SEGUNDA PARTE he CAPITULO VI SOCIEDADES COMERCIALES 1 INTRODUCCION Quizas la Institucién mas importante del Derecho Comercial, desde el punto de vista'de la generacién de riquezas y de la realizacion de actos de comercio, es la de las sociedades comerciales, pues, casi toda la actividad comercial de cierta envergadura que se genera en un pajs, se realiza a través de sociedades de esta naturaleza. Por consiguiente, la importancia de su estudio, no solamente radica desde el punto de vista econdmico 0 financiero, o desde las ciencias del derecho, sino que esta muchas veces trasciende al campo politico. Estos hechos han dado lugar a que los Estados hayan tenido que intervenir en la dictacién de normas legales que vengan a asegurar las inversiones tanto de los socios como de las personas que contratan con ellas. Si reflexionamos un poco sobre la materia, nos daremos cuenta que el elevado tréfico comercial aparecido.desde la Revolucién Industrial y acentuado en los Ultimos afios en el mundo entero, ha trafdo como consecuencia un enorme * movimiento econémico que sdlo ha sido posible a través de la unién de capitales. Tan es asi, que hoy en dia esa unién de capitales, constituidos a través de los diferentes tipos de sociedades comerciales, no sdlo corresponden 73 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz a la unién entre nacionales, sino que vemos con frecuencia la Unificacign capitales nacionales con extranjeros, formando sociedades comercial multinacionales con capitales privados y bajo rigurosas y especiales form legales de seguridad creadas para hacer frente a los retos que Proponen corrientes modernas de economia de mercado. Es ante estas necesidades que el concurso de las sociedades comercial especialmente aquellas de tipo capitalistas, juegan un rol important _ dentro de las econom(as de los paises, acentuada atin mds con las politi neoliberales impuestas en todos los paises desarrollados y en la mayorfas los del tercer mundo; d&hi que su estudio resulta para nuestra materia situacién de primerisima necesidad; tan es asi que no podriamos comprenda adecuadamente el Derecho Comercial, si es que no estudiamos a sociedades comerciales. Por consiguiente, en el presente capitul expondremos los conceptos generales que hacen a las sociedades comerci para luego estudiar uno por uno los diferentes tipos de sociedades q autoriza nuestro derecho positivo comercial. 2 ANTECEDENTES HISTORICOS q Algunos tratadistas sostienen que las sociedades comerciales en sus formas més primitivas aparecen en Egipto. En Roma ya se habla de sociedades en el Digesto; pero cuando se tienen datos concretos de la existencia y regulacién de estos entes, es desde la Edad Media, pues como se dijera en el.Capitulo Segundo, por esa época aparecieron legisladas en cuerpos de leyes espaciales dictados en las ciudades del Mediterréneo normas reguladoras de las instituciones del Derecho Comercial; entre ellas algunas _ sociedades comerciales. Es asf que por ese entonces, aparecen primero las sociedades mas primitivas y “menos complejas en su conformacién, como es el. caso de las sociedades ” colectivas y las en Comandita; todo ello para satisfacer las necesidades del comercio de la época. Durante los siglos XVI y XVII aparecen las sociedades Por acciones, al impulso de los intereses de los paises ricos como Francia, Inglaterra y Holanda, que necesitaban asociar capitales para su comercio con territorios de ultra mar. En esta €poca también nacen las sociedades de seguros para cubrir los riesgos que tiene la navegacion. 74 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL A finales del siglo XVII y principios del siglo XIX fueron legisladas las sociedades anénimas, en forma parecida a como se la conoce actualmente; ello permitié la acumulaci6n de grandes capitales y la ejecucién de proyectos de cierta envergadura, pues se hacfa necesario la creaci6n de nuevas formas de asociacién para responder a los intereses del desarrollo econémico. Por esa misma época el avance de las sociedades se hizo incontenible, apareciendo también las Sociedades Cooperativas, las sociedades de Capital e Industria, las sociedades de Econom{a Mixta, las Asociaciones Accidentales, y muchas otras. A fines del siglo XIX fue legislada en Aler@fhis” la Sociedad de Responsabilidad Limitada, como una forma practica y sencilla de asociacién de capitales con responsabilidad limitada a los aportes efectuados, razon por la cual répidamente se difundi6 por casi todo el mundo. En nuestro pais este tipo de sociedad comercial fue creada mediante la dictacién de una Ley en 1941, que vino a incorporarse al Cédigo Mercantil Boliviano. Todos estos hechos han dado lugar a que el Estado tenga que intervenir en la dictacién de normas legales tanto de constitucién de sociedades, como de funcionamiento y control, como asf también de disolucién, con el objeto de que vengan a asegurar y garantizar las inversiones realizadas tanto de los socios como de las personas que contratan con las sociedades. 3. _CONCEPTO DE SOCIEDAD COMERCIAL La nocién de sociedad, trae consigo la idea de tratarse de algo plural; de es decir, de algo que se realiza en compaiifa de alguien, o a través de la unin de dos 0 més personas; pues a partir de la nocién de sociedad, no se podria concebir el concepto en singular 0 como si se tratare de una persona sola, sino en plural. Por consiguiente el concepto de sociedad significa estar acompafiado de alguien o unido por cierto vinculo, en el sentido de que a Partir de esa union, que @ene una unidad distinta y superior a la de sus miembros individuales, es que se llevaré a cabo algtin proyecto; en este caso . UN proyecto de tipo comercial. De ahf que decimos que una sociedad comercial surge cuando dos o més personas se ponen de acuerdo para llevar a cabo una empresa; de las cuales se van a distribuir las utilidades que se Seneraren, o en su caso, entre los socios soportaran las pérdidas. 75 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz El Diccionario de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas al Tefetirge concepto de sociedad comercial o mercantil - 1.979 Tomo VL, pag. 294 _ i “es la asociacién de personas y bienes 0 industria para obtener lucro en actividad comercial”. Contintia manifestando que “Debe ya advertirsa qu aunque la sociedad sea un contrato, en su actividad y su desarrollo, ha q. enfocarse como empresa o institucién, ya que existe un conjunto de element personales (socios de varias clases y administradores 0 gerentes, y empleadg 0 auxiliares), reales (capital 0 industria), ademas de los formales (escri social y estatutos), Bgraconseguir un objetivo (el ramo que se explote) y lo, beneficios”. « Messineo define a la sociedad comercial como “un negocio en virtud del cual dos o mas personas aportan bienes 0 servicios, con el fin de ejercitar en comt (colaboracién) una actividad econémica, y con el fin de dividir los eventual lucros 0 utilidades”. El citado autor manifiesta que las aportaciones que hacen los. socic constituyen el patrimonio de la sociedad, el cual tiene siempre la caracteristi de ser aut6nomo y distinto del patrimonio de los socios. Contintia seftalando que para la existencia de una sociedad no es necesario que exista el acto del ejercicio de la’ actividad econémica; a diferencia del caso del empresario singular, la sociedad existe también antes o sin que exista el ejercicio de la actividad econémica. Nuestro Cédigo de Comercio, al referirse al tema en su articulo 125 expresa: Por el contrato de sociedad comercial dos 0 més personas se obligan @ efectuar aportes para aplicarlos al logro de un fin comin y repartirse entre sf los beneficios o soportar las pérdidas. a 4. _ELEMENTOS QUE LA CONFIGURAN @ 4 De los conceptos &xpuestos anteriormente, se puede establecer que a referirnos ala sociedad comercial, se encuentran formando parte de ella algunos elementos que le son comunes y sin cuya concurrencia no habrfa Sociedad comercial. Estos son los siguientes: 76 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL Reunién de dos o ms personas. Desde el punto de vista gramatical, por el término sociedad se entiende a la unién de por lo menos dos personas; esto quiere decir que no se puede concebir la existencia de una sociedad con la concurrencia de una sola. As{ se entendid el concepto gramatical y se consustancié con la filosoffa misma de esta institucién desde la aparicién de las sociedades comerciales hasta hacen algunos afios atrds, cuando las infinidades de practicas asociativas hizo que el legislador desconociera el ancestral concepto gramatical y filoséfico del instituto para ajustarlo a las necesidades que la practica comercial asf le exigié, el cual explicaremos més adelante. Aportes para el logro de un fin comin. Ello significa que cada uno de los socios estardn obligados a desprenderse de parte de su patrimonio personal, ya sea en dinero 0 en otras clases de bienes, los que pasaran a conformar el patrimonio de la sociedad, y a su vez estos servirdn para la obtencién de un fin comiin; es decir, para ser utilizados en el emprendimiento 0 en los negocios de naturaleza comercial que pretendan llevar a efecto. Reparticién de las utilidades. La idea es que las utilidades liquidas que se obtengan con las realizaciones de los sucesivos negocios juridicos que haga la sociedad, sean repartidas entre los socios. Esta reparticién sin embargo, no puede hacérsela en forma caprichosa, sino que ella necesariamente se la tendré que realizar en forma proporcional a los aportes que hubiera realizado para la sociedad cada uno de sus integrantes. Soportar las eventuales pérdidas. Si bien es cierto que el objetivo fundamental que induce a la persona a conformar una sociedad comercial es el propésito de lucro; es decir de obtener una ganancia producto de su inversion, ello no siempre sucede, pues, puede ocurrir que los negocios comerciales realizados generen més bien pérdidas econémicas. Si ello. ocurriere, los socios estaran obligados a soportarlas, cualquiera sea su situacién dentro de la sociedad. Esas pérdidas, al igual que las ganancias, tendrén que ser en forma proporcional a su capital aportado o comprometido. 5. CONCEPCION ACTUAL DEL TERMINO “PLURAL” DE SOCIEDAD COMERCIAL Después de haber analizado estos conceptos tradicionales y filosdficos que se 77 Escaneado con CamScannerLimberg Durén Ortiz refieren a la idea plural de sociedad; es decir a la idea de que la soc comercial estaré conformada siempre por la union de dos 0 més Personas bueno tener presente que la diversidad de formas de comercio de log Liltin, afios, ha dado lugar a que muchos conceptos filoséficos de Derecho Comercig que a través de los afios fueron respetados en las legislaciones y hasta en doctrina, hoy en dfa han sido rebasados justificadamente por la infinidad a practicas comerciales. Este es'el caso del concepto de sociedad comercial en que se refiere a “la unidn de dos o més personas”. Actualmente es muy frecuente encontrar en las legislaciones comerciales q otros paises, diferentes tipos de sociedades comerciales que est conformadas por una sola persona, tal es el caso de la Sociedad Unipersonal de Responsabilidad Limitada y la Sociedad Anénima Unipersonal, figuras societarias establecidas en la Unién Europea como obligatorias para las legislaciones de los Estados miembros. ~ 6. NATURALEZA JURIDICA DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES Esté claro que la aparicién de’ las sociedades comerciales obedece a la necesidad de la creacién de un “ente” que permita reunir capitales para la realizacién de grandes emprendimientos econémicos; que estos capitales Proporcionados por personas fisicas en primera instancia, estén a su vez separados del patrimonio del que los otorg6; que el conjunto de esos capitales vengan a formar el patrimonio propio de aquella organizaci6n; y por tltimo que a ese patrimonio la ley le reconozca la aptitud suficiente de ser sujeto de derechos y obligaciones. Es asf que ante las necesidades de crear organizaciones con las caracteristicas antes anotadas, nacen las sociedade: comerciales. fi | Por consiguiente, el concepto de naturaleza juridica trae aparejada la necesidad de ubicar a las sociedades comerciales dentro de alguna categoria de las ciencias del derecho, para qire desde allf se nos permita identificarla Primero y luego clasificarla, con el objeto de profundizar su estudio y encontrar su esencia y propiedad caracteristica. En este sentido, existen / diferentes corfientes, teorias 0 doctrinas acerca de la naturaleza juridica de las sociedades; alguna de las cuales veremos a continuacién: 78 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL Teoria Clasica Contractualista. Esta teorfa tiene como base la concepcion de que la sociedad comercial para los socios es un contrato; no asi para las terceras personas que contratan con ella, que ven en la sociedad a una persona: con derechos, obligaciones y responsabilidades diferentes a los socios. Esta corriente consagra tradicionalmente la manera de concebir a la sociedad comercial en el Derecho Francés del siglo XIX. Para el Derecho Francés, la sociedad era uno de los muchos contratos del derecho privado; bilateral y conmutativo, generador de derechos y obligaciones, con algunas caracteristicas propias, como ser la idea de tener presente que al lado de este contrato existe el concepto de persona, ya que para los terceros que contratan con la sociedad, ella por sf sola es un ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones diferentes al de sus integrantes. « Doctrina del Acto Social Constitutivo. Gierke, citado por Villegas 1995, manifiesta que esta teoria tiene su origen en la Doctrina Alemana. Para esta teoria, la sociedad “no tiene carécter contractual, sino que se trata de un acto unilateral constituido por la expresién de las voluntades de los socios dirigida ala creacién de una persona distinta de ellos”. Doctrina del Acto Colectivo. Esta teoria también es originada en la Doctrina Alemana. Segtin Kuntze, Witze y Witscheid, citados por Carlos Villegas, la naturaleza de la sociedad comercial “es un acto complejo y un acto colectivo”. Define al acto colectivo como “aquel acto pluripersonal en que la manifestacién de las voluntades singulares se unen para la satisfaccion de intereses paralelos” Segtin este autor, el maestro italiano Messineo es tam| Partidario de esta doctrina. Al acto complejo, lo define como “aquel en que dichas voluntades individuales no sélo son independientes y juegan unidas, sino que se funden €n una tinica voluntad”. Doctrina de la Realidad Juridica. Esta teoria sustentada por Halperin y citada Por Villegas, afirma que la sociedad comercial es una “realidad juridica que la ley Teconoce como un medio técnico para que todo grupo de individuos 79 Escaneado con CamScannerLimberg Durén Ortiz pueda realizar el fin licito que se propone” Seguin esta doctrina, “la soi. > es una realidad jurfdica y de ninguna manera una ficcién dela ley, porque, ser asf estarfa enmarcada junto con la titularidad del Patrimonio y Jog g. atributos de la personalidad, como el nombre y el domicilio”. Doctrina del Contrato Plurilateral de Organizacién. Segtin Brunetti, jg Tulio Ascarelli es el mayor exponente de esta doctrina. Este dice lo Siguiens “la sociedad constituye el ejemplo caracteristico y tradicional del contra plurilateral, ya que participan en él varias partes que adquieren, con consecuencia de éste, obligaciones y derechos de la misma e idéntig naturaleza juridica”. Esta teorfa sostiene que dentro de la sociedad los Soci se encuentran unos frente a otros pero fuera, todos los socios que conformay la sociedad se encuentran frente a terceras personas que no forman parte de sociedad; Es por esta posicién que se habla de que en este contrato existe intervencién de una pluralidad de partes. En el contrato donde existe una pluralidad de partes, como en el caso de contrato social, el sinalagma tiene un contenido Propio. Asi, mientras que por el sinalagma en los contratos bilaterales un contratante asume una obligacié Para que la otra parte asuma otra de distinta naturaleza pero de la misma Proporcién, en el contrato plurilateral, el sinalagma no impide que estando una parte frente a los demas desde el punto de vista interno de la sociedad) puedan a su vez estas partes estar juntas persiguiendo un fin comtin, cual es la realizacién de sucesivos actos de comercio para obtener un beneficio. Doctrina Institucionalista. Para los Propulsores de esta teoria, la sociedad es una idea de empresa que abarca la realizacién de actos independientes de la voluntad de un ntimero de personas determinadas, la cual tiene una duracién. en el tiempo. Renard, citado Por Villegas, sostiene que “la institucién es un organismo dotado de propésito de vida y de medios de accién superiores en poder y en duracién a aquellos individuos que la componen’”. De tal manera que esta “institucién” vendria a ser un grupo social existente entre las Personas y el Estado, de la misma forma que lo son otros grupos como la familia, la iglesia, los sindicatos y otros, a PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES contrato social que sirve de base para la conformacién de una sociedad 80 | Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL comercial, tiene la caracterfstica esencial de dar vida a una “persona”, la cual tiene una personalidad propia que se rige por lo establecido en las leyes, seguin sean sus intereses y objetivos. Esta nueva persona buscaré durante su corta 0 larga existencia la realizacion de sus objetivos trazados, objetivos que pueden ser distintos a aquel que tienen las personas que la componen. Mediante la obtencién de su personalidad jurfdica, la sociedad comercial se constituye en un organismo independiente, tanto en su desarrollo como en su desenvolvimiento, y atin en su disolucién o muerte; de tal manera que la personalidad juridica que presenta tiene una existencia y contenido real e independiente al de sus socios, viniendo la ley a reconocer como sujeto a un ente que ya existfa en la realidad. Carlos Morales Guillén en el Cédigo de Comercio Concordado y Anotado, Editorial Gisbert & Cia. S.A., La & 1981, al referirse al punto en estudio dice que “no son una ficcién, s realidad, pero una realidad del mundo juridico no de la vida sensible; su personalidad no nace como la humana, de la naturaleza, sino de las instituciones y nociones juridicag. a Por consiguiente, no se puede imaginar a las sociedades sin derecho propio. La personalidad jurfdica de las sociedades no es mas que una forma juridica para conseguir mas adecuadamente los fines de la sociedad. Es un sistema de unificacién de las relaciones de los que la conforman mediante la creacién de un nuevo sujeto con derechos y obligaciones, que tiene un nombre y un domicilio distinto al de sus socios, que esté sometida a la legislacién de un Estado determinado a veces distinto del que corresponde al de sus socios, que su suerte es distinta a la de las personas que la conforman, en el sentido que lamuerte 0 el estado de insolvencia de éstos, no afecta a la vida de la sociedad. En suma, es una persona con sus propios atributos. Naturaleza Juridica de la Personalidad Juridica. Diferentes teorfas han tratado de explicar la naturaleza juridica de la personalidad juridica de las sociedades comerciales. Asf tenemos a la Teorfa de la Ficcién expuesta por Savigny, que sostiene que “la capacidad coincide con el concepto del hombre €n particular, pero puede ser extendida a sujetos artificiales creados por la simple ficcién. Tal sujeto se llama persona juridica; es decir, persona que 81 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz subsiste solamente para un objeto juridico”. Carlos Villegas, manifiesta que Ferrara es autor de la Teoria dela Personali Real. De acuerdo a este autor, “Bl concepto de persona no coincide con gf, hombre, sino con el de sujeto de derechos y por eso no excluye que exig personas 0 sujetos de derecho que no sean hombres’ ". Para este autor, todas personas juridicas sean piiblicas o privadas son tealidades. ’ Para la teoria del Patrimonio Fin, la posicién parte afirmando que patrimonio de la sociedad no pertenece a nadie en particular y consiguiente no tiene sujeto pero que existe para algo; es decir para | consecucién de sus fines. Tomando en cuenta esta teorfa algunos autores han afirmadé que la sociedad anénima por ejemplo es un patrimonio dotado personalidad juridica. 8. DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDADES COMERCIALES CON OTRAS PERSONAS JURIDICAS @ No obstante que los entes que relacionaremos a continuaci6n constituyen por lo general personas juridicas que pueden estar constituidas por la reuni6n di las voluntades de dos 0 mas personas, cada una de ellas tienen peculiaridades que merece la pena resaltarlas para diferenciarlas de | sociedades comerciales. Asi tenemos: Entre sociedad civil y sociedad comercial. Pese a que ambas estén conformadas por la reunién de dos o mas personas y forman parte di denominado Derecho Societario, tienen cada una su propia personalidat juridica y es dificil precisar los limites entre la una y la otra; existen alg caracteristicas que las diferencian entre si. Alguna de estas diferencias son hs siguientes: Desde el punto de vista formal, las sociedades civiles han sido creadas d¢ acuerdo a la legislacién del Derecho Civil y las comerciales de acuerdo 4 le legislacion del Derecho Comercial. En cuanto al objeto, las sociedades comerciales tienen como propésito fundamental la’ realizacién de actos w gpeteates de comercio, mientras que las civiles no tienen un objet”? ercial, pero que sin embargo pueden realizar actos de comercio. 82 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL La sociedad civil tiene un campo de aplicacién que aunque no es igual al de las sociedades comerciales, es bastante amplio. A parte de esta amplitud, la sociedad civil se distingue por su informalidad, pues mientras que las sociedades comerciales necesitan adecuarse a uno de los tipos de sociedades comerciales, cumpliendo rigurosas normas para su conformacién y desenvolvimiento, ello no ocurre con las sociedades civiles, pues, las normas que se exigen para la conformacién y desarrollo de éstas son generales y no imponen una declaracin expresa de cémo debe constituirse y qué cléusulas debe contener el contrato social. Como quiera que la diferenciacién entre ambas sociedades estriba tinicamente en la forma y en el fin que persiguen, algunos autores consideran innecesaria su distincién y proponen su unificacién para organizarse de la misma forma. Un ejemplo de la objetividad de esta propuesta la constituye la Ley General de Sociedades del Perti, de 1998, que regula en un solo cuerpo legal a ambas sociedades. Diferencias entre sociedad y asociacién. Los términos sociedad y asociacién son generalmente relacionados y tomados como sinénimos, ya que la sociedad presupone un tipo de asociacién de personas con la intencién de realizar juntos sus fines. Sin embargo, es precisamente por sus finalidades que se pueden alcanzar las diferencias entre ambos conceptos. La sociedad comercial estd conformada por agrupacién de personas con fines econémicos; es decir, de obtener ganancias con las operaciones que realize, mientras que las asociaciones también estan conformadas por agrupaciones de personas pero estas no tienen como objetivo el lucro, sino que buscan alcanzar el bien comtin. Las sociedades comerciales son reguladas por las leyes comerciales, mientras que las asociaciones son reguladas por las leyes civiles. - El concepto de asociacién es més amplio que el de sociedad, pues, mientras que la sociedad puede considerarse una especie de asociacién, no se puede Considerar as{ a la inversa, ya que la asociacién es el género y Ia sociedad la especie. La asociacién comprende toda union voluntaria de personas que de un modo durable y organizado ponen sus esfuerzos para con: ir un objetivo determinado. En este sentido, la técnica juridica ha hho de la 83 Escaneado con CamScannerLimberg Durén Ortiz sociedad un tipo especial y calificado de asociaci6n, con un objet econémico lo suficientemente mas intenso para destacarlo de la asociacign, Diferencias entre sociedad comercial y cooperativa. Las diferencias en, ambas son muy grandes, pues mientras que las cooperativas estén fundadsy enlos principios de fraternidad y de solidaridad humana, procurando deg manera satisfacer las necesidades de los hombres con Preponderancia de os valores éticos y morales, las sociedades comerciales obedecen a principigg netamente comerciales y no buscan otra cosa que no sea la obtencién qa: utilidades econémicas en sus diferentes transacciones. | No solamente las diferencias se trasuntan en el campo filoséfico, sino también en lo jurfdico al sér cada una de ellas reguladas por un derecho propio, sino que esta diferencia también alcanza al campo administrativo y al impositivo, Diferencias entre sociedad comercial y empresa comercial. Nuestro Cédigo de Comercio en su articulo 448 define a la empresa comercial como a la organizacién de elementos materiales e inmateriales para la produccién e intercambio de bienes o servicios. Ello significa que la empresa comercial tiene un contenido absolutamente econémico, sin importarle la organizacién juridica de ella. Entonces pueden haber empresas comerciales constituidas bajo algdn régimen de organizacién societaria, pero también pueden existir empresas comerciales unipersonales que no constituyen sociedades comerciales, por estar conformadas por una sola persona. Esto significa que una sociedad comercial tendra siempre su unidad de produccién econémica; es decir su empresa, pero una empresa podrd no estat constituida jurfdicamente como una sociedad comercial; en otras palabras, una empresa no siempre seré una sociedad comercial pero una socieda Comercial tiene siempre su empresa. De tal manera que el término sociedad Comercial es un concepto eminentemente jurfdico, mientras que empresa es Ul término eminentemente técnico. 4 Aunque sociedad y empresa son términos que comtinmente se utilizan dentro del Ambito juridico comercial, no se deben confundir y utilizarse como Sinénimos, pues cuando nos referimos a la sociedad estamos hablando de l@ RA. Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL este tipo de asociacion, y cuando nos referimos o de la estructuracion técnica y de produccién némica de tipo societario 0 organizacién juridica que tiene a la empresa estamos habland que pudiera tener una organizacién eco! unipersonal. guaje corriente de los tiltimos afios el imilares, pues a diario se en la Unién Europea rirse propiamente Es preciso tener en cuenta que en el len; término sociedad y el término empresa, parecen ser S los utiliza como si fueran sinénimos; es mas todavia, existen Directivas que utilizan el término empresa para refe a las sociedades comerciales. Diferencias entre sociedad comercial y fundacién. Las fundaciones son personas juridicas que tienen por objeto el bien colectivo, sin finalidad de lucro; son creadas con el aporte patrimonial de una o mds personas y destinadas a la realizacién de sus fines. La fundacién no necesita para su existencia que fuera creada con el aporte de dos o més personas, pues, es suficiente que el aportante sea una sola para que se pueda constituir una fundacién. La estructura de creacién y de funcionamiento de una y otra, difieren de tal Manera, que mientras que para las sociedades comerciales la norma legal reguladora es la legislacién comercial, para las fundaciones es el Derecho Civil. La fundacién tiene tal cantidad de rasgos distintos al de las sociedades comerciales en cuanto a su organizacién, que se constituye en un ente incompatible con aquellas, desde el punto de vista juridico y administrativo, por lo menos desde el punto de vista de nuestro derecho nacional. Escaneado con CamScanner12. CARACTERISTICAS DEL CONTRATO SOCIAL El contrato social o contrato de constitucidn de sociedad comercial, constituye el marco juridico que normard las relaciones entre socios de una sociedad comercial; al mismo tiempo del tipo de sociedad que se cree, dependerén las particulares relaciones juridicas que venga a tener la sociedad para con los terceros que contraten con ella. De igual manera del tipo de sociedad comercial dependeran las obligaciones que la sociedad tenga con los érganos administrativos del Estado. Este contrato, por su naturaleza es muy peculiar y tiene las siguientes caracteristicas: Es solemne. El contrato de sociedad comercial es solemne porque para su validez, necesita cumplir ciertos requisitos de forma, tales como el de tealizarlo en escritura publica, el de publicarlo en un periddico de circulaci6n nacional y registrarlo en el Servicio Nacional del Registro de Comercio; entre otros. Es consensual. Decimos que el contrato de sociedad comercial es consensual, No porque se perfeccione por el mero acuerdo entre las voluntades de las a4 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz partes y sin ninguna formalidad, sino porque es necesario que todos los intervinientes presten sus consentimientos en el mismo contrato Social haber al menos un socio que no esté de acuerdo con los términos de| cont 4 este no puede perfeccionarse. Es oneroso. Porque cada uno de los socios que intervienen en la celebragi del contrato de sociedad, deben aportar dinero u otros bienes a la sociedad concepto de la participacién societaria. En definitiva, cada socio da desprenderse de parte de su patrimonio personal para cederlo en propiedad la sociedad. No se concibe una sociedad comercial sin la existencia de capital social proporcionado por sus socios. Es conmutativo. Porque cada una de las partes contratantes proporciona fraccién del capital y cuyo interés es el de obtener una ganancia que esté en proporcién a su inversién con relacién a los demds socios. Obviamente que! haber pérdida, ésta estard en funcién al capital aportado 0 comprometido cada socio. Es aleatorio. Porque asi como los socios pueden obtener ganancia por participacién econémica en la sociedad cuando la sociedad tenga utilidad! as{ también pueden perder cuando la sociedad obtenga pérdidas. En tal cas el capital social disminuird en forma proporcional con relacién a los aportes de los socios. Es de tracto sucesivo. O de ejecucién sucesiva 0 continuada, porque | diferentes cldusulas expresadas en el contrato de sociedad, no son para que® cumplan simulténeamente todas juntas en forma instanténea; sino que di cléusulas deben de irse cumpliendo en forma continua en el transcurtir dela sociedad. Debemos recordar que en el contrato de sociedad existen clausuls que tienen que ver con la formacién de la sociedad, otras con los balances qt se haran cada fin de afio, otras con la distribucién de las utilidades 0 co” tratamiento de las pérdidas, y otras tienen que ver con la disoluci6n o mu de la sociedad. Cada una de esas cléusulas no se cumplirdn en form! inmediata y simulténea, sino que deben de irse cumpliendo a medida que sociedad vaya avanzando y con el transcurrir del tiempo. 4 Escaneado con CamScanner14. CONTENIDO MINIMO DEL CONTRATO SOCIAL Elarticulo 127 del Codigo de Comercio Boliviano, determina el contenido que debe llevar todo contrato social. Ello significa que cualquiera sea el tipo de sociedad comercial a constituirse, las partes incluirdn en el contrato por lo menos los puntos referidos en el articulo 127. A cada contrato habré que agregarle los requisitos particulares que la ley exige para cada tipo de Sociedad en especial y sin que sea necesario llevar en sus cldusulas el orden cronolégico ‘de la citada disposicion legal. Sin embargo, la tiltima parte del 94 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL mismo articulo sefiala que no todo los puntos en él referiros deben ser incluidos con carécter obligatorio, ya que existen algunos que son facultativos alas Partes, sin que ello signifique que el documento carezca de forma, pues, de no incluirse en el contrato social las clausulas facultativas, ellas deberan considerarse incluidas en los términos sefialados en la ley, para cada cléusula Como se puede ver, las personas que conformarén la sociedad son libres de convenir las estipulaciones que mejor se ajusten a sus intereses, siempre y cuando estos acuerdos no sobrepasen los limites de lo permitido por las leyes. El contrato social deberd otorgarse necesariamente mediante instrumento ptiblico, debiendo este surtir sus efectos con relacién a la sociedad desde la fecha fijada en el contrato; sin embargo la personalidad jurfdica de la sociedad comienza desde el momento de su inscripcién en el Servicio Nacional del Registro de Comercio. Las Cléusulas que contendrd son las siguientes: Generales de ley de las partes. En este punto se tendré que individualizar de la mejor manera posible a las personas que formarén parte como socios 0 accionistas de la sociedad. Ello consiste en determinar con absoluta precisién el nombre y apellido de cada uno de ellos, el ntimero de su carnet de identidad, su domicilio particular, su estado civil, profesién, nacionalidad, su edad, y en general cualquier otro dato que sea necesario para su identificacién plena. Todo ello tiene su justificacién en la necesidad del Estado de proteger a los terceros que contratardn con la sociedad; peor atin si se trata de sociedades con responsabilidad ilimitada. Pese a que cualquier persona fisica que tenga capacidad de ejercicio de acuerdo a la ley civil y no esté impedida por ley puede participar como socio © accionista en sociedades comerciales, la ley restringe esa participacién traténdose de esposos, en razén a las responsabilidades limitadas 0 ilimitadas que tienen los socios segtin los tipos de sociedades. El artfculo 144 determina que los esposos entre sf y con terceros, sdlo podran participar en sociedades por acciones o de responsabilidad limitada, bajo pena de transformacién de la sociedad en una de estas clases, siendo su incumplimiento causa de anulacién del contrato social y correspondiente liquidacién de la sociedad. Pero no s6lo las personas fisicas pueden formar parte de una sociedad 95 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz comercial, sino que también pueden formar parte de ellas otras sociedade, comerciales. Empero, esta participacién de sociedades en otra sociedad tiene sus limitaciones que la ley misma establece. Asf el articulo 144 determina que. las sociedades andénimas y en comandita por acciones s6lo podran forma; parte en sociedades por acciones 0 de responsabilidad limitada. Ofrg limitacién es que ninguna sociedad, excepto aquellas cuyo objeto seq financiero o de inversién podrd adquirir 0 mantener participacin en otra y otras sociedades por un monto que exceda un tercio del capital y reservas libres de la sociedad inversora. Si una persona jurfdica formara parte del contrato social, habré necesidad de individualizarla: Ello se produciré identificandola con su nombre legal, sy ntimero de NIT, su ntimero de Registro en el Servicio Nacional del Registro de Comercio, el nombre de sus representantes legales, el ntimero y fecha de la Resolucién del érgano interno correspondiente que aprobé la decisién, y en realidad todos los demas datos que sirvan a este cometido. Esta cl4usula debe existir obligatoriamente en el contrato social. Nombre de la sociedad. Esta cldusula serviré para identificar a la sociedad comercial que se est formando; una vez registrada permitiré a la ley darle la proteccién al nombre comercial por ser éste un patrimonio de la sociedad, tan importante para el mundo de los negocios. En los hechos esta proteccién al nombre, aunque en forma preventiva y condicionada, se la obtiene desde el momento en que se empiece a conformar la sociedad y se haga la reserva correspondiente en el Registro de Comercio (FUNDEMPRESA). Para nuestra legislacién, el nombre viene a ser el género en la identificacion de las sociedades comerciales, ya que segtin cémo esté constituido ese nombre, él puede estar conformado por una razén social, cuando lleva el de uno o més _ de sus socios, 0 por una denominacién cuando lleva un nombre de fantasia. Tanto a la raz6n social como a la denominacién, se le agregard el nombre 0 la abreviatura del tipo de sociedad: Esta cléusula debe existir obligatoriamente en el contrato social. Domicilio. Las personas juridicas como la sociedad comercial slo pueden | tener domicilio legal. En este caso, el domicilio de la sociedad tiene que set el 96 Escaneado con CamScannerMANUAL DE DERECHO COMERCIAL lugar, ciudad o pueblo donde tenga la sede de sus funciones; es deci, donde se reuna su cuerpo administrativo. De cualquier manera, y aunque en el momento de la celebracién del contrato social no sea necesario, es conveniente determinarse que la sociedad podrd constituir agencias y/o sucursales en cualquier parte del pafs o del exterior; esto en raz6n a que de darse en un futuro esta situacién, no haya la necesidad de modificar la escritura social. Esta cldusula debe existir obligatoriamente en el contrato social. Objeto social. Esta cléusula es una de las mds importantes del contrato de sociedad, pues ella permitira el accionar o desenvolvimiento de la sociedad en la consecucién de sus fines. La sociedad solamente podré realizar los negocios comerciales que se encuentran individualizados en la escritura social en forma precisa y determinada; de tal manera que si ella quiere dedicarse a una actividad no referida en esta clausula, deberé modificar el contrato social, con las consiguientes pérdidas de tiempo y dinero que ello conlleva. En este sentido, se recomienda que al momento de redactarse el contrato, el letrado sea lo convenientemente previsor para enumerar las actividades a que se dedicard la sociedad, de tal manera que si en el transcurrir de la vida de la sociedad se diera la posibilidad de ampliar sus actividades comerciales, la escritura social no quede corta. Para evitar estos inconvenientes, es preferible que sobre objeto social y no que falte. Pese a que la ley no limita el objeto social de la sociedad y ésta puede dedicarse a realizar cualquier tipo de actividad; si prohibe que su objeto sea ilicito, tanto es asi que la considera nula y responsable ilimitada y solidariamente a quienes actden asi en la gestion social por el pasivo social y por los perjuicios causados. La nulidad podré demandarse por cualquier interesado 0 a denuncia del Ministerio Piiblico, sin que ningtin socio pueda invocar la existencia de la sociedad para reclamar la restitucién de sus aportes, la divisién de las ganancias o sustraerse de las pérdidas, ni atin para demandar a terceros. Sin embargo, los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que éstos puedan oponer la nulidad. Una vez que fuera declarada la nulidad en proceso sumario, se ordenaré judicialmente su liquidacién, y de existir remanente después de Tealizado el activo y pagado el pasivo social, el sobrante se entregard al Estado. 97 Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz De igual manera, si la sociedad con objeto licito se dedicare a realizar actividades ilfcitas o prohibidas, se aplicaran las mismas sanciones procedimientos referidos en el acdpite anterior. Sin embargo en este caso, log socios que acrediten su buena fe tendran derecho a que sus aportes no ingresen al patrimonio Estatal y a que no se les aplique la responsabilidad solidaria e ilimitada ya referida anteriormente. La inclusién del objeto social en la redaccién del contrato es obligatoria. Capital social y monto del aporte efectuado por cada uno de los socios. En esta cldusula se contemplardn diferentes situaciones que hacen a la formacién del contrato de sociedad. Todas ellas relativas a su capital social y a la forma de su conformacién. Puede este punto, segtin haya necesidad, desdoblarse en dos 0 més clausulas en el contrato. Deberd indicarse el monto total del capital social expresado en moneda nacional, con indicacién del mfnimo en caso de que sea exigible, el mismo que no traténdose de sociedades por acciones, tiene que estar integramente cubierto 0 pagado al momento de la suscripcién del documento, 0 a mas tardar al momento de inscribirla en el Registro de Comercio, bajo responsabilidad de sus administradores. Si se trata de sociedades por acciones; es decir de sociedades anénimas 0 de Comandita por acciones, en la parte pertinente, se deberd indicar con precisién y claridad el monto del capital social de la sociedad, 0 lo que es lo mismo, el monto del capital suscrito © comprometido de la sociedad. También se debera indicar el monto del capital pagado o desembolsado, y porque asf lo exige nuestra ley el capital autorizado. Se estableceré el valor de cada cuota de capital, cuando el capital de la sociedad esté dividido por cuotas; y el valor de cada accién, cuando se trate de sociedades por acciones. Si es asf, también habrd necesidad de indicar las clases de acciones que tendrdé la sociedad y el ntimero de acciones que se emitirdn de cada clase, con todas sus caracteristicas; la forma y término en que deban pagarse los aportes comprometidos, que no podra exceder de dos afios; la forma de hacer los aumentos de capital social y en su caso su reduccién dentro de los parametros permitidos por la ley. Cualquier movimiento que se 98 Escaneado con CamScanner soeaiseessieiuiientintacecnicceicioainilMANUAL DE DERECHO COMERCIAL 2 haga al capital social, se lo deberd realizar por escritura ptiblica, publicacién del hecho en un diario de circulacién nacional e inscripcion en el Registro. Serd necesario que en este punto se determine el monto del capital social con que participard cada socio. Si es en una sociedad por acciones se tendré que especificar el monto del capital suscrito 0 comprometido y el del capital pagado o desembolsado. Si el total o parte del capital se desembolsara en bienes no dinerarios, como ser muebles, inmuebles, derechos o servicios, habr4 necesidad de establecer esa situaci6n en la escritura social y cuantificarlos mediante un avaltio para establecer su valor en dinero. Deberd indicarse también si los bienes no dinerarios estuvieran hipotecados 0 pignorados, con el objeto de hacer las deducciones de estos pasivos y establecer sus valores lfquidos. Cuando la participacién societaria sea mediante bienes inmuebles o muebles sujetos a registro, ademas de la menci6n que se tendra que hacer en el contrato social, serd necesario también que la transferencia de los mismos del socio a la sociedad se los haga mediante un documento por separado, a los efectos de permitir su inscripcién en el Registro Piiblico que corresponda. Los aportes de crédito contra terceros se transferiran a la sociedad por cesién 0 endoso, segtin su naturaleza, desde cuyo momento el socio garantiza la legitimidad del titulo y el cumplimiento de la obligacién. Como quiera que los aportes de crédito de los socios a la sociedad se los realiza pro solvendo y no pro soluto, en caso de que los créditos no fueran pagados a su vencimiento, tenacerd para el socio la obligacién de aportar una suma equivalente de dinero U otros bienes a satisfaccién de la sociedad, los cuales deben de hacerse efectivo dentro del plazo de treinta dias. De conformidad con el articulo 150 del Cédigo de Comercio, en las sociedades que no sean anénimas ni de responsabilidad limitada, puede un socio aportar a la sociedad con su trabajo o industria, debiendo esta situacién estar debidamente estipulada en el contrato social, de tal manera que de incumplirse lo pactado, su incumplimiento de lugar a la separacién del socio de la sociedad, con obligaci6n del resarcimiento de dafios cuando ese 99 Ps ( Escaneado con CamScannerLimberg Duran Ortiz incumplimiento sea doloso © culposo. Toda mora en el aporte, sea en dinero 0 en especie, facultard a la sociedad Para que pueda cobrarla en Ja via ejecutiva y en su caso separar al socio o accionista de la sociedad. La insercién de Ja cl4usula relativa al capital social en ¢] contrato social, tiene el caracter de obligatoria, y puede segtin las necesidades, estar distribuidas en varias cldusulas del contrato.. Plazo de duracién. Segtin nuestra legislaci6n, en el contrato social se tiene que establecer el tiempo de duracién de la sociedad, determinéndolo preferentemente en afios calendarios, y sin ninguna restriccién. Para otras legislaciones no es necesario la determinacién del término de duracién, presumiéndose en su defecto, como deberfa ser, que es indefinido. La insercién de esta cldusula en el contrato social es obligatoria. Forma de organizacién de la administracién. La forma de organizacién interna de las sociedades comerciales y de su administracin, varian segtin el tipo de sociedades, principalmente si se trata de sociedades constituidas por cuotas con relacién a las por acciones, a las cuales la ley le exige una determinada forma de administracién. En las sociedades por acciones, principalmente las anénimas, el érgano maximo de decisién es la junta general de accionistas, la administracién estard a cargo del directorio y la fiscalizacién o control seré tarea de los sindicos. En las sociedades colectivas y la comandita simple , el 6rgano maximo de decisién es la asamblea general de socios y seré administrada por uno o mas gestores o gerentes, sean socios 0 no, seguin esté convenido en la escritura social. Las sociedades de responsabilidad limitada tendrén como 6érgano maximo de decisién a su asamblea general de socios, y ser facultativo de los socios que su administracién esté a cargo de uno o més gerentes, gestores 0 administradores sean socios 0 no, o por un directorio. Asimismo sera facultativo de los socios el tener un érgano de control fiscal 0 no. Una vez determinada estas situaciones en la escritura social, el contrato deberé indicar las formas como se reunirdn las asambleas 0 juntas, el ntimero de directores o administradores, la forma de sus elecciones o designaciones, él 7% 100 Escaneado con CamScanner