacién de este numeral en el presente capitulo, més que estudiar al instituto por sf y para sf, tiene por objeto el de establecer Ta ubieaciSn del concepto dentro del derecho positivo boliviano, para que a partir de alli nos permita compararlo con la asociacién accidental y establecer sus diferencias. Ello nos va a permitir despejar una serie de dudas que de ordinario se tiene cuando se trata de precisar uno u otro instituto, Resulta dificil explicar con claridad el concepto del Joint Venture, pues, esta institucién deviene del Derecho Anglo Norteamericano, cuyo sistema juridico es muy diferente al Franco Alemén utilizado en la mayor parte de América Latina. Pese a esta complicacién los usos comerciales y la vinculacién econdmica que tenemos con el pais del norte, ha hecho que el legislador introduzca este sistema de organizacién juridico — econémico norteamericano anuestra economia juridica; asi como lo ha hecho con otras tantas figuras del derecho comercial procedente de ese mismo sistema. Kelli y Cabanellas de las Cuevas, en la obra “Contratos de Colaboracién Empresarial, Editorial Heliasta, Buenos Aires, afio 1987, manifiestan que los joint ventures, son un género de contratos de asociacién empresarial y no sdlo uno de ellos; de tal manera que es un error intentar elaborar un concepto tinico, puesto que dentro del derecho Anglo Norteamericano ee pes modalidades diferentes de joint ventures: Los de tipo ea alae we que crean una persona juridica (sociedad) que en el sistema de! -om Se llaman Equity Joint venture 0 Joint venture corporation, figura ae 3 7 Partnership que en nuestro derecho se aproximan a una int a eae insctipcién o a nuestra asociacién accidental. Los jon : ‘oi Equity joint a ; ‘ ual joint venture 0 non Stupacién, conocidos como contract idad de organizacién de recursos Venture, que funcionan como una modalt joint ventures internacionales, Entte dos o més empresas. Y finalmente los join 183 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz como un mecanismo de incurs ‘os extranjeros. De ahi la imposibijgn dy ermitan lograr un concepto comin g ‘ e empresarios 4 dos y con soc {dicos que P' de jonint venture. empleados por los inversiones en merca encontrar elementos jut! diferentes modalidades Para los norteamericanos el término joint venture tiene dos acepciones, ung tido estricto y otro en sentido amplio. En sentido estricto joint Venture senti ds personas que emprendan uno 0 varios neg, ier unidn de dos 0 m : cualquier unién de cial. Si es ast, ella se rige por las reglas dei la in una regulacién societaria especia! ; s atnerhipd De acuerdo a esta posicién, las partnership son Consideradas ‘ entire cuando el objeto del negocio esta limitado a un acto especifico, Dp tal forma que las partnership y los joint venture estén regulados por la mtism, regla. Los Joint venture en sentido amplio son de mayor extensién; hace referencia, distintas formas de cooperacién entre empresas interdependientes, permitiendo una integracién parcial de éstas y contribuyendo Ips participantes con una porcién minoritaria de sus activos a la actividad comin, En el sentido amplio, los joint ventures pueden formarse utilizando los més variados instrumentos legales asociativos o no asociativos. En este sentido también los joint ventures significan la formacién de empresas compuestas por participantes de diferentes pafses, cualquiera sea el tipo legal adoptado. De consiguiente, todos los joint ventures son un género de contratos empresariales, cuyas caracteristicas principales son: Tienen cardcter ad hoc, es decir, que estén destinados a un proyecto sin que por eso deba ser de corla duracién pero sf-de una duracién determinada; existe contribucién y singe de intereses por los Participantes; se busca una utilidad comin; = 10S contribuyen en i caso de pérdidas; tienen facultad reciproca de epresentacién y su relacion es de naturaleza fiduciaria. B mele rae Lips ee Latina, A partir de los aftos sesenta, se adopié de attain oe el régimen del joint venture, como un mecanist™? incorporacién de n tslones para reactivar las econom{as; por eso 'uevos contratos comerciales. La legislacién boliviana hn Teconocido en : Tuestto ordenamiento jurfdico las diversas modalidades & 184 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL contratos de colaboracién empresatial, bajo la denominacién en espafiol de contratos de riesgo compartido y de las asociaciones accidentals En la argentina S¢ ha introducido el joint venture por medio de las Uniones ‘ransitorias de Empresas, en Brasil y Paraguay el joint venture se lo ha jntroducido conel nombre de grupos o convenios de empresa. la incorporacion del joint venture en Ia legislacién boliviana a través de los contratos de riesgo compartido, se encuentra normada en el D.S. No.22407, en laLey de Inversiones y en la Ley de Hidrocarburos abrogada el afto 2005. En las dos primeras leyes, la figura del contrato de riesgo compartido, se manifiesta como una modalidad de contrato, que puede celebrarse y erfeccionarse entre cualquier persona natural o colectiva para la ejecucion de una determinada prestacién de cardcter civil o comercial, sin que ello constituya sociedad. A través de ello las empresas extranjeras pueden importar costumbres comerciales de contratos de colaboracién empresarial de naturaleza no societaria. sgo compartido en la on de dos clases: De que son los uraleza de los contratos de rie |, debemos indicar que ellos s naturaleza privada. Los primeros, Hidrocarburos abrogada estén compuestos por ontratos son de naturaleza publica, tenecen al Estado, como es el Respecto a la nat legislacién naciona naturaleza publica y de regulados por la Ley de normas de Derecho Administrativo y sus ¢ los bienes objeto de los contratos per! rburos. En este sentido los contratos de riesgo compartidos cie de subordinacién en raz6n a que el daccién es rigida porque el modelo ado no asume responsabilidad por cuanto, caso de los hidrocai disefiados en esa Ley, exigen una espe’ Estado est protegido por la ley, pues, su re yaesté establecido en la norma, en el que el Est ante terceros. Los contratos de riesgo compartido en Ia anterior Ley de Hidrocarburos, son de Derecho Admingstrativo, se caracterizan porque & celebracién intervienen la Administracién Pablica 0 una entidad autérquica de derecho Piblico con otra persona publica o privada, con el fin de ejecutar un negocio juridico que tiene por objeto una prestacion de utilidad publica, y la Administracién Ptiblica fija unilateralmente el objeto de prestacion y de la Contraprestacién mediante leyes, reglamentos y contratos de adhesion. 408 Escaneado con CamScannerMal NUAL DE DERECHO COMERCIAL participantes; en tal caso, el co los P' . : nfrati ies , ina modalidad de sociedad accidental, de riesgo compartido, comprenderia Se anATOS Deas ENTRE LOS JOINT VENTURES, ‘ACCIDENTAL COMPARTIDO y ASOCIACION Una vez que tenemos estudiado los ras; ds i rae ‘asgos mds it joi ventures en la legislacién norteamericana, yen miata leila eet con los contratos de mesgo compartido como una modalidad de los joint ventures, ademds a las asociaciones accidentales o de cuentas en patticpacion haremos una comparacién entre ellos, con el objeto de demostrar cual de las dos figuras del derecho Boliviano es més afin a los joint ventures. Los aspectos comunes de los joint ventures y de los contratos de asociacién accidental o de cuentas en participacién, son entre otros, los siguientes: La limitaci6n y transitoriedad en el objeto del contrato; la responsabilidad solidaria de los participantes; la ausencia de formalidades; la inexistencia de personalidad juridica; y la posibilidad del control conjunto de la gestién empresarial. Es decir, que desde el punto de vista funcional los joint ventures y las asociaciones accidentales 0 de cuentas en participaci6n se identifican en sus aspectos mas importantes. La diferencia fundamental que se puede apreciar entre ambos es en lo que se refiere a las relaciones con terceros, pues, mientras que los participantes del joint venture que no firmaron contrato con terceros son considerados responsables solidarios; en las asociaciones accidentales, éstos para quedar obligados frente a terceros deben otorgar sus consentimientos, caso contrario el nico responsable es el asociado que contraté con ese tercero. Por otro lado, debemos indicar que los joint ventures en sentido estricto (los que se rigen por las reglas de las partnership) y los contratos de riesgo compartido de derecho privado (los que se rigen Por el DS. 22407), tienen Puntos en comtin, como ser los siguientes: Tanto los joint ventures como los Contratos de riesgo compartido tienen como ol Para la ejecucién de una prestacion, ¥ ambos contr objeto de la obligacién. Diferencias: Los joint vent 187 bjeto la organizaci6n de recursos atos concluyen al ejecutar el tures se.caracterizan por la Escaneado con CamScannerON" Limberg Durén Ortiz as que los contratos de ries, ausencia de formalidades, mientras qu c 80 con > requieren de formalidades como Ia inscripcion en FUNDEMPREg Patigs requisitos exigidos por el citado Decreto Ee En los joint Venty 7 te participante puede actuar a nombre de las dem is partes, Mientras i Cad, contratos de riesgo compartido de naturaleza privada deben designar is més representantes que acttien a nombre del contrato de riesgo Compartigg° Por tiltimo, debemos indicar que los joint ventures en sentido estricto (Io, se guian bajo las normas de la partnershp), dentro del sistema jutidcg Common Law son una modalidad societaria que en el sistema Rom, da Germénico equivale a la sociedad colectiva y en el sistema juridico Nacional a asociacién accidental o de cuentas en participacién, y cuya caracteri a fundamental es la ejecucién de un negocio juridico especifico. 4 Como se ha podido ver, los joint ventures en sentido estricto tienen més similitud con las asociaciones accidentales o de cuentas en Participacién que los contratos de riesgo compartido de la legislaci6n boliviana. 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