Professional Documents
Culture Documents
Wipo GRTKF Ic 18 Inf 7
Wipo GRTKF Ic 18 Inf 7
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
األصل :ابإلنلكزيية
التارخي 19 :أبريل 2011
قررت اللجنة احلكومية ادلولية املعنية ابمللكية الفكرية واملوارد الوراثية واملعارف التقليدية والفوللكور .1
("اللجنة") يف دورهتا السابعة عرشة ،املعقودة من 6إىل 10ديسمرب ،2010أن "تعد األمانة مرسدا
اصطالحيا بشأن امللكية الفكرية وأشاكل التعبري الثقايف التقليدي وتتيحه كوثيقة معلومات إىل ادلورة املقبةل
للجنة كام أوىص بذكل الفريق العامل األول ما بني ادلورات يف تقريره iامللخص (
1
.")WIPO/GRTKF/IC/17/8
وتستند هذه الوثيقة ،قدر اإلماكن ،إىل املسارد اليت أعدهتا اللجنة من قبل وإ ىل صكوك األمم املتحدة .2
والصكوك ادلولية السارية i.وتأخذ كذكل يف احلسبان التعاريف iواملسارد املوجودة يف القوانني ومشاريع
القوانني الوطنية واإلقلميية والصكوك متعددة األطراف واملنظامت واملسارات األخرى والقواميس .ويستند
تعريف املصطلحات إىل واثئق معل اللجنة وغريها من واثئق الويبو وواثئق برامج معلها أيضا .ومع ذكل ،فإن
تعريف املصطلحات املقرتح ليس اكمال ،وقد يكون من اجملدي تعريف مصطلحات أخرى ذات صةل بامللكية
تعرف املصطلحات اخملتارة بطرق أخرى أيضا. الفكرية وأشاكل التعبري الثقايف التقليدي ،وقد ّ
واستند اختيار املصطلحات الرئيسية إىل املصطلحات الأكرث استخدام ًا يف الوثيقة .3
.WIPO/GRTKF/IC/18/4 Provوالواثئق األخرى املرتبطة ابملوضوع .وال ختل املصطلحات اخملتارة
وتعريفها املقرتح يف املرفق بأية مسارد أو أي تعريف آخر لها يف واثئق سابقة للجنة أو يف أي صك أو منتدى
دويل أو إ قلميي أو وطين آخر .وليس الغرض من املصطلحات الرئيسية اخملتارة وتعريفها املقرتح تلميح
ابلرضورة iإىل اتفاق املشاركني يف اللجنة علهيا .وهذه الوثيقة يه وثيقة إعالمية وليس من املطلوب أن يؤيد
الفريق العامل الثاين ما بني ادلورات أو يعمتد املصطلحات اخملتارة iأو تعريفها املقرتح.
ووفقا للقرارات اليت اختذهتا اللجنة يف دورتيها السادسة عرشة والسابعة عرشة عىل التوايلُ ،أعد "مرسد .4
ابملصطلحات الرئيسية املتعلقة ابمللكية الفكرية واملوارد الوراثية" ( )WIPO/GRTKF/IC/17/INF/13
وأعدّ "مرسد ابملصطلحات الرئيسية املتعلقة ابمللكية الفكرية واملعارف التقليدية" (
.)WIPO/GRTKF/IC/18/INF/8وترد بعض مصطلحات املرسدين املذكورين أعاله يف هذه الوثيقة
ألهنا متصلة بأشاكل التعبري الثقايف التقليدي .وقد تود اللجنة النظر يف إماكنية مجع املسارد الثالثة يف مرسد
واحد يف وقت الحق ،علام بأن بعض املصطلحات تتعلق ابملوارد الوراثية واملعارف التقليدية وأشاكل التعبري
الثقايف التقليدي.
إن اللجنة مدعوة إىل اإلحاطة علامً مبضمون هذه .5
الوثيقة ومرفقها.
املرفق
مرسد املصطلحات الرئيسية املتعلقة ابمللكية الفكرية وأشاكل iالتعبري الثقايف التقليدي
التحوير
التحوير هو فعل تغيري مصنف (سواء اكن محميا أو يف املكل العام) أو تعبري ثقايف تقليدي سابق ،لغرض خيتلف عن
الغرض اذلي اس ُتخدم من أجهل يف األصل ،حبيث ينتج عن ذكل مصنف جديد تدُ مج فيه عنارص العمل السابق
2
والعنارص اجلديدة -املضافة كنتيجة للتغيريi.
وحسب قاموس بالكس لو ( ،3)Black’s Lawفإن ألحصاب حق املؤلف احلق الاستئثاري يف استحداث مصنفات
مشتقة ،أو إجراء معليات حتوير ،عىل أساس املصنف احملمي .وتنص املادة 12من اتفاقية برن محلاية املصنفات األدبية
والفنية عىل متتع مؤلفي املصنفات األدبية أو الفنية حبق استئثاري يف ترصحي حتوير مصنفاهتم أو تعديلها أو إجراء أي
حتويالت أخرى علهيا.
املوافقة واملشاركة
ما من تعريف مقبول دوليا لهذا املصطلح.
وقيل يف أحد السياقات إن عىل الرمغ من استخدام اتفاقية التنوع البيولويج لسنة 1992يف املادة (8ي) مهنا لعبارة
"موافقة ومشاركة" i،فقد فرست قرارات خمتلفة بشأن املادة (8ي) هذا املصطلح مرارا وتكرار عىل أنه يعين "املوافقة
4
املسبقة املستنرية".
املستفيدون
ما من تعريف مقبول دوليا لهذا املصطلح .ومع ذكل ،ذهب العديد من أحصاب املصاحل إىل القول إن أشاكل التعبري
الثقايف التقليدي تعترب معوما جامعية من حيث منشهئا وملكيهتا i،ومن مث ينبغي أن تعود أي حقوق أو فوائد متصةل هبذه
املواد إىل امجلاعات وليس إىل األفراد .لكن يف بعض احلاالت ،قد يعترب األفراد أكحصاب أشاكل التعبري الثقايف التقليدي
5
ومكستفيدين iمن امحلاية.
وتعطي بعض القوانني الوطنية واإلقلميية اخلاصة حبامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي احلقوق للشعوب وامجلاعات املعنية
بشلك مبارش .بيد أن الكثري من هذه القوانني مينح احلقوق إلدارة حكومية ،ويكون iذكل مرشوطا يف أغلب األحيان
بتوجيه ما يتأىت من منح احلقوق يف استخدام أشاكل التعبري الثقايف التقليدي حنو الربامج املتعلقة ابلتمنية التعلميية
واملستدامة والرتاث الوطين والرعاية الاجامتعية والثقافةi.
WIPO Guide to the Copyright and Related Right Treaties Administered by WIPO and Glossary of 2
.Copyright and Related Rights Terms, WIPO, p. 264
3النسخة املستخدمة ألغراض هذه الوثيقة يه النسخة الثامنة ،من إعداد براين غارنر.
4التوصيات املقدمة للمفاوضني األفارقة يف الاجامتع التحضريي الثاين للشعوب األصلية وامجلاعات احمللية األفريقية،
UNEP/CBD/COP/10/INF/37، 14أكتوبر .2010
5مرشوع تقرير ادلورة iالسابعة عرشة للجنة (.)WIPO/GRTKF/IC/17/12 Prov. 1
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
2
وتنص املادة 2من وثيقة "حامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي :مرشوع مواد" (WIPO/GRTKF/IC/18/4
).Revعىل ما ييل:
ينبغي أن تكون تدابري حامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي لفائدة:
اخليار :1الشعوب األصلية وامجلاعات 6واألمم وامجلاعات احمللية وامجلاعات الثقافية [وأفراد هذه امجلاعات]
اخليار :2الشعوب وامجلاعات[ ،مثل] ومهنا الشعوب األصلية وامجلاعات وامجلاعات احمللية وامجلاعات الثقافية و/أو
األمم وفرادى اجملموعات واألرس واألقليات.
[[املؤمتنة عىل] [و] [امللكفة بصون] أشاكل التعبري الثقايف التقليدي [أو اليت متتلكها] اليت يُفرتض أن تعود إلهيا]
وفقاi]:
[اخليار :1للقوانني الوطنية/احمللية و/أو املامرسات املعنية
اخليار :2لقوانيهنا و/أو ممارساهتا ،مبا فهيا القانون العريف ومواثيق امجلاعات]
[و] أو اليت حتافظ عىل أشاكل التعبري الثقايف التقليدي أو تراقهبا أو تنتفع هبا أو تطورها ابعتبارها[ iمن خصائص]
هويهتا الثقافية والاجامتعية وتراهثا الثقايف [أو تعبريا أصيال هلام] .ويف حاةل تعبري ثقايف تقليدي خاص بأمة ما ،اإلدارة
مثلام حيددها القانون الوطين/احمليل].
التشاورi
حسب قاموس بالكس لو ،فإن التشاور iهو الامتس نصيحة أو رأي خشص ما .وحييل التشاور إىل املسار اذلي يتبادل
األشخاص خالهل اآلراء واملعلومات .وليس التشاور مسارا يف اجتاه واحد فقط ،بل مسار لتقامس املعارف واآلراء.
ويعين التشاور العمل جنبا إىل جنب والاسامتع إىل ما دلى الطرف اآلخر واختاذ إجراءات وفقا ذلكل.
ويرى البعض أن التشاور واملوافقة مرتابطان دلى امجلاعات األصلية .ومن خالل التشاور ،ميكن للمستخدمني من الغري
فهم ما اذلي يتطلب املوافقة واألشخاص املناسبني اذلين يتعني أن تُمنحهم هذه املوافقة ،وميكن لأل شخاص اذلين
7
مينحون املوافقة أن يفهموا فهام اتما ما اذلي يوافقون عليه.
وتنص اتفاقية منظمة العمل ادلولية رمق 169بشأن الشعوب األصلية والقبلية يف البدلان املستقةل ،لعام ،1089عىل
رضورة أن جتري املشاورات "بنية صادقة ويف شلك مناسب للظروف ،بغرض التوصل إىل اتفاق بشأن التدابري
املقرتحة أو إىل قبولها( i".املادة ))2(6
امجلاعة الثقافية
ع ّ ُِرفت "امجلاعة الثقافية" iعىل أهنا وحدة اجامتعية شديدة الامتسك حيس أفرادها بشعور قوي ابلوحدة والتضامن ومتزَّي
8
عن غريها iمن امجلاعات بثقافهتا iأو معاملها الثقافية أو بعنرص مغاير iللثقافة الوراثية.
[ 6مالحظة من األمانة i:هذه احلاشية جزء من مرشوع املادة] حاشية ترشح طبقات خمتلفة من امجلاعاتi.
Terri Janke, Pathways & Protocols – A Filmmaker’s guide to Working with Indigenous People, Culture 7
.and Concepts, p. 51
8مرشوع مرسد اقرتحه فريق من اخلرباء يف مكتب جلنة هولندا الوطنية لليونسكو.TER/CH/2002/WD/4، 2002 ،
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
3
التنوع الثقايف
حييل التنوع الثقايف إىل شىت وسائل التعبري عن ثقافات اجملموعات واجملمتعات .وتُنقل أشاكل التعبري هذه داخل
9
اجملموعات وامجلاعات وفامي بيهناi.
الرتاث الثقايف
ألغراض اتفاقية اليونسكو املتعلقة حبامية الرتاث العاملي الثقايف والطبيعي ،لسنة ،1972يعترب ما ييل كرتاث ثقايف ،مثلام
يرد يف املادة 1من هذه االتفاقيةi:
(أ) اآلاثر :األعامل املعامرية ،وأعامل النحت والتصوير عىل املباين ،والعنارص أو التاكوين iذات الصفة األثرية ،والنقوش،
والكهوف ،ومجموعات املعامل اليت لها مجيعا قمية عاملية iاستثنائية من وهجة نظر التارخي i،أو الفن ،أو العمل؛
(ب) اجملمعات :مجموعات املباين املنعزةل أو املتصةل ،اليت لها بسبب عامرهتا ،أو تناسقها ،أو اندماهجا يف منظر طبيعي،
قمية عاملية استثنائية من وهجة نظر التارخي ،أو الفن أو العمل؛
(ج) املواقع :أعامل اإلنسان ،أو األعامل املشرتكة بني اإلنسان والطبيعة ،وكذكل املناطق مبا فهيا املواقع األثرية ،اليت لها
قمية عاملية استثنائية من وهجة النظر التارخيية ،أو امجلالية ،أو اإلثنولوجية i،أو األنرتوبولوجيةi.
الهوية الثقافية
يُقصد ابلهوية الثقافية الصةل القامئة بني جامعة -وطنية أو إثنية أو لغوية أو غريها -وحياهتا الثقافية ،وحق لك جامعة يف
11
ثقافهتا اخلاصة.
وحييل قاموس روبري لعمل الاجامتع إىل "الهوية الثقافية" ابعتبارها تأثري جممتع أو ثقافة عىل األفراد ،وتأثري األفراد كذكل
جمل 12
عىل ذكل ا متع.
وتنص اتفاقية منظمة العمل ادلولية رمق 169بشأن الشعوب األصلية والقبلية يف البدلان املستقةل ،لسنة ،1989عىل
رضورة أن تعزز ادلول التحقيق التام للحقوق الاجامتعية والاقتصادية والثقافية لهذه الشعوب فامي يتعلق هبويهتا
13
الاجامتعية والثقافية ،وبعاداهتا وتقاليدها ومؤسساهتا.
امللكية الثقافية
تعرف االتفاقية املتعلقة ابلوسائل اليت تستخدم حلظر ومنع استرياد وتصدير ونقل ملكية املمتلاكت الثقافية بطرق غري
مرشوعة ،لسنة ،1970امللكية الثقافية بأهنا املمتلاكت اليت تصفها لك دوةل بشلك حمدد ،العتبارات دينية أو علامنية،
مكمتلاكت ذات أمهية لعمل ،أو ما قبل التارخي ،أو التارخي i،أو األدب ،أو الفن ،أو العمل ،واليت تدخل يف الفئات التاليةi:
(أ) اجملموعات والامنذج النادرة من مملكيت احليوان والنبات ،ومن املعادن أو عمل الترشحي ،والقطع الهامة لصلهتا بعمل
9املادة )1(4من اتفاقية اليونسكو املتعلقة حبامية وتعزيز تنوع أشاكل التعبري الثقايف.2005 ،
10املادة )3(4من اتفاقية اليونسكو املتعلقة حبامية وتعزيز تنوع أشاكل التعبري الثقايف.2005 ،
.UNESCO Thesaurus, http://www.vocabularyserver.com/unesco/?tema=2563 11
.Le Robert, Dictionnaire de Sociologie 12
13اتفاقية منظمة العمل ادلولية رمق 169بشأن الشعوب األصلية والقبلية يف البدلان املستقةل ،1989 i،املادة ()2(2ب).
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
4
احلفرايت؛ (ب) واملمتلاكت املتعلقة ابلتارخي ،مبا فهيا اترخي العلوم والتكنولوجيا ،والتارخي احلريب والتارخي الاجامتعي،
وحياة الزعامء الوطنيني واملفكرين iوالعلامء والفنانني واألحداث الهامة اليت مرت هبا البالد؛ (ج) ونتاج معليات التنقيب
عن اآلاثر (القانونية وغري القانونية) والاكتشافات األثرية؛ (د) والقطع اليت اكنت تشلك جزءا من آاثر فنية أو اترخيية
مبتورة iأو من مواقع أثرية؛ (ه) واآلاثر اليت مىض علهيا أكرث من مائة عام ،اكلنقوش والعمالت واألختام احملفورة؛ (و)i
واألشياء ذات األمهية األثنولوجية؛ (ز) واملمتلاكت ذات األمهية الفنية ،ومهنا "1" i:الصور واللوحات والرسوم
املصنوعة لكيا ابليد ،أاي اكنت املواد اليت رمست علهيا أو استخدمت يف رمسها (ابستثناء الرسوم الصناعية واملصنوعات
املزخرفة ابليد)؛ " "2والامتثيل واملنحواتت األصلية ،أاي اكنت املواد اليت اس ُتخدمت يف صنعها؛ " "3والصور األصلية
املنقوشة أو املرشومة أو املطبوعة عىل احلجر؛ " "4واجملمعات أو املركبات الفنية األصلية ،أاي اكنت املواد اليت صنعت
مهنا؛ (ح) واخملطوطات النادرة والكتب والواثئق واملطبوعات القدمية ذات أمهية خاصة (من الناحية التارخيية أو الفنية
أو العلمية أو األدبية ،أو غري ذكل) ،سواء اكنت منفردة أو يف مجموعات؛ (ط) وطوابع الربيد والطوابع األمريية وما
مياثلها ،منفردة أو يف مجموعات؛ (ي) واحملفوظات ،مبا فهيا احملفوظات الصوتية والفوتوغرافية والسامنئية؛ (ك) وقطع
األاثث اليت يزيد معرها عىل مائة سنة ،واآلالت املوسيقية القدمية.
املؤمتن هل
جاء يف قاموس بالكس لو ( )Black’s Lawأن "املؤمتن هل" هو خشص أو مؤسسة يكون مسؤوال أو مؤمتنا عىل (طفل
أو ممتلاكت أو أوراق أو أشياء أخرى مثينة) i.وحسب القاموس نفسه ،حييل "االئامتن" إىل رعاية يشء أو خشص
ويعرف قاموس أكسفورد "املؤمتن هل" بأنه "خشص يؤمتن عىل يشء أو ومراقبته ألغراض التفتيش أو الوقاية أو األمنّ .
ويص ،قمّي ".أما قاموس مرمي ويبسرتن iفيعرفه بأنه" :الشخص اذلي يصون وحيمي أو حيافظ عىل". خشص؛ أي ُّ ٍ
ويشري مصطلح "املؤمتن هل" يف سياق أشاكل التعبري الثقايف التقليدي إىل امجلاعات والشعوب واألفراد والكياانت
األخرى اليت حتافظ عىل املعارف التقليدية وتستخدهما وتطورها وفقا للقوانني العرفية وغريها من املامرسات .وخيتلف
هذا املصطلح عن مصطلح "امللكية" ،ألنه حيمل معىن املسؤولية عن ضامن استخدام أشاكل التعبري الثقايف التقليدي مبا
14
يتفق وقمي امجلاعة وقانوهنا iالعريف.
السياق العريف
حييل "السياق العريف" إىل استعامل أشاكل التعبري الثقايف التقليدي وفقا ملامرسات احلياة اليومية للجامعة ،مثل األساليب
15
املعتادة اليت يبيع هبا احلرفيون احملليون نسخا من أشاكل التعبري الفوللكوري امللموسة.
14مرسد املصطلحات الرئيسية املتعلقة ابمللكية الفكرية واملعارف iالتقليدية ،الوثيقة .WIPO/GRTKF/IC/18/INF/8
Model Provisions for National Laws on the Protection of Expressions of Folklore against ILLICIT 15
.Exploitation and Other Prejudicial Actions, 1982, Part III, para. 42
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
5
وجاء يف تعريف آخر للقانون العريف أنه "مجموعة مبادئ معرتف هبا حمليا ،ومعايري أو قواعد أكرث حتديدا متداوةل ومنقوةل
16
شفهيا وتطبقها مؤسسات امجلاعة لتدير مجيع جوانب احلياة iوتوهجها عىل الصعيد ادلاخيل".
وختتلف طرق جتسيد القوانني العرفية بعضها عن بعض .فقد تكون القوانني مقننة أو مكتوبة أو شفهية وقد تكون
موصوفة بعبارات رصحية أو مطبقة يف املامرسات التقليدية .ومن العنارص األخرى املهمة اإلقرار أو الارتباط "الرمسي"
بتكل القوانني يف األنظمة القانونية الوطنية للبدل اذلي تقمي فيه امجلاعة .وأحد العوامل الحامسة يف اعتبار بعض األعراف
يف حمك القانون هو مدى اعتبارها ملزمة يف نظر امجلاعة أو كوهنا جمرد وصف للممارسات السارية.
وتتعلق القوانني العرفية جبوانب عديدة من حياة امجلاعات .فهي حتدد حقوق أفراد امجلاعة ومسؤولياهتم فامي خيص
جوانب هممة من حياهتم وثقافهتم ونظرهتم للحياة :إذ ميكن أن يتعلق iالقانون العريف ابستخدام املوارد الطبيعية والنفاذ
إلهيا ،واحلقوق والالزتامات املتصةل ابألرض ،واإلرث وامللكية ،وتدبري أمور احلياة الروحية ،واحلفاظ عىل الرتاث
17
الثقايف ونظم املعارف وعدة أمور أخرى.
وهناك iمن يدفع بأن القانون العريف يتألف من األعراف األصلية اليت متارسها امجلاعات التقليدية ،واليت حتمل يف طياهتا
عقوابت حملية عىل خرقها .ومعظم قواعد القانون العريف غري مكتوبة وغري موحدة عرب اجملموعات اإلثنية .وميكن أن تُعزى
الاختالفات يف القوانني العرفية للمجموعات اإلثنية إىل عوامل متنوعة مهنا اللغة والقرب واملنشأ والتارخي والبنية
الاجامتعية الاقتصاد .وليس القانون العريف قانوان اثبتا بل هو قانون متحرك ،تتغري قواعده من حني إىل آخر لتتجىل فهيا
18
الظروف الاجامتعية والاقتصادية املتغريةi.
املامرسات العرفية
ميكن وصف املامرسات العرفية بأهنا األفعال والاستخدامات اليت تدير وتوجه جوانب حياة امجلاعة .وتكون املامرسات
العرفية متأصةل داخل امجلاعة وجمسدة يف طريقة عيشها ومعلها .وال ميكن اعتبارها" iقوانني" مستقةل ومقننة يف حد
19
ذاهتا.
Protection Rights over Traditional Knowledge: Implications of Customary Laws and Practices, Research 16
.Planning Workshop, Cusco, Peru, 20-25 May, 2005
Draft Customary Law and Intellectual Property Issues Paper – version 3.0 (December 2006), 17
.www.wipo.int/tk/en/consultations/customary_law/index.html
Paul Kuruk, “African Customary Law and the Protection of Folklore”, Copyright Bulletin, XXXVI, No.2, 18
2002, p. 6, quoting, in part, Paris, 15 June 1982, Gazette du Palais, 1982.2, Summary, p. 378, or Paris, 25
.April 1978, Gazette du Palais, 1978.2, p. 448
.Customary Law and Intellectual Property Issues Paper, op.cit. note 16 19
20مرسد املصطلحات الرئيسية املتعلقة ابمللكية الفكرية واملعارف iالتقليدية ،الوثيقة .WIPO/GRTKF/IC/18/INF/8
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
6
املصنف املشتق
حييل مصطلح "املصنفات املشتقة" ،يف قانون حق املؤلف ،إىل الرتجامت والتحويرات والتوزيعات والتحويالت
املشاهبة iاليت جتري عىل املصنفات املوجودة سابقا واحملمية بناء عىل املادة )3(2من اتفاقية برن ،دون املساس حبقوق
املؤلفني يف املصنفات املوجودة سابقا21.وي ُستخدم هذا املصطلح أحياان مبعىن أوسع يشمل مجموعات/جتميعات املصنفات
احملمية بناء عىل املادة )5(2من اتفاقية برن (وأيضا بناء عىل املادة 2.10من اتفاق منظمة التجارة العاملية iلسنة 1994
بشـأن جوانب حقوق امللكية الفكرية املتصةل ابلتجارة (اتفاق تريبس) ،واملادة 5من معاهدة الويبو بشأن حق املؤلف،
لسنة 22.1996ويف هذا الصدد ،يشمل "املصنف املشتق" مجموعات البياانت أو غريها iمن املواد ،سواء يف صيغة قابةل
للقراءة عىل اآلةل أو يف صيغة أخرى ،اليت تشلك إبداعات فكرية iبسبب اختيار حمتوايهتا أو ترتيهبا23.وحتمي اتفاقية برن
24
املصنفات يف شلك مجموعات أو جتميعات إىل جانب املصنفات املشتقة األخرى.
وميكن أن يقيد احلق املعنوي للمؤلف حق الغري يف تأليف مصنف مشتق .وابلتايل ،حفىت عندما حيق لشخص بناء عىل
عقد أو قانون تعديل مصنف أو استخدامه لتأليف مصنف مشتق ،جيوز أن يعرتض املؤلف عىل أي تشويه للمصنف
فيه رضر بسمعته.
وقد كيفت بعض األنظمة القضائية تعريف املصنفات املشتقة يف جمال أشاكل التعبري الثقايف التقليدي .وحسب اإلطار
اإلقلميي جلنوب احمليط الهادئ اخلاص حبامية املعارف التقليدية وأشاكل التعبري الثقايف ،لسنة ،2002فإن هذا املصطلح
25
حييل إىل أي إبداع أو ابتاكر فكري يستند إىل أشاكل التعبري الثقايف التقليدي أو ي ُشتق مهناi.
األفعال الضارةi
حتيل صفة "ضار" iإىل مساس ابلرشف أو السمعة وفقا للامدة ( 6اثنيا) من اتفاقية برن .وحييل مصطلح "فعل" إىل
يشء غري التغيري أو التدخل الفعيل يف املصنف نفسه .فهو فعل "ذو صةل" ابملصنف .وقد ُأضيف مصطلح "مساس" إىل
اتفاقية برن يف تعديل بروكسيل من أجل إدراج استخدامات املصنف اليت اكنت فهيا إساءة للمؤلف .ويشري املصطلح
26
إىل احلاالت اليت يُنقل فهيا مصنف بأسلوب يريم إىل إحلاق الرضر مبؤلفه.
الكشف
حسب قاموس بالكس لو ،فإن "الكشف" هو إظهار للحقائق أو فعل أو مسار للتعريف iبيشء مل يكن معروفا يف
السابق.
ويف جمال حق املؤلف ،قد يعين "الكشف" إاتحة مصنف للجمهور للمرة األوىل .والنرش األول للمصنفات شلك من
أشاكل الكشف -دون أن يكون شلكه الوحيد املمكن -مبا أن من املمكن الكشف أيضا عن املصنفات من خالل أفعال
غري النسخ ،مثل األداء العلين والبث للجمهور بواسطة الاكبل (النقل السليك)27.وليس الاعرتاف حبق كهذا الزتاما بناء
عىل القواعد ادلولية حلق املؤلف .وتشري اتفاقية برن إىل استخدام املصنفات املكشوف عهنا للجمهور يف سياق
21املادة )3(2من اتفاقية برن" :تمتتع الرتجامت والتحويرات والتوزيعات املوسيقية وما جيري عىل املصنف األديب أو الفين من حتويالت أخرى
بنفس امحلاية iاليت تمتتع هبا املصنفات األصلية وذكل دون املساس حبقوق مؤلف املصنف األصيل".
.WIPO Guide, op.cit . note1 22
23املادة )5(2من اتفاقية برن ،واملادة )2(10من اتفاق تريبس ،واملادة 6من معاهدة الويبو بشأن حق املؤلف.
24انظر Sam Ricketson and Jane C. Ginsburg, International Copyright and Neighboring Rights—The Berne
.Convention and Beyond, Oxford, Vol. I., p.485
25اإلطار اإل قلميي جلنوب احمليط الهادئ iاخلاص حبامية املعارف التقليدية وأشاكل التعبري الثقايف ،لسنة ،2002اجلزء األول .4
.Sam Ricketson and Jane C. Ginsburg, op. cit. note 233, p.603 26
.WIPO Guide, op. cit. note 1, p.282 27
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
7
الاستثناءات28.وللمؤلف احلق يف الكشف عن مصنفه للعامل بأرسه29.وبناء عىل بعض القوانني الوطنية ،فإن "احلق يف
الكشف" حق معنوي.
التشويه
حسب قاموس أكسفورد ،حييل "التشويه" iإىل تبديل أو حتريف اللكامت بغية منحها معىن آخر ،وإ ىل حتريف اآلراء
واحلقائق والوقائع التارخيية من أجل استخداهما استخداما سيئا .وتنص اتفاقية برن عىل أن املؤلف حيتفظ ابحلق يف
30
املطالبة بنسبة املصنف إليه ،وابالعرتاض عىل لك تشويه لهذا املصنف يكون ضارا برشفه أو بسمعته.
التوثيق
يعرف قاموس أكسفورد "التوثيق" بأنه ختزين املعارف واملواد اجملمعة وتصنيفها ونرشها.
ويشمل توثيق أشاكل التعبري الثقايف التقليدي تدويهنا أو كتابهتا أو تسجيلها عىل شلك صورة أو صوت وصورة – مبعىن
أي يشء ينطوي عىل تسجيلها بطريقة تسمح بوقايهتا وإ اتحهتا للغري .وخيتلف توثيق أشاكل التعبري الثقايف التقليدي عن
31
الطرق التقليدية لوقايهتا ونقلها داخل امجلاعة.
املاكفأة املنصفة
املاكفأة عىل بعض األعامل املنجزة iفامي يتصل مبصنف أو موضوع محمي مبوجب احلقوق اجملاورة بقدر وبشلك يامتىش مع ما
ميكن اعتباره iمعايري جتارية iعادية يف حاةل ترخيص صاحب حق املؤلف أو احلقوق اجملاورة iللعمل نفسه .وتسدد هذه
32
املاكفأة عادة عندما تقل َّص احلقوق املالية إىل حق يف املاكفأة (وتُطبق معوما عىل أساس ترخيص غري طوعي).
وتنص معاهدة الويبو iبشأن األداء والتسجيل الصويت ،لسنة ،1996عىل أن يمتتع فنانو األداء ومنتجو التسجيالت
الصوتية ابحلق يف ماكفأة عادةل واحدة مقابل الانتفاع املبارش أو غري املبارش ابلتسجيالت الصوتية املنشورة ألغراض
جتارية إلذاعهتا أو نقلها إىل امجلهور (املادة i.))1(15لكن جيوز للك طرف متعاقد أن حيد تطبيق هذا احلق أو أال يطبقه-
رشيطة أن يعرب عن حتفظ عىل املعاهدة( iاملادة i.))3(15
28املادة (10اثنيا) .وانظر أيضا .See also Sam Ricketson and Jane C. Ginsburg, op. cit. note 23, p.614
29املرجع نفسه.
30املادة (6اثنيا)(.)1
31تقرير عن مجموعة أدوات إلدارة امللكية الفكرية أثناء توثيق املعارف iالتقليدية واملوارد iالوراثية ( .)WIPO/GRTKF/IC/5/5ونوقش هذا
املصطلح أيضا يف الوثيقة .WIPO/GRTKF/IC/17/INF/9
.WIPO Guide, op. cit. note 1 32
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
8
البيولويج33.وقد تشمل اإلجراءات اليت تُتخذ يف مسار احلصول عىل املوارد الوراثية وتقامس املنافع أنشطة سابقة ملا
34
جيري من نفاذ إىل هذه املوارد وحبث وتطوير بشأهنا i،إضافة إىل تسويقها واستخداماهتا األخرى ،مبا فهيا تقامس املنافع.
الاستثناءات
يضع مصطلح "الاستثناءات" احلدود الستخدام مصنف محمي بناء عىل حق املؤلف .وتتعلق الاستثناءات بشلك وثيق
ابألفعال املتصةل ابلعنارص احملمية .وقد تغطي لكمة "استثناء" القرارات الترشيعية اليت خترج بعض اإلبداعات األصلية
من احتاكر مالكها (نصوص القوانني أو القرارات القضائية عىل سبيل املثال) ،لكهنا تتعلق إجامال مبسأةل حتديد
أ 35
استخدامات العنارص احملمية اليت ال ختضع للرتخيص وال للماكف ة.
وتنص اتفاقية برن عىل تطبيق اختبار من ثالث خطوات للبت يف مقبولية الاستثناءات "1" :جيوز الاستثناء يف
بعض احلاالت اخلاصة فقط؛ " "2وجيب أال يتعارض iمع الاستغالل العادي للمصنف؛ " "3وأال يسبب رضرا بغري
36
مربر للمصاحل املرشوعة ألحصاب احلقوق.
التعبري ابحلركة
حتيل "أشاكل التعبري ابحلركة" إىل أشاكل تعبري جسد اإلنسان37.وقد تشمل رقصات فوللكورية iومرسحيات وأشاكل
38
فنية للطقوس ،وال حتتاج إىل أخذ شلك مادي ،أكن تُكتب مثال يف نوتة الرقصات.
33بروتوكول انغواي بشأن احلصول عىل املوارد اجلينية والتقامس العادل واملنصف للمنافع الناشئة عن استخداهما امللحق ابتفاقية التنوع البيولويج،
املادة .)4(5
34خطوط بون التوجهيية بشأن التوصل إىل املوارد اجلينية والتقامس العادل واملنصف للمنافع الناشئة عن استعاملها ،الفقرة .23
Exceptions and Limits to Copyright and Neighboring Rights, study prepared by Pierre Sirinelli, WCT- 35
.WPPT/IMP/1, 1999, p.2
36املادة .)2(9
.Model Provisions, op. cit. note 14, para. 37 37
38املرجع نفسه.
.Model Provisions, op. cit. note 14, Section 2 39
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
9
حسن الاستعامل
تستخدم اتفاقية برن عبارة" iحسن الاستعامل" يف بعض األحاكم املتعلقة ابستثناءات حق املؤلف (انظر املادة )1(10
املتعلقة ابملقتطفات ،واملادة )2(10املتعلقة حبرية استعامل املصنفات -يف حدود ما يربره iالغرض املنشود -عىل سبيل
التوضيح لأل غراض التعلميية) .ومن أجل حتديد نوع الاستعامل اذلي ميكن اعتباره" iحسن استعامل" ،ينبغي مراعاة
40
اختبار اخلطوات الثالث.
العائةل
العائةل مجموعة من األشخاص اذلين تربطهم عالقة دم أو نسب أو قانون ،ال سامي عىل مدى جيلني أو ثالثة أجيال
(قاموس iبالكس لو)i.
التثبيت
التثبيت مسار أو نتيجة تدوين iمصنف مؤ ِل ّف يف صيغة ملموسة (قاموس iبالكس لو) .وجيب أن جيري تثبيت مصنف
أو موضوع محمي مبوجب احلقوق اجملاورة iيف صيغة مادية (مبا فهيا التخزين يف ذاكرة إلكرتونية (حاسوبية)) iبشلك اثبت
مبا يكفي ،حبيث ميكن عىل هذا األساس إدراك المصنف أو املوضوع احملمي مبوجب احلقوق اجملاورة iأو نسخه أو نقهل إىل
امجلهور 41.وال يكون التثبيت يف صيغة مادية دامئا رشطا مسبقا ألهلية امحلاية ،لكن اتفاقية برن تسمح بأن تنص القوانني
الوطنية حلق املؤلف عىل التثبيت كرشط مسبق 42.وقد ينشئ تثبيت أشاكل التعبري الثقايف التقليدي يف صيغة مادية
حقوقا جديدة للملكية الفكرية تتعلق ابلتثبيت وقد تُستخدم هذه احلقوق بشلك غري مبارش من أجل حامية أشاكل
التعبري الثقايف التقليدي نفسها -وقد اس ُتخدمت اسرتاتيجية من هذا القبيل محلاية iالنقوش الصخرية القدمية43.وقيل إن
44
استخدام مصطلح "تعبري" قد يويح بوجود رشط للتثبيت من أجل حامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي.
الفوللكور
جاء يف توصية اليونسكو لسنة 1989بشأن صون الثقافة التقليدية الفوللكور تعريف الفوللكور اكلتايل "الفوللكور (أو
الثقافة التقليدية والشعبية) iهو مجةل أعامل إبداع انبعة من جممتع ثقايف وقامئة عىل التقاليد تعرب عنه جامعة أو أفراد معرتف
بأهنم يصورون iتطلعات اجملمتع وذكل بوصفه تعبريا عن اذلاتية الثقافية والاجامتعي ذلكل اجملمتع ،وتتناقل معايريه وقميه
شفهيا أو عن طريق احملااكة أو بغري ذكل من الطرق .وتضم أشاكهل ،فامي تضم ،اللغة واألدب واملوسيقى والرقص
واأللعاب واأل ساطري والطقوس والعادات واحلرف والعامرة وغري ذكل من الفنونi".
وجرت احملاوالت األولية لتنظمي استخدام اإلبداعات الفوللكورية iتنظامي واحضا يف إطار العديد من قوانني حق املؤلف
(تونس يف سنة 1967؛ وبوليفيا يف سنة ( 1968فامي خيص الفوللكور املوسيقي فقط)؛ وشييل يف سنة 1970؛
واملغرب يف سنة 1970؛ واجلزائر يف سنة 1973؛ والسنغال يف سنة 1973؛ وكينيا يف سنة 1975؛ ومايل يف سنة
1977؛ وبوروندي يف سنة 1978؛ وكوت ديفوار يف سنة 1978؛ وغينيا يف سنة 1980؛ وقانون تونس المنوذيج
بشأن حقوق املؤلف لتستعني به البالد النامية ،يف سنة )1976واتفاقية دولية (نص ابنغي لسنة 1977لالتفاقية
املتعلقة ابلمنظمة األفريقية للملكية الفكرية ،احملال إلهيا فامي بعد ابمس "اتفاقية املنظمة األفريقية للملكية الفكرية") .وتعترب
مجيع هذه النصوص املصنفات الفوللكورية iكجزء من الرتاث الثقايف لأل مة ("الرتاث التقليدي" و"الرتاث الثقايف"؛ ويف
.WIPO Guide, op. cit. note 1, p. 289 40
41املرجع نفسه ،الصفحة .290
42املادة .)2(2
Terri Janke, “Unauthorized Reproduction of Rock Art”, in Minding Culture: Case Studies on Intellectual 43
.Property and Traditional Cultural Expressions, WIPO, 2003
44مرشوع تقرير ادلورة iالسابعة عرشة للجنة ( )WIPO/GRTKF/IC/17/12 Prov. 2الفقرة .50
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
10
شييل "املكل العام الثقايف" اذلي يكون الانتفاع به مقابل دفع) .لكن معىن الفوللكور مثلام تغطيه هذه النصوص يُفهم
بطرق خمتلفة .وأحد العنارص املهمة الشائعة يف جمال حق املؤلف اذلي يشمهل التعريف iوفقا للقوانني املذكورة (ابستثناء
قانون تونس المنوذيج اذلي ال يتضمن أي تعريف) iهو أن الفوللكور جيب أن يكون من إبداع مؤلفني ال تُعرف هويهتمi
لكن يُفرتض أن يكونوا أو أهنم اكنوا من مواطين البدل .وتشري اتفاقية املنظمة األفريقية للملكية الفكرية إىل اإلبداع عىل
يد "امجلاعات" iوليس عىل يد األفراد مما ميزي اإلبداعات الفوللكورية iعن املصنفات اليت حيمهيا حق املؤلف التقليدي.
ويعرف قانون تونس المنوذيج الفوللكور ابستخدام هذين البديلني ،ويعترب أنه يعين اإلبداعات "عىل يد مؤلفني يُفرتض
أن يكونوا من مواطين البدل املعين أو عىل يد امجلاعات اإلثنية ".وحسب قانون املغرب ،يشمل الفوللكور مجيع
املصنفات غري املنشورة i،يف حني ال حيرص قانون اجلزائر وقانون تونس نطاق الفوللكور يف املصنفات غري املنشورةi.
ويتناول قانون سنغال بشلك رصحي مفهوم الفوللكور ابعتباره iيتضمن املصنفات األدبية والفنية معا .وتنص اتفاقية
املنظمة األفريقية للملكية الفكرية وقانون تونس المنوذيج عىل تضمن الفللكور املصنفات العلمية أيضا .وتعرتف أغلبية
األنظمة املذكورة "ابملصنفات املستلهمة من الفوللكور" كفئة خمتلفة من املصنفات وحيتاج استخداهما ألغراض جتارية
45
موافقة هيئة خمتصة.
اإلجراء الشلكي
يعرف قاموس بالكس لو اإلجراء الشلكي عىل أنه نقطة صغرية من نقاط املامرسة جيب احرتاهما عادة عىل الرمغ من أهنا
تبدو غري هممة ،وذكل من أجل حتقيق نتيجة قانونية معينة .ويف سياق حق املؤلف ،حييل مصطلح "اإلجراء الشلكي"
إىل رشط إجرايئ أو إداري ،مثل إدراج مالحظة حق املؤلف أو إيداع نسخ أو تسجيل ،يتعني الوفاء به كرشط
46
الكتساب حق املؤلف أو احلقوق اجملاورة وللمتتع هبذه احلقوق وممارسهتا (مبا يف ذكل إماكنية إنفاذها)i.
وبناء عىل اتفاقية برن واتفاق تريبس ومعاهدة iالويبو iبشأن حق املؤلف ومعاهدة الويبو بشأن األداء والتسجيل
47
الصويت ،ال خيضع المتتع ابحلقوق وممارسهتا ألي إجراء شلكي.
اجملموعة
حسب قاموس أكسفورد ،تشلك اجملموعة مجعا من األشخاص املتقاربني أو احليواانت أو األشياء املادية املتقاربة لتكوينi
وحدة جامعية؛ أو رابطة (األشخاص) أو حزمة (من األشياء) .وحييل قاموس روبري لعمل الاجامتع إىل "اجملموعة"i
ابعتبارها iاكلتايل :مجع كبري أو صغري من األشخاص ذوي سامت مشرتكة (آراء ،أذواق ،أنشطة) .وختتلف اجملموعة هبذا
املفهوم عن هوية iالفرد الاجامتعية.
.Model Provisions, op. cit. note 14, Part I, para. 5-7 45
.WIPO Guide, op. cit. note 1, p.290 46
47املادة )2(5من اتفاقية برن ،واملادة 19(9من اتفاق تريبس ،واملادة )10(25من معاهدة الويبو بشأن حق املؤلف ،واملادة 20 iمن معاهدة
الويبو بشأن األداء والتسجيل الصوتي .انظر أيضا .WIPO Guide op. cit. note 1, p.291
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
11
الاستخدام العريض
حسب قاموس بالكس لو ،حييل مصطلح "عريض" إىل التبعية ليشء ما ذو أمهية أكرب ،واستخدام عريض ليشء آخر
أو استخدام متوقف عىل يشء آخر أو اتبع هل أو جزء انجت عنه.
والاستخدام العريض واحد من أشاكل ادلفاع يف حاةل التعدي عىل حق املؤلف ،اليت يتضمهنا القسم )1(31من قانون
اململكة املتحدة اخلاص حبق املؤلف والرسوم والامنذج الصناعية iوالرباءات لسنة .1988ويكون iهناك استخدام عريض
عندما يُدرج جزء من مصنف محمي بناء عىل حق املؤلف يف جزء من مصنف آخر لكن اإلدراج يكون iعرضيا ويظهر
فقط يف املراجع .ويشلك الاستخدام العريض دفاعا iحيول دون اختاذ إجراءات ضد الشخص اذلي يبتكر iمصنفات
48وضع املعايري :األولوايت املقبةل ألنشطة وضع املعايري ،استعراض مرشوع املبادئ العامة واملبادئ التوجهيي املتعلقة ابلرتاث الثقايف للشعوب
األصلية ،ورقة معل مقدمة من السيد يوزو يوكوات وجملس شعب الصايم E/CN.4/Sub.2/AC.4/2006/5، 16 ،يونيه .2006
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
12
جديدة .وبناء عىل الترشيعات التشيكية اخلاصة حبق املؤلف ،ليس يف استخدام خشص ملصنف ما استخداما عرضيا
49
أي تعد عىل حق املؤلف ،عندما يقرتن ابستخدام أسايس من أجل مصنف أو عنرص آخر.
املعارف األصلية
تُستخدم عبارة "املعارف األصلية" لوصف " املعارف اليت تكون يف حوزة امجلاعات والشعوب واألمم اليت تكون
"أصلية" وتستخدهما" 51.وهبذا املعىن تكون "املعارف األصلية" يه معارف الشعوب األصلية .إذ ًا فاملعارف األصلية يه
52
جزء من املعارف التقليدية ،ولكن املعارف التقليدية ليست ابلرضورة أصلية.
الشعوب األصلية
ما زال مصطلح "الشعوب األصلية" حمل نقاش مستفيض ودراسة معمقة .وما من تعريف عام وموحد هل.
ويقر إعالن األمم املتحدة بشأن حقوق الشعوب األصلية بمتتع هذه الشعوب بحقوق اإلنسان عىل قدم املساواة مع
الشعوب األخرى إزاء المتيزي الثقايف ويريم إىل تعزيز الاحرتام املتبادل والعالقات الطيبة بني الشعوب األصلية وادلول.
ومع ذكل ،ما من تعريف ملصطلح "الشعوب األصلية"i.
وترى الكثري من الشعوب األصلية واملنظامت اليت متثلهم أن وصف مفهوم "األصيل" الوارد يف الدراسة اليت أجرها
املقرر اخلاص للجنة الفرعية ملنع المتيزي وحامية األقليات التابعة لأل مم املتحدة السيد مارتينزي كوبو بشأن مشلكة المتيزي
ضد الساكن األصليني هو تعريف معيل مقبول .وحسب الدراسة فإن المجمتعات والشعوب األصلية "يه تكل اليت
تعترب نفسها ،نظرا ألهنا تشلك اسمترارا اترخييا للمجمتعات السابقة للغزو والسابقة لالستعامر اليت تطورت عىل أراضهيا،
ممتزية عن فئات اجملمتع األخرى اليت هتمين اآلن عىل هذه األرايض أو عىل أجزاء مهناُ .وتشلك يف الوقت احلارض فئات
سيطرة يف اجملمتع ويه مصممة عىل وقاية ما ورثته عن أجدادها من أراض وهويهتا اإلثنية وتمنيهتام ونقلهام إىل غري م ِ
األجيال القادمة ابعتبارهام أساس اسمترار وجودها كشعوب ،وفق ًا ألمناطها الثقافية ومؤسساهتا الاجامتعية ونظمها
القانونية".
ويعرف مرسد مصطلحات التنوع البيولويج اذلي وضعه برانمج األمم املتحدة للبيئة "الشعب األصيل" بأنه "مجموعة من ّ
أ أ أ أ أ
الناس اذلين اكن جدادمه يسكنون ماكنا و بدلا عندما جاء شخاص من ثقافة خرى و مجموعة إثنية خرى إىل الماكن أ
وسيطروا علهيم عن طريق الغزو أو الاستيطان أو غري ذكل من الوسائل ،واذلين يعيشون اليوم وفقا لعاداتهم وتقاليدمه
الاجامتعية والاقتصادية والثقافية أكرث مما يعيشون iوفقا لتكل السائدة يف البدل اذلي ينمتون إليه اآلن( .يقال أيضا:
53
"الشعوب احمللية" أو "الشعوب القبلية")".
ويستعمل البنك ادلويل مصطلح "الشعوب األصلية" مبعىن عام لإل حاةل إىل مجموعات ممزية تتسم ابلصفات التالية عىل
درجات متنوعةi:
" "1تعريف اذلات أكفراد من مجموعة ثقافية أصلية ممتزية واعرتاف الغري هبذه الهوية؛
" "2والارتباط iامجلاعي ببيئة سكنية ممزية جغرافيا أو بأرايض األجداد يف منطقة املرشوع وابملوارد الطبيعية
املوجودة يف هذه البيئات السكنية واألرايض؛
" "3ومؤسسات عرفية ثقافية أو اقتصادية أو اجامتعية أو سياسية مستقةل عن مؤسسات اجملمتع والثقافة السائدين؛
54
" "4ولغة أصلية ،خمتلفة يف غالب األحيان عن اللغة الرمسية للبدل أو اإلقلمي.
" 51احتياجات أحصاب املعارف iالتقليدية وتطلعاهتم يف جمال امللكية الفكرية :تقرير الويبو عن بعثات تقيص احلقائق بشأن امللكية الفكرية واملعارفi
التقليدية ( ،")1999-1998الصفحتان 23و.24
52املرجع السابق ،الصفحة .23وانظر أيضا قامئة ورشح تقين خمترص خملتلف األشاكل اليت قد تتخذها املعارف iالتقليدية (
،)WIPO/GRTKF/IC/17/INF/9الفقرة 41من املرفق.
53مرسد مصطلحات التنوع البيولويج لربانمج األمم املتحدة للبيئة <>http://www.unep-wcmc.org/reception/glossaryF-L.htm
54انظر See Operational Policy 4.10 on Indigenous Peoples, World Bank 2005; John Henriksen: Key
.Principles in Implementing ILO Convention No. 169, 2008
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
14
التعدي
حسب قاموس بالكس لو ،فإن التعدي هو فعل ميس حبق من احلقوق الاستئثارية لصاحب حق يف امللكية الفكريةi.
ويف جمال حق املؤلف واحلقوق اجملاورة iابلتحديد ،فإن التعدي فعل يرتكب بشأن مصنف محمي بناء عىل حق املؤلف أو
موضوع محمي بناء عىل احلقوق اجملاورة iدون ترخيص من صاحب حق املؤلف أو احلقوق اجملاورة iاملعنية يف الوقت اذلي
يكون فيه هذا الرتخيص الزما .وقد ال تكون املسؤولية عن التعدي فقط عىل أساس املسؤولية املبارشة (عن إجناز فعل
58
غري مرخص به يف حد ذاته) ،بل أيضا عىل أساس "املسؤولية ابملشاركة" أو "املسؤولية ابإلانبة".
55املادة 1من اتفاقية منظمة العمل ادلولية رمق 169بشأن الشعوب األصلية والقبلية يف البدلان املستقةل .وتشدد الشعوب األصلية أيضا عىل أن
هناك قدرا من الاعرتاف ابذلات يف حتديد ما اذلي يشلك شعبا أصليا أو قبليا معينا.
.Indigenous and Tribal Peoples’ Rights In Practice—A Guide to ILO Convention No. 169, p.9 56
57اللجنة الفرعية ملنع المتيزي وحامية األقليات التابعة لأل مم املتحدة ودراسهتا املتعلقة بمشلكة المتيزي ضد الساكن األصليني ،وثيقة صادرة عن األمم
املتحدة ،E/CN.4/Sub.2/1986/7/Add.4 ،الفقرة .)1986( 379
.WIPO Guide, op. cit. note 1, p. 293 58
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
15
وبناء عىل القانون األسرتايل مثال ،فإن استنساخ جزء همم من مصنف فين استنساخا مبارشا يشلك تعداي .وال حييل
59
جزء همم ابلرضورة iإىل جزء كبري من املصنف؛ فاألمر iيتعلق مبجموعة من املسائل ،مبا فهيا نوعية اجلزء املُستنسخ.
السالمة
احلق يف السالمة هو احلق يف منع إدخال تعديالت أو تغيريات بدون ترخيص عىل املصنفات60.وبعد تعديل بروكسيل
التفاقية برن يف سنة ُ ،1949أضيف إىل االتفاقية منع األفعال الضارة األخرى ابملصنفات واليت من شأهنا املساس
61
برشف املؤلف ومسعته.
التقييدات
حسب قاموس بالكس لو ،حُي يل "التقييد" إىل إجراء فرض القيود ،ووضع التقيُّد ،وقيد .وحتيل لكمة "القيود" ،إىل
جانب "الاستثناءات" ،إىل "احلدود" أو "التحديدات"62.ومن أجل احلفاظ عىل التوازن بشلك مناسب بني مصاحل
أحصاب احلقوق واملنتفعني ابملصنفات احملمية ،تسمح قوانني حق املؤلف ببعض التقييدات عىل احلقوق املالية ،أي
احلاالت اليت جيوز فهيا الانتفاع ابملصنفات احملمية دون ترخيص من صاحب احلق سواء مقابل دفع ماكفأة أو دون
63
دفعها.
وتنص اتفاقية برن عىل الظروف اليت ميكن فهيا تقييد حقوق املؤلفني ،والاستعامالت احلرة املسموح هبا ابلتايل64.وقد
ُوضع اختبار من ثالث خطوات لتحديد الظروف اليت ميكن أن يُتخذ فهيا إجراء للتقييد65.وُأدرج هذا الاختبار iأيضا يف
59انظر Terry Janke, “Bulun Bulun & Anor v R & T Textiles Pty Ltd”, in Minding Culture, op. cit . note 43,
.p. 50
.Ricketson and Ginsburg. Op.cit. note 23, p.602 60
61املادة (6اثنيا) من اتفاقية برن.
.Exceptions and Limits to Copyright and Neighboring Rights”, WCT-WPPT/IMP/1, p.2“ 62
63موقع الويبو اخلاص حبق املؤلف واحلقوق اجملاورة.http://www.wipo.int/copyright/en/limitations/index.html :
64املادة .)1(10
65املادة .)2(9
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
16
املادة 13من اتفاق تريبس واملادة 10من معاهدة الويبو بشأن حق املؤلف ،اكختبار لالستثناءات والقيود عىل مجيع
احلقوق املالية بناء عىل حق املؤلف .ويف املادة 16من معاهدة الويبو iبشأن األداء والتسجيل الصوتي ،يغطي الاختبار
66
أيضا حقوق فناين األداء ومنتجي التسجيالت الصوتية ،اليت تنص علهيا املعاهدة.
امجلاعة احمللية
فامي يتعلق ابتفاقية التنوع البيولويج (لسنة ،)1992ميكن تعريف "امجلاعات احمللية" بأهنا مجموعة من الناس اذلين
يعيشون iيف بيئة ممزية ويعمتدون بشلك مبارش عىل التنوع البيولويج لهذه البيئة والسلع واخلدمات املتصةل ابلنظام البييئ
من أجل عيشهم الاكمل أو اجلزيئ واذلين طورا أو اكتسبوا معارف تقليدية كنتيجة لهذا الاعامتد ،مبن فهيم املزارعون
67
والصيادون ومربيو املوايش وساكن الغاابت وغريمه.
األقلية
يشري مصطلح "األقلية" حسب قاموس بالكس لو إىل مجموعة خمتلفة عن األغلبية يف بعض النوايح ،وتعامل أحياان
بطريقة خمتلفة نتيجة ذلكل.
واألقلية يه مجموعة يقل عدد أفرادها عن بقية ساكن دوةل ما ويه يف وضع ال تمتتع فيه ابلهمينة ،ويمتتع iأعضاؤها خبصائص
إثنية ودينية ولغوية iختتلف عن خصائص ابيق الساكن ومه حيافظون ولو بصورة مضنية عىل شلك من أشاكل التضامن
68
املوجه حنو صون ثقافهتم أو تقاليدمه أو ديهنم أو لغهتم.
ووفقا لإل عالن املتعلق بحقوق األشخاص املنمتني إىل أقليات قومية أو إثنية وأقليات دينية ولغوية لعام ،1992حيق
لأل قليات المتتع بثقافهتا iدون تدخل أو أي شلك من أشاكل المتيزي69.وجيب عىل ادلول حامية وجود األقليات وحامية
هويهتا القومية أو اإلثنية أو الثقافية أو ادلينية أو اللغوية iيف أراضهيا وجيب أن هتئي الظروف املالمئة للهنوض بتكل
70
الهويةi.
ووفقا للعهد ادلويل اخلاص ابحلقوق املدنية والسياسية ال ميكن يف تكل ادلول اليت تعيش فهيا أقليات إثنية أو دينية أو
لغوية حرمان أشخاص ينمتون إىل مثل تكل األقليات من حق المتتع بثقافهتم أو ادلعوة دليهنم أو ممارسته أو استخدام
71
لغهتم ابالشرتاك مع أعضاء آخرين iمن مجموعهتم.
بعد .وعنارص المتكل غري املرشوع يه )1( :أن يكون املدعي قد استمثر وقته أو ماهل أو هجده الستخراج املعلومات( ،
)2أن يأخذ املدعى عليه املعلومات دون القيام ابستامثر مماثل )3( ،أن يكون iاملدعي قد ترضر من املنافسة iبسبب أخذ
املعلومات.
والرضر النامج عن المتكل غري املرشوع هو جزء من قانون املنافسة غري املرشوعة يف نظام القانون اإلنلكزيي.
فالمتكل غري املرشوع ينطوي إ ًذا عىل استخدام أو اقرتاض غري مرشوع أو غري رشيف مللكية خشص ما ،وكثريا ما
يستخدم إلقامة ادلعوى يف القضااي اليت ال تنطوي عىل التعدي عىل حق من حقوق امللكية يف حد ذاهتا .وقد يكون
المتكل غري املرشوع اقرتاضا غري مرشوع أو متلاك عن طريق الغش ألموال أو ممتلاكت مؤمتن علهيا دلى خشص ما ويه
يف الواقع مكل خشص آخر.
وتعرف املادة 3من مرشوع القانون املعنون "إطار قانوين محلاية iاملعارف التقليدية يف رسي الناك" ،لسنة 2009 ّ
"المتكل غري املرشوع" بأنه " "1اكتساب املعارف التقليدية أو متلكها أو استخداهما عىل حنو ينهتك أحاكم هذا القانون" ،
"2حتقيق فوائد من اكتساب املعارف التقليدية أو متلكها أو استخداهما عندما يكون الشخص اذلي اكتسب تكل
املعارف أو متلكها أو استخدهما عىل عمل بأهنا مكتسبة أو ممتلكة أو مستخدمة بوسائل غري عادةل أو يف حاةل استحاةل
عدم علمه بذكل أو أن يكون مرتكبا إلهامل بسبب عدم علمه بذكل "3" ،أي نشاط جتاري خمالف للمامرسات الرشيفة
72
حيقق فوائد غري عادةل أو غري منصفة من خالل املعارف التقليدية .
وت ّعرف املادة )1(3من الوثيقة "حامية املعارف التقليدية :األهداف واملبادئ املعدةل" (WIPO/GRTKF/IC/18/5
" ).Provأعامل المتكل غري املرشوع" .ويف مقابل ذكل ،ينص مرشوع مواد بشأن حامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي
عىل حق المتكل الاستئثاري أو احلق يف "املوافقة املسبقة املستنرية احلرة" يف بعض احلاالت .ومن شأن هذا احلق منح
الشعوب األصلية وامجلاعات احمللية سلطة منع أي معل من أعامل سوء الاستخدام والمتكل غري املرشوع املذكورة يف
املادة مبا يف ذكل نسخ أشاكل التعبري الثقايف التقليدي ونرشها وحتويرها وتعديلها واكتساب حقوق امللكية الفكرية
وممارسهتا iيف أشاكل التعبري الثقايف التقليدي .ومن شأن هذا احلق أيضا متكني امجلاعات من الترصحي ألطراف غري
ابستخدام أشاكل التعبري الثقايف التقليدي اليت حبوزهتا وفق رشوط حمددة متفق علهيا تضم أيضا تقامس املنافع i.وبناء عىل
ذكل فإن الطبيعة القانونية للحامية ال تعمتد عىل نظرية المتكل غري املرشوع يف معناها ادلقيق ولكهنا iتنص عامة عىل امحلاية
من المتكل غري املرشوع ألشاكل التعبري الثقايف التقليدي من خالل عدة طرق ،مهنا حق المتكل.
سوء الاستخدام
تعرف القواميس سوء الاستخدام بأنه استخدام خاطئ أو غري حصيح أو غري الئق ،أو إساءة التطبيق i.وقد يشري ّ
أل
مصطلح إساءة الاستخدام أيضا إىل استخدام غري الئق أو مفرط ،أو إىل ا فعال اليت تغرّي غرض اليشء أو وظيفته
األصلية .وجاء يف قاموس بالكس لو ما ييل :الاستخدام غري الالئق بشلك غري متعمد أو ال ميكن التنبؤ به.
التعديل
التعديل هو تغيري يشء ما (قاموس بالكس لو) .وهو مصطلح مرادف للكمة تغيري .وتنص املادة 6اثنيا من اتفاقية برن
عىل مجةل من احلقوق ،مهنا حق املص ِنّف في الاعرتاض عىل لك حتريف أو تشويه أو أي تعديل آخر ملصنفه يكون
ضار ًا برشفه أو بسمعته.
" 72إطار قانوين محلاية املعارف iالتقليدية يف رسي الناك" ،وثيقة معل ،الطبعة ،01يناير .2009
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
18
التعبري املوسيقي
أشاكل التعبري املوسيقي يه أشاكل تعبري بواسطة األصوات املوسيقية 73.وقد تضم األغاين الشعبية (اإليقاعات)
74
واملعزوفات املوسيقية ،واألصوات اليت تعرب عن الطقوس.
التحريف
يشري مصطلح "التحريف" حسب قاموس أكسفورد اإلنلكزيي إىل لك فعل مؤداه قطع جزء من يشء ما أو انزتاعه وال
سامي الكتاب أو أي وثيقة أخرى؛ وتغيري جزء من احملتوى أو املعىن أو طمسه.
وامحلاية iمن التحريف iيه إحدى مزيات احلقوق األدبية اليت يمتتع هبا املؤلف وفقا للامدة 6اثنيا من اتفاقية برن.
الاحرتام املتبادل
يعترب إعالن األمم املتحدة بشأن حقوق الشعوب األصلية ،يف ديباجته ،الاحرتام املتبادل معيارا لإل جناز يتعني السعي إىل
75
حتقيقه يف جو يتسم ابلرشاكة.
وابإلضافة إىل ذكل ،تشري لكمة "احرتام" إىل ما ييل:
احرتام املصاحل الثقافية والاقتصادية iللجامعات اليت نشأت فهيا مع التنازل عن حصة من العائدات النامجة عن
76
معليات استغالل الفوللكور لصاحل الشعوب اليت تبتكر فوللكورهاi.
77
واحرتام األفراد وامجلاعات األصلية واحرتام ثقافة الشعوب األصلية وتراهثاi.
وتتعلق لكمة "متبادل" بشخصني أو أكرث يكنان iنفس املشاعر iلبعضهام البعض؛ ويقامين عالقة متبادةل (قاموس أكسفورد
اإلنلكزيي).
األمة
يعرف قاموس بالكس لو مصطلح "األمة" بوصفها مجموعة كبرية من البرش يشرتكون يف األصل واللغة والعادات ّ
ويشلكون عادة كياان سياسيا .وتشري لكمة "رعااي" iإىل أشخاص طبيعيني أو اعتباريني يقميون أو ميلكون منشأة صناعية
78
أو جتارية iحقيقية وفعلية يف أراض مجركية ما.
وحيمل مصطلح "األمة" يف طياته دالالت عن.جامعة iشلكهتا عوامل األصل والثقافة والتارخي فضال عن اللغة املشرتكة
79
يف كثري من األحيان.
وقصد بأن يظل مصطلح "امجلاعات الثقافية" iفضفاضا ابلقدر اذلي جيعهل يشمل رعااي بدل ما باكمهل ،ليشلكوا "أمة ما"،
يف احلاالت اليت ينظر فهيا إىل أشاكل التعبري الثقايف التقليدي بوصفها "فوللكورا وطنيا" ميتلكه لك الساكن يف بدل معني.
80
ويمكل هذا التوجه املامرسات اجلارية يف جماالت السياسة األخرى وينسجم معها.
مهتاون
وفقا لقاموس بالكس لو ،يصف مصطلح "مهتاون" جعز خشص عن ممارسة درجة من العناية iميارسها أي خشص يتسم
مبستوى عادي من احلذر ،يف الظروف ذاهتا.
ضار
يشري مصطلح "ضار" iإىل إاثرة مشاعر الاستياء أو الغضب أو السخط؛ أي أنه مبغض ابلنسبة للمعىن املتعارف عليه
للك ما يعترب الئقا أو أخالقيا (قاموس iبالكس لو).
الوقايةi
ينطوي مصطلح الوقاية عىل عنرصين رئيسيني :أوال ،احملافظة عىل السياق الثقايف والاجامتعي احلي ألشاكل التعبري
الثقايف التقليدي ،حبيث يظل الإطار iالعريف لتطوير هذه األشاكل ونقلها وإدارة النفاذ إلهيا قامئا i.واثنيا ،احملافظة عىل
أشاكل التعبري الثقايف التقليدي يف شلك اثبت كام هو احلال عند توثيقها .وقد تريم الوقاية إىل المساعدة عىل بقاء أشاكل
التعبري الثقايف التقليدي ألجيال امجلاعة األصلية املقبةل وضامن اسمتراريهتا iمضن إطار تقليدي أو عريف ابألساس ،أو قد
ترىم إىل إاتحة أشاكل التعبري الثقايف التقليدي مجلهور أمع (مبن فيه من العلامء والباحثين) ،تقديرا ألمهيهتا كجزء من
81
الرتاث الثقايف امجلاعي البرشي.
وإب ماكن القوانني اليت ال تتعلق ابمللكية الفكرية والربامج اليت تتناول مسأةل صون الرتاث احلي وتعزيزه دورا مفيدا يف
إكامل القوانني اليت تتناول حامية امللكية الفكرية .وتتناول نظم قانونية دولية أخرى مثل االتفاقية بشأن التنوع البيولويج
82
واليونسكو iجوانب من احلفاظ عىل املعارف التقليدية ووقايهتا وصوهنا iمضن سياساهتا العامة احملددة.
سياساتية مالمئة وفعاةل ومتناسبة ،حسب اإلقتضاء ،تنص عىل أن احلصول عىل املعارف التقليدية املرتبطة ابملوارد
اجلينية املستخدمة داخل واليته القضائية يمت وفقا للموافقة املسبقة عن عمل أو موافقة وإ رشاك اجملمتعات األصلية واحمللية
وأن يضع رشوطا متفقا علهيا بصورة متبادةل ،حسامب ينص عليه الترشيع احمليل أو املتطلبات التنظميية للحصول وتقامس
املنافع iللطرف اآلخر اذلي توجد به هذه اجملمتعات األصلية واحمللية".
واشتق هذا املفهوم يف األصل من مدوانت أخالقيات همنة الطب اليت حيق فهيا للمريض أن يقرر اخلضوع لعالج طيب
بعد أن يطلع إطالع ًا اكم ًال عىل أخطار العالج ومنافعه .وتنص املادة 5من اإلعالن العاملي بشأن اجملني البرشي وحقوق
اإلنسان لسنة ،1997عىل سبيل املثال ،عىل أنه ينبغي ،يف لك األحوال اليت يمت فهيا إجراء أي حبث أو القيام بأية
معاجلة أو تشخيص iيتعلق مبجني خشص ما ،إجراء تقيمي لأل خطار والفوائد احملمتةل ،وينبغي "الامتس القبول املسبق واحلر
والواعي من الشخص iاملعين" .وتنص املادة 6من إعالن اليونسكو iبشأن أخالقيات البيولوجيا iوحقوق اإلنسان لسنة
2005عىل الامتس "قبول الشخص املعين املسبق واحلر والواعي" عندما يتعلق األمر إبجراء "أي تدخل طيب وقايئ
وتشخييص وعاليج" iأو "أي حبث علمي".
واسمتد املصطلح يف األصل من تطبيق املبدأ العام املتعلق مبشاركة الشعوب األصلية يف اختاذ القرارات واملشاركة iيف
83
صياغة الربامج اليت تؤثر فهيا وتنفيذها وتقيميها.
والغرض من استخدام النعت "حرة" هو ضامن عدم التالعب ،وعدم اإلكراه أثناء املفاوضات يف حني أن إدراج
مصطلح "مسبقة" هو إقرار بأمهية إفساح الوقت للشعوب األصلية الستعراض الاقرتاحات ابلاكمل واحرتام الوقت
الالزم لتحقيق التوافق يف اآلراء .ويأخذ املصطلح يف احلسبان أيضا ما جيري يف الواقع من اختاذ قرارات مسبقا وال
سامي تكل اليت تتعلق بأمه معليات الاستامثر يف جمال التمنية مع الشعوب األصلية.ويعرب مفهوم مصطلح املوافقة
"املستنرية" عىل قبول متنام بكون إجراء تقيمي اآلاثر البيئية والاجامتعية رشط مسبق لبدء أي معلية للتفاوض ويسمح
84
مجليع األطراف ابختاذ قرارات متوازنة.
ويشري مصطلح "املوافقة" إىل العمةل اليت مينح مبوجهبا iإذن استنادا إىل عالقة قامئة أو قناعة .وتفيد املوافقة املستنرية
مضنيا توفري رشوح واحضة إىل جانب تفاصيل عن العقد واملنافع احملمتةل واآلاثر والاستخدامات املستقبلية.وجيب أن
85
تكون العملية شفافة وأن تكون اللغة املستخدمة مفهومة ابلاكمل من جانب الشعوب األصلية.
امحلاية
يشري مصطلح "امحلاية" عادة يف إطار معل اللجنة احلكومية ادلولية إىل حامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي من بعض
أشاكل استخدام الغري لها دون ترصحي 86.وقد وضع شالكن من امحلاية iويطبق الشالكن.
امحلاية املوجبة
نستكشف هنا جانبني من جوانب امحلاية املوجبة ألشاكل التعبري الثقايف التقليدي بحقوق امللكية الفكرية ،ويتعلق
اجلانب األول مبنع استخدام املعارف دون ترصحي والثاين ابستغاللها عىل يد جممتع املنشأ استغالال نشطا .وقد يكونi
استخدام ُنهج غري قامئة عىل امللكية الفكرية لتوفري حامية موجبة ألشاكل التعبري الثقايف التقليدي عنرصا ممكلا لالنتفاع
83املادة )2(32من إعالن األمم املتحدة بشأن حقوق الشعوب األصلية؛ أنظر أيضا مبادئ توجهيية بشأن الشعوب األصلية لمجموعة األمم املتحدة
اإلمنائية.
Stephen Allen and Alexandra Xanthaki, “Reflections on the UN Declaration on the Rights of Indigenous 84
.Peoples”, Oxford and Portland, Oregon, p.49انظر أيضا ادلورة الرابعة لمنتدى األمم املتحدة ادلامئ بشأن قضااي الشعوب
األصلية ،والوثيقة “Report of the International Workshop on Methodologies regarding Free, Prior and Informed
.Consent and Indigenous Peoples”, E/C.19/2005/3. p.8
Terri Janke, Pathways & Protocols, op. cit. note 6, p. 51 85
86استعراض أنشطة اللجنة احلكومية ادلولية ونتاجئها ( ،)WIPO/GRTKF/IC/5/12الفقرة .37
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
21
بحقوق امللكية الفكرية وميكن استخداهما إىل جانب حامية امللكية الفكرية 87i.فعىل سبيل املثال ،قد مينع تطبيق الحامية
املوجبة عىل أشاكل التعبري الثقايف التقليدي الغري من النفاذ إلهيا بشلك غري رشعي أو استخداهما لتحقيق أرابح جتاريةi
دون تقامس املنافع iإبنصاف ،ولكن ميكن أن يستخدمها أيضا أحصاب أشاكل التعبري الثقايف التقليدي إلقامة مشاريعهم
88
اخلاصة عىل أساس أشاكل التعبري الثقايف التقليدي اليت حبوزهتم.
امحلاية ادلفاعيةi
يشري مصطلح "امحلاية iادلفاعية" iإىل مجموعة من الاسرتاتيجيات الرامية إىل احلرص عىل عدم حصول الغري عىل حقوق
89
ال رشعية لها أو ال أساس لها يف نظام امللكية الفكرية عىل أشاكل التعبري الثقايف التقليدي.
امليثاق
تعد املواثيق أساليب للتواصل مع الغري والعمل معهم .وتوفر إطارا ميكن أن يكيف ويطبق عىل أوضاع حمددة .وليست
املواثيق ملزمة قانوان يف حد ذاهتا ،ولكهنا تكرس ممارسات ميكن اعامتدها مكعايري .وتويل الثقافات األصلية أمهية ملراقبة
90
املواثيق الثقافية.
املكل العام
91
يعترب أي معل عادة جزءا من املكل العام إذا مل يكن من قيود قانونية عىل انتفاع امجلهور به.
ويعرف قاموس بالكس لو املكل العام بأنه"مجموعة الاخرتاعات واألعامل اإلبداعية غري احملمية حبقوق امللكية الفكرية. ّ
أ أ أ ً أ
فهي إذا متاحة ستخدهما ي خشص جماان .وعندما يبطل حق املؤلف و العالمة التجارية و الرباءة و الرس التجاري لي
أو ينهتي رساينه ،تؤول امللكية الفكرية اليت محهتا تكل احلقوق إىل املكل العام وميكن ألي خشص أن يمتلكها دون أن تقع
عليه مسؤولية التعدي علهيا".
وقد عُ ّرف املكل العام يف ميدان حق املؤلف واحلقوق اجملاورة بأنه "نطاق األعامل واملواد احملمية ابحلقوق اجملاورة اليت
ميكن ألي خشص الانتفاع هبا أو استغاللها دون ترصحي ودون الالزتام بسداد أجر ألحصاب حق املؤلف واحلقوق
اجملاورة iاملعنيني – وكقاعدة ،يعزى ذكل إىل انقضاء فرتة امحلاية مبوجب iتكل احلقوق أو غياب معاهدة دولية تكفل
92
امحلاية لتكل األعامل واملواد يف البدل املعني"
وتسمتر املناقشات يف دور "املكل العام" iوسامته وحدوده يف العديد من املنتدايت ،مبا فهيا الويبو وهذه اللجنة .وتقف
93
الوثيقة WIPO/GRTKF/IC/7/INF/8عىل معاين "املكل العام" iاملرتبط بأشاكل التعبري الثقايف التقليدي.
السمعة
يشري مصطلح "السمعة" حسب قاموس بالكس لو إىل الاعتبار اذلي يوليه اآلخرون لشخص ما .وتندرج السمعة
مضن مجموعة احلقوق األدبية احملمية للمؤلف 94.وفضل مؤمتر املراجعة يف بروكسل بشأن اتفاقية برن مصطلحي "الرشف"
و"السمعة" معتربا أهنام مفهومني أكرث موضوعية يعربان عن املصاحل الشخصية للمؤلف ،يف مقابل املصاحل "املعنوية" iأو
"الروحية" بوصفهام مفهومني أوسع نطاقا 95i.ويف حاةل حصول رضر ،فإنه يوجد فرق بني إحلاق رضر ابلسمعة وإ حلاق
رضر مبصاحل املؤلف املعنوية والروحية .فإذا اكن املؤلف ال حيب كيفية استعامل مصنفه ،فهذا غري اكف؛ إذ جيب أن يؤثر
96
فيه اإلجراء املتخذ تأثري ابلغا وفقا للجمهور
الصون
تصف اتفاقية اليونسكو لصون الرتاث الثقايف غري امللموس لسنة 2003تدابري الضامن بوصفها" :التدابري الرامية إىل
ضامن استدامة الرتاث الثقايف غري امللموس مبا يف ذكل حتديد هذا الرتاث وتوثيقه وإ جراء البحوث بشأنه واحملافظة عليه
وحاميته وتعزيزه iوإ برازه ونقهل ،والسامي عن طريق iالتعلمي النظايم وغري النظايم وإ حياء خمتلف جوانب هذا الرتاث".
ق 97
ويشري مصطلح الصون إىل اعامتد تدابري حتفظية حلفظ بعض املامرسات الثقافية واألفاكر اليت تعد ذات مية.
الرس
"رساّي " إذا مل تطلع عليه أطراف أخرى أو إذا مت تشاطره مع األطراف املعنية حفسب (قاموس بالكس ويعد موضوع ما ّ
رسي أو مق ّدس وفقا للقوانني واملامرسات
لو) .وتنطوي أشاكل التعبري الثقايف التقليدي الرسية املقدسة عىل معىن ّ
98
العرفية ألحصاهبا التقليديني.
الرتاث الاجامتعي
جمل 99
يرتبط مصطلح "الرتاث الاجامتعي" بتقامس السلع وتناقلها عىل مستوى ا متع.
الهوية الاجامتعية
يشري مصطلح "الهوية الاجامتعية" إىل اعرتاف الفرد بذاته من خالل اجملمتع وإ ىل اعرتاف اآلخرين iابلفرد من خالل
100
اجملمتع ذاته.
والنظام الخاص هو نظام مصمم خصيصا ملعاجلة االحتياجات واملشاغل iيف قضية معينة .وتوجد عدة أمثةل عىل حقوق
امللكية الفكرية اخلاصة مثل حقوق مستودلي النبااتت على النحو الوارد يف االتفاقية ادلولية محلاية iاألصناف النباتية
اجلديدة لسنة "( 1991اتفاقية األوبوف) وحامية امللكية الفكرية لدلوائر املتاكمةل عىل النحو الوارد يف المعاهدة بشأن
امللكية الفكرية فامي خيتص ابدلوائر املتاكمةل لسنة "( 1989معاهدة واشنطن") .وقانون بريو رمق 27811املؤرخ 24
يوليو 2002 iبشأن إدخال نظام محلاية iاملعارف امجلاعية للشعوب األصلية املشتقة من املوارد البيولوجية ،iهو نظام خاص
محلاية iاملعارف امجلاعية املرتبطة باملوارد البيولوجية iللشعوب األصلية.
وتتناول الوثيقة" :حامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي :مرشوع املواد" ( ).WIPO/GRTKF/IC/18/4 Revهنج
األنظمة اخلاصة.
وينظر إلهيا بشلك عام كوهنا تتعلق بشعب معني أو إ قلميه؛ وعادة ما تُطور بطريقة غري مهنجية؛ ويه يف تطور مسمتر
105
استجابة لبيئة متغريةi.
السياق التقليدي
إن لكمة "تقليدي" تعين أن أشاكل التعبري الثقايف التقليدي ُأنشئت وفقا لقواعد جامعة معينة ومواثيقها وأعرافها وال تعين
أهنا قدمية .وبعبارة أخرى ،فإن صفة "تقليدي" تصف طريقة إنشاء أشاكل التعبري الثقايف التقليدي وليس أشاكل التعبري
ذاهتا 106.ويعين مصطلح "تقليدي" أن أشاكل التعبري الثقايف مسمتدة من التقاليد أو مستندة إلهيا ،وأهنا حتدد هوية iشعب
107
أصيل أو تقليدي أو مقرتنة به ،وأنه ابإلماكن ممارسهتا بطرق تقليدية.
ويشري مصطلح "السياق التقليدي إىل طريقة استخدام أشاكل التعبري الفوللكوري يف إطارها الفين املالمئ استنادا إىل
استخدام مسمتر للجامعة .ومن األمثةل عىل ذكل استخدام رقصة خاصة ابلطقوس يف سياقها التقليدي حيث حييل ذكل
108
إىل أداء الرقصة املذكورة يف اإلطار الفعيل للطقس.
(ج) وأشاكل التعبري ابحلركة ،مثل الرقصات والعروض املرسحية والشعائر والطقوس والطقوس يف
األماكن املقدسة والرحالت واأللعاب [الرايضية والتقليدية] وعروض ادلىم وغريها من أوجه األداء
سواء اكنت مثبتة أو غري مثبتة؛
(د) وأشاكل التعبري امللموس ،مثل أشاكل التعبري املادي للفنون [والصناعات احلرفية] و[الهندسة املعامرية]
و[األشاكل الروحية] امللموسة واألماكن املقدسة.
وينبغي أن متتد امحلاية إىل أي تعبري ثقايف تقليدي يكون iنتاجا [فريدا] /ذا دالةل/ممزيا لشعب أو جامعة مبا يف .2
ذكل شعب أصيل أو جامعة حملية وجامعات ثقافية أو أمم كام حددت يف املادة 2و[ينمتي] ذلكل الشعب أو تكل
امجلاعة أو يستخدمه ذكل الشعب وتكل امجلاعة [كجزء من هويته الثقافية أو الاجامتعية أو من تراثه] .ويف ما
ييل أشاكل التعبري الثقايف التقليدي اليت حتظى ابمحلاية:
(أ) نتاج [نشاط فكري إبداعي] ،مبا فيه إبداع امجلاعة احمللية؛
(ب) وداةّل عىل [أصاةل/ومتأص ًةل] الهوية الثقافية والاجامتعية والرتاث الثقايف للشعوب وامجلاعات األصلية
واجملمتعات احمللية التقليدية وغريها iمن اجملمتعات الثقافية؛
(ج) وحمافظ ًا علهيا أو منتفع ًا هبا أو مطورة عىل يد األمم وادلول والشعوب وامجلاعات األصلية وامجلاعات
احمللية التقليدية وغريها من امجلاعات الثقافية،أو عىل يد أفراد هلم احلق أو املسؤولية ليفعلوا ذكل وفقا
للقانون العريف للنظام أو القانون العريف بشأن ملكية األرايض /للقواعد واملعايري النظامية أو املامرسات
التقليدية/املتوارثة العرفية لتكل الشعوب وامجلاعات األصلية وامجلاعات احمللية التقليدية وغريها iمن
امجلاعات الثقافية ،أو منتسبة إىل جامعة أصلية/تقليدية.
ينبغي البت يف اختيار املصطلحات احملددة لتسمية املوضوع احملمي عىل املستوى الوطين ودون اإلقلميي .3
110
واإلقلميي.
الثقافات التقليدية
حسب قاموس بالكس لو ،تشري التقاليد إىل عادات وطرق استخدام من املايض تؤثر يف األفعال أو املامرسات اجلارية
أو تنظمها .ومتزي قوانني امللكية الفكرية بني الثقافة التقليدية (اليت جيوز اإلشارة إلهيا مبصطلح الثقافة التقليدية أو
الفوللكور يف معناه ادلقيق) وأشاكل التعبري احلديثة واملتطورة iاليت وضعهتا األجيال احلالية يف اجملمتع واستندت إىل الثقافة
111
التقليدية القامئة أو الفوللكور أو انطلقت مهنا.
املعارف التقليدية112
ي ُستخدم مصطلح "املعارف التقليدية" يف سياق اللجنة مبعىن ضيق لإل شارة iإىل املعارف يف حد ذاهتا ،وال سامي
"مضمون املعارف أو مادهتا اليت تكون نتيجة نشاط فكري يف سياق تقليدي ،وتشمل ادلراية العملية واملهارة
والابتاكر واملامرسة والتعمل مما يندرج يف أنظمة املعارف التقليدية ،واملعرفة اليت جتسد أمناط العيش التقليدي للجامعات
احمللية واألصلية ،أو مما يكون واردا يف أنظمة معرفية مقنّنة تتناقلها األجيال .وال تقترص عىل أي جمال تقين حمدّد ،وجيوز
أن تشمل املعرفة الزراعية والبيئية وادلوائية واملعرفة املقرتنة ابملوارد الوراثية" 113.وجاء حتديد نطاق املعارف التقليدية
اليت تكون أهال للحامية القانونية يف املعارف التقليدية اليت تفي ابلرشوط التالية:
110املادة 1من الوثيقة :حامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي :مرشوع املواد (.).WIPO/GRTKF/IC/18/4 Rev
.Consolidated Analysis, op. cit. note 105, para. 54 111
" 112املعارف iالتقليدية" ،كوصف فضفاض للموضوع ،يضم عادة اإلرث الفكري والثقايف غري امللموس واملامرسات ونظم املعارف iللجامعات
التقليدية مبا فهيا امجلاعات األصلية واحمللية (املعارف iالتقليدية يف معناها العام) .وبعبارة أخرى ،يضم مصطلح املعارف iالتقليدية يف معناه العام
مضمون املعارف ذاهتا فضال عن أشاكل التعبري الثقايف التقليدي مبا فهيا اإلشارات املمزية والرموز املقرتنة ابملعارف التقليدية.
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
26
التناقل
يشري مصطلح "التناقل" iحسب قاموس بالكس لو إىل نقل مرياث إىل وارث .ويف ما يتعلق بأشاكل التعبري الثقايف،
114
فإنه خيتلف عن اإلرث الثقايف أو الاجامتعي .فأشاكل التعبري الثقايف التقليدي إرث تستحوذ عليه األجيال أو هتمهل
دون أن يكون علهيا واجب احلفاظ علهيا i.ويشري مصطلح التناقل إىل حاةل تقنية صناعية اثبتة .ويعين فعل "
"maintainاإلبقاء عىل واإلمساك وادلفاع (عن iماكن ،أو مركز ،أو ممتلاكت) من أية أعامل عدائية أو جهومية سواء
اكنت حقيقية أو من ابب الهتديد (قاموس iأكسفورد اإلنلكزيي)
الشفافية
الشفافية يه الانفتاح؛ الوضوح؛وعدم iالالتجاء إىل اخلبث وحماوةل إخفاء معلومات ضارة (قاموس بالكس لو).
اتفاقية اليونسكو iاملتعلقة ابلتدابري الواجب اختاذها حلظر ومنع استرياد وتصدير ونقل ملكية املمتلاكت الثقافية بطرق
غري مرشوعة
اعمتدت اليونسكو iاالتفاقية يف سنة 1970محلاية املمتلاكت الثقافية القامئة داخل أرايض ادلول ضد خماطر الرسقة
واحلفرايت غري القانونية ومعليات التصدير املمنوعة .ودخلت االتفاقية حزي النفاذ يف سنة .1972
وتقتيض االتفاقية من ادلول األعضاء فهيا اختاذ إجراءات يف ثالثة جماالت رئيسية ويه:
-1تدابري وقائية :قوامئ جرد ،شهادات تصدير ،ورصد األنشطة التجارية i،وفرض عقوابت جزائية وإ دارية ومحالت
تثقيفية وغريها من التدابري.
-2أحاكم الاسرتداد :مبوجب املادة (7ب)" "2من االتفاقية ،تتخذ ادلول األطراف بناء عىل طلب دوةل املنشأ التدابري
املناسبة السرتداد وإ عادة تكل املمتلاكت الثقافية املستوردة بعد العمل هبذه االتفاقية يف لكتا ادلولتني املعنيتني ،ولكن
برشط أن تدفع ادلوةل الطالبة تعويضا عادال للمشرتي حبسن نية أو للامكل لسند حصيح .وتنص املادة 13بطريقة غري
مبارشة مع مراعاة الترشيعات احمللية ،عىل أحاكم تتعلق ابالسرتداد والتعاونi.
-3إطار التعاون iادلويل :أشري يف اكمل االتفاقية إىل فكرة تعزيز التعاون يف صفوف ادلول األطراف وفامي بيهنا .ويف
احلاالت اليت يتعرض فهيا اإلرث الثقايف خلطر الهنب ،تنص املادة 9عىل إماكنية اختاذ إجراءات أكرث حتديدا مثل ادلعوة
إىل مراقبة الصادرات والواردات.
113املاداتن )1(1و )1(2من الوثيقة :حامية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي /أشاكل iالتعبري الفوللكوري :األهداف واملبادئ املعدّةل"،
..WIPO/GRTKF/IC/18/5 Prov
لو روابر i،قاموس عمل الاجامتع ،الصفحة ( 254ترمجتنا). 114
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
27
ولالتفاقية عدة أهداف وردت يف املادة 1ويه كام ييل( :أ) حامية وتعزيز تنوع أشاكل التعبري الثقايف؛ (ب) هتيئة
الظروف اليت تكفل ازدهار الثقافات وتفاعلها تفاعال حرا ترثي من خالهل بعضها بعضا؛ (ج) تشجيع احلوار بني الثقافات
لضامن قيام iمبادالت ثقافية أوسع نطاقا وأكرث توازان يف العامل دعام لالحرتام بني الثقافات وإ شاعة لثقافة السالم؛ (د)
تعزيز التواصل الثقايف هبدف تمنية التفاعل بني الثقافات بروح من احلرص عىل مد اجلسور بني الشعوب؛ (ه) تشجيع
احرتام تنوع أشاكل التعبري الثقايف وزايدة الوعي بقميته عىل املستوى احمليل والوطين وادلويل؛ (و) جتديد التأكيد عىل
أمهية الصةل بني الثقافة والتمنية ابلنسبة مجليع البدلان ،وابألخص للبدلان النامية ،ومساندة األنشطة املضطلع هبا عىل
الصعيدين الوطين وادلويل لضامن الاعرتاف ابلقمية احلقيقية لهذه الصةل؛ (ز) iالاعرتاف ابلطبيعة املمتزية لأل نشطة والسلع
واخلدمات الثقافية بوصفها حامةل للهوايت والقمي وادلالالت؛ (ح) جتديد التأكيد عىل حق ادلول السيادي يف مواصةل
واعامتد وتنفيذ السياسات والتدابري اليت تراها مالمئة محلاية وتعزيز تنوع أشاكل التعبري الثقايف عىل أراضهيا؛ (ط)
توطيد التعاون iوالتضامن ادلوليني بروح من الرشاكة وال سامي من أجل الهنوض بقدرات البدلان النامية عىل حامية
وتعزيز iتنوع أشاكل التعبري الثقايف.
لهذا الرتاث الثقايف واملعارف التقليدية والتعبريات الثقافية التقليدية وحاميهتا وتطويرها ".ومبوجب iالفقرة 2من املادة 31
"عىل ادلول أن تتخذ ،جنبا إىل جنب مع الشعوب األصلية ،تدابري فعاةل لالعرتاف هبذه احلقوق وحامية ممارسهتاi".
متعمد
تعين لكمة "متعمد" حسب قاموس بالكس لو ،إرادي ومقصود ولكهنا ال تدل ابلرضورة عىل اخلبث.
نص األحاكم المنوذجية املشرتكة بني الويبو واليونسكو للقوانني الوطنية بشأن حامية أشاكل التعبري الفوللكوري من
الاستغالل غري املرشوع واألفعال الضارة األخرى
اعمتد اجامتع جلنة اخلرباء احلكومية اذلي نظمته الويبو ابالشرتاك مع اليونسكو نص األحاكم المنوذجية يف سنة .1982
وتنص األحاكم عىل منوذج خاص للحامية عىل غرار حامية امللكية الفكرية محلاية أشاكل التعبري الثقايف التقليدي/أشاكل
التعبري الفوللكوري ،اليت استعملهتا ادلول األعضاء يف الويبو iعىل نطاق واسع شيئا ما.
وتسعى األحاكم المنوذجية إىل احلفاظ عىل توازن بني امحلاية من أعامل التعدي عىل أشاكل التعبري الفوللكوري من هجة،
وبني احلرية والتشجيع iعىل زايدة تطوير ونرش الفوللكور من هجة أخرى .وتأخذ األحاكم بعني الاعتبار iكون أشاكل
التعبري الفوللكوري تشلك جزءا حيا من الثقافة اإلنسانية ال ينبغي جتميدها بواسطة إجراءات ابلغة الرصامة للحاميةi.
WIPO/GRTKF/IC/18/INF/7
Annex
29
وحتظى أشاكل التعبري الثقايف التقليدي/أشاكل التعبري الفوللكوري ابمحلاية مبوجب األحاكم المنوذجية من "الاستغالل
غري املرشوع واألفعال الضارة األخرى" .ويف سنيت 2000و ،2001أجرت الويبو استقصاء لالطالع عىل جتارب
ادلول يف استخدام األحاكم المنوذجية وتنفيذها .ويتاح iتقرير يف وثيقة الويبو .WIPO/GRTKF/IC/3/10
[هناية iاملرفق والوثيقة]