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21-21551758-3
Tribunal Electoral:
1.Mediante presentación obrante en hojas 1/2 del presente, el Sr.
03.11.2021 denunció al Presidente de la Comisión Comunal de la
Comuna de Santa Clara de Buena Vista, Sr. Juan Manuel Caudana,
artículo 6 de la ley 12.080 en cuanto dispone que
[D]urante la campaña electoral, la publicidad de los
actos de gobierno en cualquiera de sus niveles y
categorías, no podrá contener elementos que promuevan
la captación directa del sufragio a favor de ninguno
de los candidatos a cargos públicos electivos […].
2.Fundó su denuncia en el hecho de que desde los primeros días de
noviembre Caudana, en su carácter de Presidente de la Comisión
dicha localidad, habría estado promoviendo por distintos medios
la distribución de fondos públicos en dinero efectivo a cambio
posterioridad si ganara las elecciones.
3.Acompañó prueba documental y audios en soporte magnetofónico.
II
contestó el traslado ordenado en hoja 9 del presente.
5.En su defensa, el Sr. Caudana negó haber incurrido en violación
prueba acompañada por el denunciante.
conceptualizados como correspondencia epistolar en los términos
del art. 3181 Código Civil y Comercial de la Nación y protegidos
tanto por esa norma como por el art. 18 CN y ciertos tratados
internacionales incorporados por el art. 75 inc. 22 Constitución
Nacional.
válidamente introducidos al proceso por un tercero en el caso,
el Sr. Jorge Nioi y que toda prueba que se pretenda obtener de
ellos resulta nula, en razón de haber sido obtenida por medios
ilícitos2 (teoría del fruto del árbol venenoso).
8.En segundo lugar, afirmó que existe una denuncia penal pública
llevada a cabo por la diputada nacional de Juntos por el Cambio,
Lucila Lehmann y que éste hecho obra como un impedimento para el
progreso de la denuncia en los términos del art. 1775 del Código
Civil y Comercial de la Nación3.
1 Que dispone
[L]a correspondencia, cualquiera sea el medio empleado para crearla o
transmitirla, puede presentarse como prueba por el destinatario, pero la que es
confidencial no puede ser utilizada sin consentimiento del remitente. Los terceros
no pueden valerse de la correspondencia sin el asentimiento del destinatario, y
del remitente si es confidencial.
2 Esto es, sin el consentimiento del destinatario y del remitente.
3 El que dispone
Si la acción penal precede a la acción civil, o es intentada durante su curso, el
dictado de la sentencia definitiva debe suspenderse en el proceso civil hasta la
III
21/25 el Sr. Alberto Mana, en su carácter de elector inscripto
intervención del Tribunal Electoral en pleno para que analice y
Presidente Comunal de Santa Clara de Buena Vista y candidato a
públicamente comprar votos como método para ganar elecciones.
10.Señaló que a través de medios públicos, se divulgó un audio de
whatsapp originado por el Sr. Caudana, expresando
11.Agregó que en un segundo audio el Sr. Caudana señaló
12.Consignó que el candidato y actual presidente comunal confirmó
al diario La Nación que
[…] Si tengo que comprar votos para que no ganen, lo
hago. Lo importante es que el pueblo siga creciendo y
bien. Puede preguntarle a los vecinos quién soy yo.
13. Fundó su denuncia en los artículos 126 inciso a) de la ley
conclusión del proceso penal, con excepción de los siguientes casos:
a) si median causas de extinción de la acción penal;
b) si la dilación del procedimiento penal provoca, en los hechos, una frustración
efectiva del derecho a ser indemnizado;
c) si la acción civil por reparación del daño está fundada en un factor objetivo
de responsabilidad.
4 Cfr. art. 132 de la ley 2600 que señala que
[P]ueden acusar por las violaciones que se cometan a la presente ley, los Agentes
Fiscales, los partidos políticos y los electores inscriptos en el Registro Cívico
de la Provincia.
26005 y 1396, 1407, 1418 y 1429 del Código Electoral Nacional.
14.Peticionó
[…]
2. Se tenga por acreditada la acción de proponer la
compra de votos por parte del Candidato y actual
presidente Comunal de Santa Clara de Buena Vista, Juan
Manuel Caudana, atento a la información publica
irrefutable que da cuenta de dicha acción.
3. Se proceda a sustanciar de manera rápida y expedita,
juicio por la infracción al art. 126 de la Ley 2600
siguiendo los principios del Art. 134 de la misma ley.
4. Se extremen las medidas por parte, de este Tribunal,
para que se prohíba el uso de cámaras fotográficas y
celulares en el Box de votación a los efectos de evitar
la compra de votos, practica utilizada y promocionada
por el actual Presidente Comunal de Santa Clara de Buena
Vista, Juan Manuel Caudana […].
ilegalidad”.
IV
A. Competencia y eventual inoficiosidad del pronunciamiento
16.El control de la idoneidad de los candidatos es una cuestión
jurisdiccionales o mixtos) que tienen a su cargo velar por la
5 Que prevé
[S]erán penados con multa hasta de quinientos pesos moneda nacional, los
particulares que cometan cualquiera de los hechos siguientes: a) Proponer comprar o
vender votos; comprarlos o venderlos; y todo hecho de soborno o intimidación de
electores.
6 Que establece
[S]e penará con prisión de uno a tres años a quien "b) Compeliere a un elector a
votar de manera determinada”.
7 Que dispone
[S]e impondrá prisión de dos meses a dos años al que con engaños indujere a otro a
sufragar en determinada forma o a abstenerse de hacerlo.
8 Que dice
[S]e impondrá prisión de tres meses a tres años al que utilizare medios tendientes
a violar el secreto del sufragio.
9 Que dispone
[S]e impondrá prisión de uno a dieciocho meses al elector que revelare su voto en
el momento de emitirlo.
tales como Bussi10, Patti11 y Partido Nuevo distrito Corrientes12.
En éste último caso, la Cámara Nacional Electoral, sostuvo que
era competente para juzgar la idoneidad del candidato a senador
cuando las elecciones ya se habían llevado a cabo13.
17. Por otro lado, está claro que en este caso no podría ser la
visos de irregularidad.
B. La obtención de la prueba y la improcedencia de la teoría
del árbol venenoso invocada
servicio de mensajería digital es confidencial y, por lo tanto,
su contenido no puede ser utilizado por el tercero denunciante
en tanto requiere del consentimiento del remitente, esto es, él
mismo. Funda esta pretensión en el artículo 318 del Código Civil
y Comercial de la Nación. Entiendo que ello no es así.
mismo, de cómo concibe la democracia el Sr. Presidente Comunal,
de cómo se constituye la autoridad y el gobierno locales y de
los medios (legítimos o no) que se pueden emplear para obtener
(afirma que es secreto, en el fondo) está imbricada y conectada
con la intimidad: lo confidencial es lo íntimo:
Interesa señalar, sin embargo, que el expuesto no parece
ser el criterio corriente de la doctrina nacional, que
se inclina por considerar que la naturaleza confidencial
debe resultar del propio contenido de la correspondencia
y no de la calificación que le den los interesados. Lo
relevante a tener en cuenta, en realidad, no es tanto la
calificación de los interesados sino la voluntad
soberana de estos de que lo expresado quede en el ámbito
de reserva (tal declaración no es sino una manifestación
del ejercicio de su derecho personalísimo a la
intimidad)15.
ninguna a las que hemos podido tener acceso sostiene que los dos
Puede preguntarle a los vecinos quién soy yo. Nunca robé, ni me hice rico estando
en la función pública”.
Disponible a la fecha del dictamen en https://www.lanacion.com.ar/politica/elmensaje
deunjefecomunaldesantafesacafotodelvotoporquesiperdemosnotevasa
podernid02112021/ (impresa en el Anexo 1)
15 JOSÉ WHASINGTON TOBÍAS: TRATADO DE DERECHO CIVIL: PARTE GENERAl (Buenos Aires: La
Ley, 2018), T. III, p. 629 (resaltado agregado).
16 Antes diversos medios de comunicación. Ver, por ejemplo, Anexo 1, entrevista al
diario La Nación; y nota al pie que sigue.
17 En el programa de Jorge Lanata, “PPT Box” emitido en fecha 07.11.2021, tomó el
diálogo que tuvo con el abogado y periodista Luis Novaresio, donde declaró
[…] me equivoque mal, es decir son errores que uno comete a través del cansancio.
Aparte vengo de un post covid, vengo de una operación, del cansancio de atender la
Comuna, mi asistente social se va a Australia, me quedo sin asistente social, mi
secretaria privada cáncer de mamas, no vino por un año, todo eso se plasma en que
por ahi nosotros cometemos errores. Esa persona a la que yo le digo eso realmente
me torturaba. Aparte todo lo atiende la asistente social, todo lo atiende la
asistente social. Pero como la asistente social no le hace caso quiere pasar
conmigo (resaltado agregado).
cual tiene valor confirmatorio del carácter público afirmado en
confidencial18. El valor de esas apariciones posteriores es que
las excusas que intenta ensayar presuponen, necesariamente, la
expandieron por todo el ámbito público de la Nación.
convictivo, por ejemplo, fue sistemáticamente circunscripto por
Justicia de la Nación19.
Este material fue suministrado por la Oficina de Prensa del Poder Judicial de la
Provincia de Santa Fe a requerimiento de esta Procuración Fiscal Electoral. El video
se encuentra ubicado en “Youtube” y la información de interés inicia en el minuto
7'20' (siete minutos 20 segundos) del video. El link citado:
https://www.youtube.com/watch?v=tdUv_b-8EuU
Entrevistado en el programa de los periodistas Alberto Lotuf y Hernán Funes, de Radio
2, cuenta como fue la situación. Explica que esta persona con la que se lo escucha en
los audios:
...es una persona que si le das algo te lo vende, te pide herramientas, que se
vive martirizando, no lo atiende la asistente social, que era un candidato de la
lista contraria … que es peligroso ….sabía que no le iba a traer la foto del voto,
que no lo iba a votar porque esa persona es de la lista contraria, era un
candidato de la lista opositora.
Prosigue explicando que se saca de encima todas esas personas que vienen a sacarte
cosas y despues no la utilizan para cambiar su vida sino para venderla y comprar
cerveza. Toda esa gente la atiendo él pero que nunca le iba a dar los diez mil pesos,
salvo que venga el hermano, que es distinto.
Hablando con Hernán Funes, el Sr. Caudana alude a que en la gestión de Lifschitz se
enviaron tres millones de pesos en subsidios a la gente humilde para ganarle las
elecciones y nadie lo fue a controlar. Frente a la pregunta del periodista sobre si
era a cambio de votos, como él promete, o si era ayuda social, el Sr. Caudana le
responde: era lo mismo que lo mío, para que lo votaran. Le empató las elecciones.
En varias opoturnidades manifesta que fue una manera sutil de sacarse de encima a la
persona; y finaliza la nota diciendo: “metí la mata, lo reconozco. Me equivoqué. Por
ahí el cansancio hace cometer esos errores”.
De la misma manera, el material fue suministrado por la Oficina de Prensa del Poder
Judicial de la Provincia de Santa Fe a requerimiento de esta Procuración Fiscal
Electoral. La misma pertenece al portal de noticias www.rosario3.com del día 3 de
noviembre de 2021, según registro del propio medio y se encuentra visible en el link
(vinculo) que se agrega:https://www.rosario3.com/radio2/Presidente-comunal-prometio-10-
mil-pesos-a-cambio-de-un-voto-y-se-justifico-diciendo-que-nunca-se-lo-iba-a-
dar-20211103-0039.html
Ver la documentación correspondiente en el Anexo 2 que se agrega.
18 Ver en este sentido también la información que se acompaña como Anexo 3 que confirma
(bajo la forma de la excusa) lo que dijo en los audios incorporados a este
expediente.
19 Ver, por todos, CSJN, Quezada, Fallos: 185:75; Solís de Chavez (JA, 411933551);
Fiscal c. Torres, Fallos, 215:41; Mansilla, 217: 1143; y Paul, Fallos:275:423.
22.Sin embargo, en el ámbito civil en el que asienta su defensa
la autonomía de la voluntad es determinante: no sólo las propias
basta el consentimiento de la persona específica para captarla o
actos públicos (inc. a) del artículo citado)20.
23.Lo dicho descarta tanto la negativa que el Sr. Caudana formuló
como su defensa acerca de la imposibilidad legal de contar con
los audios como prueba dada la alegada ilicitud de su obtención.
C. La conducta del Sr. Caudagna está atrapada por una
cláusula constitucional de aplicación directa
24.Como se verá en el próximo apartado, la estrategia defensista
penal. Tal interpretación de los hechos no tiene base jurídica.
condición indispensable que debe satisfacerse para acceder a un
empleo público. Al respecto, la doctrina nacional no discute que
sólo para los empleos públicos o de carrera administrativa sino
que no hay consenso es acerca de a qué tipos de empleos resulta
universitario para ocupar determinado cargo— ; y sí, en cambio,
sentido de solicitar al candidato exigencias éticas vinculadas a
su compromiso con la democracia23.
22 HORACIO ROSATTI: TRATADO DE DERECHO CONSTITUCIONAL (Santa Fe: RubinzalCulzoni, 2a.
edición ampliada y actualizada, 2017)) T. 1, pág. 174 y ss.
23 Del mismo, Guillermo Becerra Ferrer esboza algunas ideas acerca de la posible
reglamentación y señala que, en razón de que el desempeño de cargos electivos
conlleva una alta preocupación por los problemas comunitarios, sería lógico exigir al
candidato la demostración de haber participado o intervenido en asociaciones
vecinales, clubes, organismos estudiantiles, entre otros. Cf. GUILLERMO BECERRA
FERRER, Procedimiento para la determinación de la idoneidad para el desempeño de
cargos electivos, en E. D. 89765; MARIO MIDÓN, Un hito trascendente en el control de
idoneidad de candidatos electivos, en LL. 2004B996. En este trabajo sostuvo:
Si idoneidad es aptitud específica para algo también específico, en el caso la
función pública, resulta incontestable que esa particular “virtud y talento” como
la dio en llamar la declaración francesa de 1793, está conformada por dos
elementos.
Una es la idoneidad técnica del elegido, el conocimiento científico y empírico que
tiene para desempeñar el cargo.
Otra, que el agente en cuestión exhiba antecedentes que permitan individualizarlo
como una persona que ha transmitido por la vida dando muestras de respetar un
mínimo de pautas éticas (resaltado agregado).
Ver también MARIO MIDÓN, Consideraciones en torno a la idoneidad y el empleo público,
en LL, 1983A920; OSVALDO PÉREZ SANMARTINO ¿Pueden las Cámaras del Congreso valorar
la idoneidad moral de los legisladores electos? En LL, Supl. Actualidad del
29122005
idoneidad:
respalda este punto de vista. En el ya citado caso Partido Nuevo
distrito Corrientes afirmó:
28.En este caso estamos frente a un hecho extremadamente severo
obligatorio entre cuyos propósitos que lo inspiraron (en base
al carácter secreto) estaba el de permitir que las conciencias
Constitución Nacional con la reforma de 1994 fue consagrar esas
24 “Idoneidad trasunta la noción de aptitud, y en el orden de ideas de que aquí se trata
significa aptitud necesaria para desempeñar cargos públicos” (MARIENHOFF, Miguel S.
Tratado de Derecho Administrativo. Ed. Abeledo Perrot. Bs. As., 1978. III_B, 116).
25 VILLEGAS BASAVILBASO, Benjamín. Derecho Administrativo. Ed. TEA. Bs. As., 1951, III,
366.
26 HERNÁN J. MARTÍNEZ: DERECHO ADMINISTRATIVO (Rosario: Nova Tesis Editorial Jurídica,
2017) p. 235
27 Citado también por Mario Midón, Un hito trascendente..., p. 998, primera columna.
características tan apreciadas y tan fundamentales — tanto que
16 con el artículo 36, último párrafo, que impuso al Congreso la
ejercicio de esa función.
la comuna de Santa Clara de Buena Vista perdi ó el sentido de las
instituciones republicanas 2 9 .
D. La aplicación de la cláusula constitucional no requiere ni
debe esperar resolución penal alguna
28 Ya que la expresión es un performativo en sí mismo.
29 No está demás recordar que muchos filósofos políticos contemporáneos conciben a la
democracia (en sus versiones republicana o liberal) como la mejor forma de
institucionalizar nuestros debates y conflictos prácticomorales (Carlos Nino) o, sin
necesariamente ese carácter, si el de constituir el ámbito de institucionalización
del conflicto posible a través de cimentar consensos móviles, contingentes y
precarios (Andrés Rosler, sólo por citar autores nacionales)
30.Se dijo en el anterior apartado que el descargo infravaloraba
Electoral no está sometido a ninguna judicatura en lo penal que
declare una culpabilidad firme.
31.En primer lugar porque las normas citadas están referidas a
otro campo del derecho: el de la responsabilidad civil. Lo que
aquí se trata no es una cuestión de responsabilidad civil sino
políticoinstitucional.
32.En segundo lugar, porque si se concibiera este caso (vaya a
saber cómo) como un caso de responsabilidad civil regulada por
claramente bajo el artículo 1775, inciso b), en tanto, con las
mutaciones debidas o cambiando lo que hay que cambiar (mutatis
“si la dilación del proceso penal provoca, en los hechos, una
frustración efectiva del derecho a ser indemnizado”30.
33.En tercer lugar, las cuestiones son independientes aún cuando
nazcan de las declaraciones: en una, la magistratura tendrá que
declaración es un acto preparatorio o constituye ya la puesta en
demás, En cambio, este Tribunal no tiene por qué depender para
cuestionada que alguien declare algo sobre un supuesto delito31.
30 En caso, del derecho de los denunciantes a que una persona sea excluida del proceso
electoral.
31 Hasta se podría decir, siguiendo con la defensa que el denunciado propone, que
tampoco hay pendencia cuando “la acción civil por reparación del daño está fundada
en un factor objetivo de responsabilidad”. El fundamento de ello es la autonomía de
esta acción. Dado que lo que se juzga es un comportamiento ético, el inciso c) del
artículo 1775 del Código Civil y Comercial también es sumamente relevante a la luz de
la defensa introducida por el propio denunciado.
34.Por último, está en claro también que existe un principio de
nuevamente el razonamiento del denunciado acerca de las fuentes,
hacen necesaria la intervención actual, inmediata y oportuna de
1710 y conc. D del Código Civil y Comercial)32.
E. Reflexiones finales
35.Somos representantes de la sociedad civil. Ella paga nuestros
salarios con enormes esfuerzos y, para algunos rangos, en mayor
medida de lo que sus miembros obtienen de su trabajo. Esperan
del Estado (que no es más que una megaagencia de cuidados y de
razonables) que, entre otras cosas, los proteja y le garantice
un esquema básico y decente de libertades tan amplias como sea
compatible con un sistema de libertades iguales para todas las
zombi que no reacciona ante la injusticia manifiesta. Como bien
tolerancia (o de lo “soportable”) se rompe (más allá de cuáles
A pesar de los políticos, que tan a menudo incumplen sus
promesas, no debemos temer que los ciudadanos [...]34
pierdan su fe en la autoridad de las leyes rápidamente.
Su confianza sobrevive pese a su duradera suspicacia
respecto al gobierno. De hecho, la gente es bastante
lenta en reaccionar. Hay bastante evidencia de que la
mayoría de la gente aún conserva un sesgo cognitivo
orientado a preservar la confianza en las instituciones
establecidas. Pero, cuando la gente ve un ejemplo
concreto de injusticia, puede modificar convicciones
largamente sostenidas. Los enunciados generales no
suelen tener un gran efecto en la gente, pero un ejemplo
impactante pude conmoverlos35.
individuales y colectivas que enfrentan los seres humanos. Eso
sucede en gran medida cuando las conciencias y las preferencias
pero, entre ellas está la del voto libre y secreto.
memorializadas en el artículo 37 de la Constitución Nacional, en
las condiciones mínimas éticas indispensables bajo los artículos
16, 36 y 37 de la Constitución Nacional, quien expuso que el
conciencia y sus preferencias37 (usualmente, lo poco con lo que
cuenta)— no vale nada.
CONCLUSIÓN
aconseja a V.E. declarar
1.la inidoneidad del señor Juan Manuel Caudadano para participar
comunal de la localidad de Santa Clara de Buena Vista (conforme
legales citadas);
2.se excluya al mismo de participar del proceso democrático;
3.proceda a su sustitución en la lista de acuerdo a lo previsto
por el artículo 14 de la ley 12.367.
En su mérito así se expide.
DESPACHO,
37 Más allá de la ambigüedad que el voto tiene como expresión de preferencias plurales.