DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 - AULA 04 AupiéNcrA, PROVAS E SENTENGA. Sumario ... 1 -Consideragées Iniciais. 2 -Audiéncia. . 2.1 - Atraso na Audiéncia. 2.2 - Fracionamento da Audiéncia. ... 2.3 - Comparecimento e Auséncia das Partes em Audiéncia 3 - Acordo Judicial 4 ~ Provas no Processo do Trabalho 5 - Sentenca.. 6 -Lista de Questdes Comentadas no Livro Digital 7 -Legislagao Aplicada .DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ AULA 04 AUDIENCIA, PROVAS E SENTENGA. 1 -Consideracées Iniciais Old, pessoal. Mais uma aula que se inicia, de forma que jé estamos chegando na metade de nossos PDFs em Direito Processual do Trabalho. Desta forma, peco que nao deixem de reler os PDFs anteriores, bem como de sempre rever as questdes colocadas ao final dos arquivos, como forma de treino e verificagéo do que, de fato, conseguiu fixar da matéria. A aula de hoje trataré sobre audiéncia, provas e sentenca, logo, fique muito atento as ressalvas que farei nesses temas, j4 que também sao objeto de prova. Assim, vamos avante aos estudos! A audiéncia é um dos principais atos no Direito Processual do Trabalho, em especial, por ser 0 momento em que seréo ouvidas as testemunhas e as partes, apresentada a defesa e as raz6es finais e, por fim, prolatada a sentenca Na Justiga do Trabalho a audiéncia observa as peculiaridades contidas no artigo 813 da CLT: As audiéncias dos érgdos da Justica do Trabalho sero publicas e realizar-se-3o na sede do Juizo ou Tribunal em dias uteis previamente fixados, entre 8 (oito) e 18 (dezoito) horas, néo podendo ultrapassar 5 (cinco) horas seguidas, salvo quando houver matéria urgente. § 1° - Em casos especiais, poderé ser designado outro local para a realizacéo das audiéncias, mediante edital afixado na sede do Juizo ou Tribunal, com a antecedéncia minima de 24 (vinte e quatro) horas. § 20 - Sempre que for necessério, poderéo ser convocadas audiéncias extraordinarias, observado 0 prazo do paragrafo anterior. Assim, observe as seguintes caracteristicas do instituto em questo: Y Publicidade; ‘As audiéncias so publicas, e serdo realizadas na sede do juizo, em regra. ¥ Local da Audiéncia; Como informado, em regra, a audiéncia ocorre na sede do juizo ou Tribunal, quando nao designado outro local, quando a parte seré notificada com no minimo 24 horas de antecedéncia.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ ¥ Audiéncia deve ser realizada em dias Gteis, e no horario das O8h0Omin as 18hOOmin. ¥ Duragéo da Audiéncia - 5 horas seguidas; A duragéo maxima da audiéncia é de cinco horas seguidas, sendo excepcionalmente admitida a sua prorrogac&o, quanto tratar-se de matéria urgente. No mais, audiéncias extraordinérias podem ser convocadas, desde que seja publicada em edital afixado na sede do juizo ou Tribunal e com antecedéncia minima de 24 horas. v Comparecimento em audiéncia; Nos termos do artigo 814 da CLT, observa-se que: As audiéncias devergo estar presentes, comparecendo com a necessaria antecedéncia. os escrivaes ou secretarios © magistrado tem o dever de zelar pela para que a audiéncia ocorra de forma ordenada e tranquila, devendo, quando necessério, retirar os assistentes que a perturbarem, conforme artigo 816 da CLT: 0 juiz ou presidente manterd a ordem nas audiéncias, podendo mandar retirar do recinto os assistentes que a perturbarem. 2.1 - Atraso na Audiéncia. No que tange ao atraso em audiéncia, verifica-se que hé uma tolerancia de atraso téo somente a figura do magistrado, o qual poderd atrasar em no maximo 15 minutos para a primeira audiéncia da pauta. Ultrapassado este prazo, as partes poderdo se retirar e constar 0 ocorrido no livro de registro de audiéncias. No entanto, caso o atraso do magistrado seja em razdo do excesso de pautas no dia, tal fato impede que as partes e advogados se retirem do férum, sob pena de se aplicar os efeitos processuais decorrentes da auséncia das partes em audiéncia. Neste sentido, ... Art. 815 - A hora marcada, o juiz ou presidente declarard aberta a audiéncia, sendo feita pelo secretério ou escrivéo a chamada das partes, testemunhas e demais pessoas que devam comparecer.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ Pardgrafo Unico - Se, até 15 (quinze) minutos apés a hora marcada, o juiz ou presidente no houver comparecido, os presentes poderao retirar-se, devendo 0 ocorrido constar do livro de registro das audiéncias. Tal prerrogativa concedida ao magistrado aplica-se téo somente a sua figura, uma vez que as partes e advogados nao é concedida nenhuma flexibilizagdo de prazo para fins de atraso. 2.2 — Fracionamento da Audiéncia. A audiéncia na Justiga do Trabalho como regra geral, deve ser una e continua, ou seja, todos os atos processuais devem ser praticados em uma unica oportunidade, a audiéncia. Logo, o fracionamento da audiéncia deve ser tido como excec&o no Processo do Trabalho. Acerca do tema, ... A audiéncia de julgamento serd continua; mas, se nao for possivel, por motivo de forca maior, conclui-la no mesmo dia, o juiz ou presidente marcard a sua continuacdo para a primeira desimpedida, independentemente de nova notificacso. Assim, em havendo fracionamento da audiéncia, a praxe forense tem por caracteristica dividi-la em: Y Audiéncia Inaugural; Oportunidade em que se realizaré a primeira proposta de conciliagdo e apresentacao da defesa. v Audiéncia de Instrugdo; Nesta hipétese, haverd a colheita de provas orais, como interrogatério, oitiva de testemunhas e partes etc. v Audiéncia de Julgamento. Tal audiéncia costuma ser meramente ficticia, j4 que ndo ha necessidade de comparecimento das partes e advogado, mas seré o momento em que se fard a publicag&o da audiéncia.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ 2.3 - Comparecimento e Auséncia das Partes em Audiéncia. Inicialmente, destacamos que reclamante e reclamada devem comparecer em audiéncia, independentemente do comparecimento dos representantes em juizo, nos termos do artigo 843 da CLT: Na audiéncia de julgamento deverdo estar presentes o reclamante e 0 reclamado, independentemente do comparecimento de eu repre entante alvo, no cao de Reclamatorias Plirimas ou Agdes de Cumprimento, quando os empregados poderao fazer- se representar pelo Sindicato de sua categoria. § 1° E facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declaracées obrigarao 0 proponente. § 2 Se por doenca ou qualquer outro motivo poderoso, devidamente comprovado, ngo for possivel 20 empregado comparecer pessoalmente, poderd fazer-se representar por outro empregado que pertenca 4 mesma profissao, ou pelo seu sindicato. § 3°.0 preposto a que se refere o § 1° deste artigo nao precisa ser empregado da parte Teclamada. Caso 0 empregador ou empregado queiram se fazer substituir em audiéncia, poderd fazé-lo nos seguintes termos: *EMPREGADO > Representacao do empregado pelo sindicato nas reclamacées plurimas; > Representacdo do empregado pelo sindicato nas agdes de cumprimento; > Representagéo do empregado por outro empregado que pertenga a mesma profiss&o ou pelo sindicato, quando comprovada auséncia por motivo poderoso ou doenga. No que tange a auséncia do reclamante em audiéncia e, néo havendo ninguém para represent4-lo nas condigées acima, podera se ter diferentes efeitos, a depender da fase do processo, como se verifica: > Em se tratando de audiéncia inaugural, a auséncia do reclamante importaré no arquivamento da reclamac&o trabalhista, com a sua consequente exting&o sem resolugéo de mérito. Nesta hipdtese, conforme preceitos da reforma trabalhista, o reclamante deveré arcar com as custas processuais, caso no demonstre em quinze dias que a auséncia em audiéncia se deu por motivo justificavel. Assim, caso demonstrado 0 motivo, a audiéncia seré remarcada pelo magistrado; agora, caso nao haja motivo justificével, 0 pagamento das custas processuais tornam-se condig&o sine qua non para propositura de nova demanda.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ Desta forma, caso n&o demonstrado motivo justificdvel para auséncia do reclamante em audiéncia inaugural, terd as seguintes consequéncias: 1, Arquivamento da Reclamaco Trabalhista; 2. Pagamento de custas processuais; 3. © pagamento das custas processuais torna-se condicdo processual para propositura de nova demanda. Lembrando que se o reclamante der causa a dois arquivamentos seguindo pelo n&o comparecimento em audiéncia, tal fato iré ensejar ao empregado os efeitos da perempeao (artigo 731 e 732 da CLT). » Agora, em se tratando de audiéncia de instrucdo/julgamento, a auséncia do reclamante, quando intimado para essa cominagao, importaré em confissao ficta quanto a matéria de fato, ou seja, presumem-se como verdadeiros os fatos. Acerca do tema, observe: Stimula n° 74 do TST - CONFISSAO. I - Aplica-se a confissdo 4 parte que, expressamente intimada com aquela cominacéo, néo comparecer 4 audiéncia em prosseguimento, na qual deveria depor. IL - A prova pré-constituida nos autos pode ser levada em conta para confronto com a confissao ficta (arts. 442 e 443, do CPC de 2015 - art. 400, I, do CPC de 1973), néo implicando cerceamento de defesa o indeferimento de provas posteriores. III- A vedagao & producao de prova posterior pela parte confessa somente a ela se aplica, nao afetando o exercicio, pelo magistrado, do poder/dever de conduzir 0 processo. Stimula n° 9 do TST - AUSENCIA DO RECLAMANTE A auséncia do reclamante, quando adiada a instrugéo apés contestada a agéo em audiéncia, n3o importa arquivamento do processo. > Quanto a auséncia na audiéncia de julgamento, verifica-se que: Na audiéncia de julgamento, quando requerida a presenca das partes, reclamante e reclamada, e estas ndo comparecerem, a consequéncia seré 0 inicio do prazo recursal, a contar da publicac&o, independentemente de sua presenca - Stimula 197 do TST.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ *EMPREGADOR > Em audiéncia poderé haver a representaco do empregador por gerente ou preposto, sendo este aquele que tenha conhecimento dos fatos, no necessitando té-los presenciado, ou tampouco que seja empregado. Nestes termos, preceitua 0 artigo 843, §1° e 3° da CL § 1° E facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declaracées obrigarao 0 proponente. (od § 3° O preposto a que se refere o § 10 deste artigo nao precisa ser empregado da parte eclamada. Agora, quando comparecer em juizo preposto do empregador, 0 qual ndo tenha conhecimento dos fatos, deverd o magistrado aplicar confissdo ficta a parte, a qual poderé ser elidida por prova em sentido contrario, nos termos do artigo 386 e 389 do CPC e Sumula n. 74, II do TST. ‘Stimula n° 74 do TST - CONFISSAO, I - Aplica-se a confissdo 4 parte que, expressamente intimada com aquela cominacéo, néo comparecer 4 audiéncia em prosseguimento, na qual deveria depor. IL - A prova pré-constituida nos autos pode ser levada em conta para confronto com a confissao ficta (arts. 442 e 443, do CPC de 2015 - art. 400, I, do CPC de 1973), ndo implicando cerceamento de defesa o indeferimento de provas posteriores. III- A vedacao 8 producao de prova posterior pela parte confessa somente a ela se aplica, nao afetando o exercicio, pelo magistrado, do poder/dever de conduzir 0 processo. © preposto do empregador quando o substitui em audiéncia, todos os atos por ele praticados vincularéo diretamente o preponente, inclusive, para fins de acordo, confisséio, defesa, depoimento etc. Por fim, no que tange a auséncia da reclamada em audiéncia, e nao havendo ninguém para _ representa-lo nas condicgées acima, se observara: » A reclamada quando auséncia em audiéncia inaugural sofreré os efeitos da revelia, em especial, o de confissdo quando a materia de fato, nos termos do artigo 844 da CLT: Art. 844 - O nao-comparecimento do reclamante a audiéncia importa o arquivamento da reclamagdo, e 0 nao-comparecimento do reclamado importa revelia, além de confisséo quanto 4 matéria de fato,DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ Ressalto, neste momento, que a pessoa juridica de direito puiblico se sujeita aos efeitos da revelia, nos termos da OJ n. 152 da SDI-I/TST. > Jé quando a auséncia da reclamada se der em audiéncia de instrugdo, nao haveré revelia, uma vez que a defesa jé foi apresentada, mas se terd 0 efeito da confissao ficta. > Quanto a audiéncia de julgamento, verifica-se que: Na audiéncia de julgamento, quando requerida a presenga das partes, reclamante e reclamada, e estas néo comparecerem, a consequéncia seré 0 inicio do prazo recursal, a contar da publicaciio, independentemente de sua presenga - Simula 197 do TST. » Agora, caso o empregador ndo se faga presente na audiéncia una, ou ainda, na audiéncia de instruco, estando o advogado munido com a contestag&o, esta deveré ser recebida, o que afastardé a revelia, mas gerara confissao ficta devido a auséncia da reclamada para depor, 0 que enseja o indeferimento de novas provas posteriormente, sem que isto gere cerceamento de defesa. Tal regramento foi implementado com a reforma trabalhista por meio do artigo 844, §5° da CLT: “Ainda que ausente 0 reclamado, presente 0 advogado na audiéncia, sergo aceitos a contestacao e os documentos eventualmente apresentados.” No entanto, © magistrado como condutor do processo podera, ainda, determinar a realizacéo e producdo de provas que entender necessério, nos termos do item III da Simula n. 74 do TST: “A vedacdo 4 producao de prova posterior pela parte confessa somente a ela se aplica, nao afetando o exercicio, pelo magistrado, do poder/dever de conduzir o processo.” Assim, com a finalidade de estruturar todos os aspectos de seu estudo, observe os esquemas abaixo:DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ PARTE fee AUDIENCIA DE AUDIENCIA DE AUSENTE UNA INSTRUGAO JULGAMENTO Arquivamento e pagamento de Inicia o prazo RECLAMANTE custas recursal. processuais. con Confissio e Inicia © prazo RECLAMADA revelia quanto a S recursal. matéria de fato. Confisséo das duas _ partes, quando se RECLAMANTE/ Arquivamento. julgara com| Inicia o prazo RECLAMADA base na prova recursal. dos autos e nas regras de énus da prova. Na anélise da tabela, fechamos o nosso estudo deste tema, observando que quando ausente reclamante e reclamada na audiéncia inicial, o magistrado deve arquivar 0 processo. Agora, quando se referir 4 audiéncia de instrugdo, aplicar- se-é confisséo ficta ao reclamante e a reclamada, devendo o magistrado julgar © processo com base nas provas constantes nos autos, em conjunto com as regras de distribuicéo do énus da prova. Questdo - OAB ~ IX EXAME DE ORDEM - Em audiéncia inicial de uma aco trabalhista, infrutifera a proposta de conciliacao, foi recebida a contestacao e, ato continuo, adiada a audiéncia em razdo da auséncia da testemunha indicada pelo réu. Foram intimadas as partes e patronos, sob as penas da lei, para comparecimento em nova data para produgao das demais provas requeridas, isto é, oitiva de testemunhas e depoimento pessoal das partes. Na data e hora marcadas 0 autor se atrasou e nao respondeu ao prego quando chamado seu nome. Dados os fatos acima, assinale a afirmativa correta. a) A auséncia do reclamante & audiéncia pode resultar na confissao em seu desfavor, se cominada. b) A auséncia do reclamante a audiéncia provoca a revelia.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ ©) A auséncia do reclamante provoca automaticamente a improcedéncia dos seus pedidos. d) A auséncia do reclamante & audiéncia provoca o arquivamento do proceso. Questo - OAB - XIX EXAME DE ORDEM - ADAPTADA - A sociedade empreséria Sucos Naturais Ltda., empresa de pequeno porte, teve contra si ajuizada uma reclamacéo trabalhista, na qual Alice, uma de suas ex-empregadas, postula 0 pagamento de horas extras. Para a audiéncia, a sociedade empresaria enviou como preposto 0 empregado que foi contratado para substituir Alice. Em razo disso, o advogado da reciamante protestou contra tal fato, requerendo a aplicacéo da confissao, pois o preposto nao havia presenciado os fatos. Segundo a sistematica da CLT, assinale a afirmativa correta. a) A impugnacéo deve ser acolhida, pois néo se pode admitir a existéncia de um preposto que nao tenha testemunhado os fatos. b) A llei é omissa acerca de o preposto precisar, ou no, ter testemunhado os fatos, dai porque, diante da omissao legislativa, caberd ao juiz definir. ¢) A impugnacéo deve ser acolhida, pois é necessério que o preposto tenha vivenciado 05 fatos, tanto assim que ele obrigatoriamente dever ser empregado da empresa. d) A impugnacao deve ser rejeitada, pois o preposto precisa apenas ter conhecimento dos fatos. Questo - OAB - X EXAME DE ORDEM - Em reclamacio trabalhista movida contra um municipio, este nao comparece 4 audiéncia inaugural. Diante dessa hipotese, assinale a afirmativa correta. a) Nao se cogita de revelia porque o direito € indisponivel. b) Aplica-se a revelia contra o ente pubblico. c) Nao ha revelia, mas se aplica a confissao. d) 0 juiz deve designar audiéncia de instrucao, haja vista tratar-se de ente puiblico.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ Questado - OAB - XI EXAME DE ORDEM - icaro, piloto de avido, foi empregado da empresa VoeAlto Linhas Aéreas S/A de 12 de maio de 2010 a 20 de abril de 2012. Ao ser dispensado, deixou de receber parte de seus haveres trabalhistas da extincéo, razao pela qual ajuizou reclamacdo trabalhista. A audiéncia foi designada para 10/10/2013. Porém, nessa data caro estaria fora do pais, j4 que necessitado de emprego e com a escassez do mercado nacional, empregou-se como piloto na China, onde reside, e ndo faz voos para 0 Brasil. Vocé € 0 advogado de fcaro que, naturalmente, tem pressa em receber seus direitos sonegados. Assinale a alternativa que indica a medida legal a ser adotada para o mais rapido desenrolar do processo. ; a) Deverdé ser requerido 0 adiamento da audiéncia sem data posterior e, tao logo icaro informe quando poderé estar no Brasil, ser requerido ao juiz a designacao da realizacéo da audiéncia. . b) Como advogado de fcaro vocé devera ter procuragdo com poderes especiais para representé-lo e assisti-lo em audiéncia suprindo assim a auséncia. c) Tendo em vista tratar-se de motivo relevante, e estar devidamente comprovado, Icaro poderé fazer-se representar por outro empregado de mesma profissdo ou por seu sindicato de classe. . d) Tendo em vista tratar-se de motivo poderoso, e estar devidamente comprovado, Icaro podera fazer-se representar por membro de sua familia ou outro empregado da mesma empresa empregadora. Questdo - OAB - XII EXAME DE ORDEM - Em 10/04/2013 a empresa AlfaBeta Ltda. recebeu cépia da peticao inicial de acdo em face dela ajuizada, com notificacao citatoria para audiéncia no dia 14/04/2013. Nesta data, compareceu apenas o preposto da ré, munido da respectiva carta e carteira de trabalho, sem portar defesa, requerendo oralmente 0 adiamento da audiéncia. A partir do caso apresentado, assinale a afirmativa correta. a) 0 juiz deverd manter a audiéncia e aplicar a revelia por auséncia de defesa. b) © juiz devera adiar a audiéncia pela exiguidade de tempo entre a citagéo e a realizacao da audiéncia. ¢) © juiz devera manter a audiéncia, podendo © preposto apresentar defesa oral no prazo legal de 20 minutos, j4 que vigora 0 jus postulandi. d) Face aos principios da celeridade e economia processual, o juiz deveré manter a audiéncia, mas em razao da presenca da ré, evidente o dnimo de defesa, nao aplicaré a revelia. Questdo - OAB ~ XIV EXAME DE ORDEM - Determinada audiéncia, designada para as 10h, sé teve inicio as 12h, ocasido em que o preposto e o advogado da empresa ja tinham se ausentado. A pauta de audiéncias fora pontualmente ja pelo juiz; porém, a complexidade de processos e depoimentos gerou atrasos substanciais. A partir da situag3o sugerida, assinale a opgdo correta,DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ a) Nao haverd a revelia, pois 0 atraso do juiz esté limitado a 15 minutos, podendo as parte se retirar. b) Diante do atraso, o juiz devera adiar a audiéncia, ja que a parte ré esté ausente, mas se fez presente no hordrio inicial. ©) © juiz deveré aguardar a parte ausente por 15 minutos, pelo principio da reciprocidade. d) A audiéncia deverd ser realizada normalmente, cabendo a aplicacdo da revelia confissdo a parte ré. Questao - OAB ~ XV EXAME DE ORDEM - Jorge, que presta servigos a uma companhia aérea na China, é autor de um processo em face da Viacdo Brasil S/A, sua ex empregadora. Na data da audiéncia, Jorge estar, comprovadamente, trabalhando na China. Considerando que Jorge tem interesse no desfecho rapido de seu proceso, deverd a) requerer o adiamento para data préxima. b) dar procuracio com poderes especificos a0 seu advogado para que este o represente. ¢) fazer-se representar por outro empregado da mesma profissdo ou pelo seu sindicato. d) deixar arquivar a demanda e ajuizar uma nova. Questao - OAB - XXIV EXAME DE ORDEM - Em reclamacao trabalhista, na qual vocé figurava como advogado da ré, seu processo era o primeiro da pauta de audiéncias, designado para as Sh0Omin. Entretanto, j4 passados 25 minutos do hordrio da sua audiéncia, 0 juiz ainda néo havia comparecido e vocé e seu cliente tinham audiéncia em outra Vara a5 9h40min. Nesse caso, de acordo com previsdo expressa na CLT, assinale a opcao que apresenta o procedimento a ser adotado. a) 0 advogado e o cliente poderao se retirar, devendo o ocorrido constar do livro de registro de audiéncias. b) 0 advogado e o cliente deveréo aguardar até que se completem 30 minutos para, entao, se retirar e consignar 0 ocorrido em livro préprio. ©) O advogado e o cliente deverdo tentar inverter a pauta de audiéncias, comunicando ao secretério de audiéncias que estarao em outra Vara para posterior retorno e realizacdo da assentada. d) 0 advogado e o cliente deverdo se retirar e depois juntar cépia da ata da audiéncia da outra Vara com a justificativa pela auséncia.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ eRe ele al O Direito Processual do Trabalho tem por escopo a conciliagao como forma de solug&o de conflito. Neste contexto, dispe o artigo 764 da CLT: Os dissidios individuais ou coletivos submetidos 4 apreciacao da Justica do Trabalho serao sempre sujeitos 4 conciliagao. No rito sumarissimo e ordindrio, a legislag3o prevé os momentos em que deveré ocorrer a tentativa de conciliago: v RITO SUMARISSIMO - Nos termos do artigo 852-E da CLT verifica-se que "Aberta a sesso, 0 juiz esclareceré as partes presentes sobre as vantagens da conciliagéo e usaré os meios adequados de persuaséo para a solugdo conciliatéria do litigio, em qualquer fase da audiéncia.”. v RITO ORDINARIO -Neste rito, hd dois momentos obrigatérios para tentativa de conciliaggo pelo magistrado, como se verifica: = 1? Tentativa de Conciliag&o: A primeira tentativa de conciliagdo deve ocorrer na audiéncia inicial e antes de apresentada a defesa. + 28 Tentativa de Conciliagéo: J4 a segunda tentativa de conciliagéo deve ser proposta pelo magistrado depois das razdes finais e antes da sentenga (artigo 850 da CLT). Neste sentido, tome nota: Art. 850 - Terminada a instrug3o, poderéo as partes aduzir razées finais, em prazo néo excedente de 10 (dez) minutos para cada uma. Em seguida, o juiz ou presidente renovaré 2 proposta de conciliacao, e nao se realizando esta, seré proferida a decisao. Pardgrafo Unico - O Presidente da Junta, apés propor a solucio do dissidio, tomaré os votos dos vogais e, havendo divergéncia entre estes, poders desempatar ou proferir decisdo que melhor atenda ao cumprimento da lei e ao justo equilibrio entre os votos divergentes e ao interesse social. Desta forma, o juiz é obrigado a tentar conciliar as partes, mas ndo se encontra obrigado a homologar o acordo, caso entenda prejudicial a uma delas, por exemplo, como se observa na SGmula n. 418 do TST: A homologacao de acordo constitui faculdade do juiz, inexistindo direito liquide e certo tutelével pela via do mandado de seguranca. No entanto, 0 acordo homologado entre as partes trata-se de decisdo irrecorrivel, 0 qual sé poderd ser questionado pela Previdéncia Social por meio de Recurso Ordinério quanto as contribuigées previdencidrias, ou ainda, pelas partes objetivando a desconstituicéo da coisa julgada por meio de acdoDIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ resciséria. Acerca do tema prevé a Sdmula 259 do TST e o artigo 831, §tnico da CLT, respectivamente: Stimula n° 259 do TST Sé por ago resciséria é impugnavel o termo de conciliacéo previsto no parégrafo unico do art, 831 da CLT. Art. 831 - A deciséo serd proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de conciliagao. Pardgrafo Unico. No caso de conciliacéo, 0 termo que for lavrado valeré como deciséo irrecorrivel, salvo para a Previdéncia Social quanto 4s contribuicées que Ihe forem devidas. Vale lembrar, que nos termos da IN n. 39/2016 nao se aplica ao processo do trabalho o artigo 334, §5° do CPC, o qual prevé que: Art. 334, Se a peticao inicial preencher os requisites essenciais e nao for 0 caso de improcedéncia liminar do pedido, o juiz designard audiéncia de conciliacao ou de mediacao com antecedéncia minima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado 0 réu com pelo menos 20 (vinte) dias de antecedéncia. (od § 580 autor deveré indicar, na peticso inicial, seu desinteresse na autocomposi¢ao, e 0 réu deveré fazé-lo, por petic&o, apresentada com 10 (dez) dias de antecedéncia, contados da data da audiéncia. (on) Logo, a tentativa de conciliagdo é obrigatéria no processo do trabalho em qualquer procedimento que tramite o processo, nfo podendo as partes dispensd-lo. Ademais, devemos mencionar que as partes podem realizar acordo em qualquer fase do processo, em qualquer dos procedimentos, inclusive na fase de execucdo, apds 0 transite em julgado, nos termos da OJ 376 da SDI-I/TST: E devida a contribuicéo previdenciéria sobre 0 valor do acordo celebrado e homologado apés o transito em julgado de decisao judicial, respeitada a proporcionalidade de valores entre as parcelas de natureza salarial e indenizatoria deferidas na decisdo condenatoria e as parcelas objeto do acordo. Na anélise desta orientacdo jurisprudencial, verifica-se que se a decisdo judicial tiver condenado a parte, reclamada, em R$10.000,00, sendo 60% em parcela de natureza salarial e outros 40% de natureza indenizatéria, em havendo acordo, apés o transito em julgado, deverd se respeitar a proporio quanto as parcelas de natureza indenizatéria e salarial sob o acordo, em especial, pela incidéncia de contribuigdes previdencidria sob as parcelas salariais.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ Quando o acordo homologado for sem reconhecimento do vinculo empregaticio, deveré se observar o regramento contido na OJ n. 398 da SDI-I/TST: Nos acordos homologados em juizo em que ngo haja 0 reconhecimento de vinculo empregaticio, é devido 0 recolhimento da contribuicao previdenciaria, mediante a aliquota de 20% a cargo do tomador de servicos e de 11% por parte do prestador de servicos, na qualidade de contribuinte individual, ‘sobre o valor total do acordo, respeitado o teto de contribuicao. Inteligéncia do § 4° do art. 30 € do inciso III do art. 22, todos da Lei n.° 8.212, de 24.07.1991. Neste sentido, ainda, preceitua a OJ n. 368 da SDI-I/TST: E devida a incidéncia das contribuicées para a Previdéncia Social sobre o valor total do acordo homologado em juizo, independentemente do reconhecimento de vinculo de emprego, desde que nao haja discriminac3o das parcelas sujeitas 4 incidéncia da contribuico previdenciéria, conforme pardgrafo Unico do art. 43 da Lei n° 8.212, de 24.07.1991, e do art. 195, I, "a", da CF/1988. Por fim, 0 acordo homologado judicialmente poderé dar ampla e plena quitagao de todas as verbas trabalhistas, a depender da estipulacéo contida no acordo, conforme OJ n, 132 da SDI-II do TST: Acordo celebrado - homologado judicialmente - em que 0 empregado dé plena e ampla quitacao, sem qualquer ressalva, alcanca nao s6 0 objeto da inicial, como também todas as demais parcelas referentes ao extinto contrato de trabalho, violando a coisa julgada, a propositura de nova reclamagao trabalhista. 4 — Provas no Processo do Trabalho Iniciamos 0 estudo de prova trazendo o seu conceito como sendo: Segundo Eduardo Arruda Alvim*: “a expresso ‘prova’ pode ser compreendida em dois significados: um objetivo, abrangente dos meios destinados a convencer 0 juiz dos fatos relativos ao processo; outro subjetivo, relativo 4 “conviccdo que as provas produzidas no processo geram no espirito do juiz quanto 3 existéncia ou inexisténcia dos fatos” Ainda, explicam Rennan Thamay, Marcelo Hugo da Rocha e Vanderlei Garcia JP: “Os direitos buscados através da acdo sao baseados em fatos, cuja veracidade, demonstrada através das provas, teré reflexo na convicgéo do juiz no momento de dar uma solucao 20 litigio. Portanto, nao basta a simples alegacdo dos fatos, sendo necessério a sua comprovacao". ‘ALVIM, Eduardo Arruda. Direito processual civil. 5. ed. rev. atual. e ampl. Sdo Paulo: RT, 2013, p. 515. * THAMAY, Rennan; ROCHA, Marcelo Hugo da; GARCIA JR., Vanderlei. Direito Processual Civil. 28 ed, Sao Paulo: Sarava, 2017, p. 239.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ A prova tem como objetivo comprovar o direito controvertido e alegado pela parte, ou ainda, impugnar o direito pela parte reversa quando essa alegar que o autor no faz jus ao pleiteado. No processo do trabalho, o embasamento legal acerca do tema esté fundado nos arts. 818 da CLT e 373 do CPC, respectivamente: Art. 818. O 6nus da prova incumbe: I - a0 reclamante, quanto ao fato constitutivo de seu direito; II - a0 reclamado, quanto a existéncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do reclamante. Art. 373. O 6nus da prova incumbe: I- a0 autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito; II - ao réu, quanto a existéncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Observe que no ambito do Processo do Trabalho no se aplicaré o Principio do In Dubio Pro Operdrio, uma vez que as partes sdo tidas como isonémicas neste quesito, logo, néo ha que se fazer qualquer tipo de diferenca entre as partes. Neste aspecto, qualquer deciséio deve ser respaldada nos critérios de distribuig&o do énus da prova. Com base nesta premissa, iniciamos o estudo afirmando que ao reclamante cabe fazer prova dos fatos constitutivos de seu direito; ao reclamado, prova de fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. Neste sentido, observe: Y Fatos Impeditivos -sao os fatos que obstam a produgao de um ou de alguns efeitos da relagSo juridica (Ex. vicios de vontade). ¥ Fatos Modificativos - séo aqueles que implicam em alteracao do direito que regularmente derivariam do fato constitutivo (Ex. pagamento parcial, com relagdo ao pagamento integral). Y Fatos Extintivos — séo aqueles que fulminam todo 0 direito alegado pelo autor, fazendo encerrar a relag&o juridica original (Ex. pagamento total da divida, o perdao da divida, etc.). O regramento acima mencionado tem por base a Teoria Estatica do Gnus da Prova, ou seja, que segue o regramento do artigo 818 da CLT. Em um linguajar muito sucinto a regra é a seguinte: Quem alega deve provar, logo, se aleguei que fazia horas extras diariamente, como regra, a mimDIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ caberé fazer prova deste fato constitutive do meu direito, e a parte reversa prova dos fatos impeditivos, modificativos ou extintives do direito do autor. Todavia, com base no principio da protecdo ao processo do trabalho, em determinadas situacdes a legislacao prevé a inversdo do énus da prova a favor do empregado. Ou seja, passa a ser do empregador o dever de provar que as alegagdes do empregado séo inveridicas. Com intuito de esquematizar os preceitos mencionados, veja: [PARTE | CC GNUSDAPROVA | RECLAMANTE (AUTOR) Fatos constitutivos. RECLAMADA (REU) Em contraponto ao explanado, devemos nos ater também a Teoria Dinamica do Gnus da Prova, a qual foi prevista pela Reforma Trabalhista de forma expressa em que ha possibilidade do julgador inverter o énus da prova, quando verificar a dificuldade excessiva da parte em se desincumbir do énus sob que a ela recai. Tal invers&o poderd ocorrer, quando: y Alei assim determinar; Y Diante as peculiaridades do caso, em razéo da dificuldade excessiva em fazer prova por aquela parte, ou ainda, pela maior facilidade de produgdo de prova pela parte contraria. A inversao do énus da prova deve ser determinada pelo magistrado, através de deciséo interlocutoria fundamentada e anteriormente a fase de instrugdo processual, artigo 818, §2° da CLT, ja que se posteriormente fosse perderia a sua finalidade, uma vez o momento processual ja teria se esgotado. Claro, que a inverséo do énus da prova nao deve criar para parte a qual foi atribuido tal Gnus uma excessiva dificuldade em se desincumbir dele, 0 que denominamos no direito de produgao de prova diabélica, artigo 818, §3° da cLT. Neste sentido, ... | Art. 818. 0 énus da prova incumbe:DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ I- a0 reclamante, quanto ao fato constitutivo de seu direito; II - a0 reclamado, quanto 3 existéncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do reclamante. § 1% Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas & impossibilidade ou a excessiva dificuldade de cumprir 0 encargo nos termos deste artigo ou maior facilidade de obtenco da prova do fato contrario, poderd o juizo atribuir 0 énus da prova de modo diverso, desde que o faca por deciséo fundamentada, caso em que deveré dar 3 parte a oportunidade de se desincumbir do dnus que Ihe foi atribuido. § 2° A decisdo referida no § 1° deste artigo deverd ser proferida antes da abertura da instruco e, a requerimento da parte, implicaré 0 adiamento da audiéncia e possibilitard provar os fatos por qualquer meio em direito admitido. § 3 A deciséo referida no § 1° deste artigo nao pode gerar situacéo em que a desincumbéncia do encargo pela parte seja impossivel ou excessivamente dificil. Assim, devemos mencionar algumas hipéteses legais de inverséo do énus da prova, decorrente de lei: Y Horas Extras - Como regra, ao empregado cabe fazer prova do seu fato constitutivo, ou seja, acerca da alegago de horas extras. No entanto, nas empresas com mais de dez empregados, ao empregador cabe apresentacao obrigatoria do cartéo de ponto e caso este assim nao o faca, ou ainda, apresente o cartéo de ponto na modalidade britdnica, se tera por consequéncia a inversao do énus da prova e a presungao relativa das alegacdes do empregado. Acerca do tema, observa-se a Stimula n. 338 do TST: I - E 6nus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados 0 registro da Jornada de trabalho na forma do art. 74, § 20, da CLT. A ndo-apresentacao injustificada dos controles de freqiiéncia gera presungao relativa de veracidade da jornada de trabalho, @ qual pode ser elidida por prova em contrrio. II - A presungao de veracidade da jornada de trabalho, ainda que prevista em instrumento normativo, pode ser elidida por prova em contrario. III - Os cartdes de ponto que demonstram hordrios de entrada e saida uniformes séo invalides como meio de prova, invertendo-se o énus da prova, relativo as horas extras, que passa a ser do empregador, prevalecendo a jornada da inicial se dele nao se desincumbir. Y Vinculo de emprego e término do contrato de trabalho, Simula n. 212 do TST: © énus de provar 0 término do contrato de trabalho, quando negados a prestacao de servigo e o despedimento, é do empregador, pois o principio da continuidade da relacao de emprego constitui presuncao favoravel ao empregado. Nos termos da mencionada Stmula do TST, podemos concluir acerca da regra de 6nus da prova que:DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ FATO ALEGADO PELO EMPREGADOR ONUS DA PROVA = Nega a prestacao de servico. Reclamante ~ Admite a mera prestagdo de servico, sem vinculo empregaticio. Reclamada - Negada a prestacao de servigo eo despedimento. Reclamada VY Vale-Transporte, em regra, se aplica a premissa basica de que o empregado ao solicitar, devera demonstrar a necessidade de tal verba. Quando solicitado pelo empregado e presumivel for a sua necessidade, se fara presungo relativa de que este necessita do transporte coletivo para sua locomogao, independente de comprovacao do fato constitutivo, artigo 1° da Lei n. 7418/85. No entanto, se o empregador entender que o empregado no satisfaz as condigdes do vale transporte, inclusive em sede de ac&o judicial, a ele cabera 0 6nus de fazer prova, conforme Simula 460 do TS E do empregador o énus de comprovar que o empregado néo satisfaz os requisitos indispensdveis para a concesséo do vale-transporte ou nao pretenda fazer uso do beneficio. v Recebimento da Notificacéo pelo Empregador, Simula n. 16 do TST: Presume-se recebida a notificacdo 48 (quarenta e oito) horas depois de sua postagem. O seu no-recebimento ou a entrega apds 0 decurso desse prazo constitui énus de prova do destinatério. Y Diferenga no recolhimento do FGTS, Stimula n. 461 do TST E do empregador o 6nus da prova em relacao 4 regularidade dos depésitos do FGTS, pois © pagamento é fato extintivo do direito do autor (art. 373, II, do CPC de 2015). Nos termos do artigo 374 do CPC, alguns fatos alegados por qualquer das partes independem de prova, a saber: v Fats Notérios (refere-se ao fato de conhecimento puiblico); v Fatos Confessados (fato alegado pela parte, e confessado pela outra); v Fatos Incontroversos (fato alegado por uma parte, e ndo questionado pela outra parte do processo); v Fatos em cujo favor milita presungdo legal de existéncia ou de veracidade — presungdo relativa (admite prova em sentido contrario) ou absoluta (nao admite prova em sentido contrério).DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 ~ As provas quanto ao meio de producao, podemos destaca 4 Testemunhal; A prova testemunhal é uma das mais relevantes ao Proceso do Trabalho, com base no Principio da Primazia da Realidade, se utilizaré o depoimento de terceiros para trazer a verdade dos fatos ao processo. Nesta toada, nada impede no processo as provas produzidas serem estritamente testemunhais, cabendo as testemunhas firmar compromisso de dizer a verdade. Algumas pessoas que prestarem depoimento ndo possuem compromisso com a verdade, sendo as suas declaracées utilizadas apenas como informacées, nos termos do artigo 829 da CLT: A testemunha que for parente até o terceiro grau civil, amigo intimo ou inimigo de qualquer das partes, no prestard com romisso, e seu depoimento valeré como simples informacao. A testemunha que prestar compromisso com a verdade e, ainda assim, alterar a verdade dos fatos, mesmo que seja por calar a verdade, responderd criminalmente pelo crime de falso testemunho, artigo 342 do CP, além de multa nos termos do artigo 793-D da CLT: Aplica-se a multa prevista no art. 793-C desta Consolidacio & testemunha que intencionalmente alterar a verdade dos fatos ou omitir fatos essenciais ao julgamento da causa. Pardgrafo unico. A execuco da multa prevista neste artigo dar-se-4 nos mesmos autos, Nesta situagao, a parte que alterar a verdade dos fatos ou omitir fato essencial ao processo, podera ser multada em percentual acima de 1% e inferior a 10% sobre 0 valor da causa, igualmente, nas hipsteses de litigancia de ma fé. Por fim, quando a testemunha no falar a lingua nacional, a sua oitiva ocorreré por meio de interprete nomeado pelo juiz, artigo 819 da CLT. Observe: Art. 819 - O depoimento das partes e testemunhas que nao souberem falar a lingua nacional sera feito por meio de intérprete nomeado pelo juiz ou presidente. § 1° - Proceder-se-4 da forma indicada neste artigo, quando se tratar de surdo-mudo, ou de mudo que no saiba escrever. § 20 - Em ambos os casos de que este artigo trata, as despesas correro por conta da parte a que interessar o depoimento. © numero de testemunhas a serem ouvidas no processo esta intimamente ligado ao procedimento que esse segue, como se observ:DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 - PROCEDIMENTO NUMERO DE TESTEMUNHA a Inquérito Judicial para apuragao de falta grave © magistrado deverd primeiro fazer citiva das testemunhas do autor, as quais no deverdo ser ouvidas de forma conjunta, mas sim, isoladas, até como forma de no “contaminar” os depoimentos (artigo $24 da CLT). Nesta situacdo, a testemunha sera inquirida pelo juz, ou através deste, mas conforme questionamento do advogado da parte. Ou seja, na Justiga do Trabalho veda-se que a parte seja inquirida diretamente pelos advogados, cabendo ao juiz intermediar, qualquer dos questionamentos a serem realizados, podendo, ainda, indeferi-los se impertinentes ou irrelevantes. ¥ Depoimento pessoal; © depoimento pessoal das partes, reclamante e reclamada, é utilizado no processo com a finalidade de interrogar as partes, podendo ser a pedido da parte contrdria, ou ainda, a pedido do juiz. Desta forma, observe as seguintes caracteristicas: = 0 depoimento pessoal deve ser colhido em audiéncia de instrug30; * © n&o comparecimento da parte, quanto intimada para esta cominagao, implica em confissao ficta; = O artigo 848 da CLT e a Sumula n. 74 do TST regulamenta o tema: Art. 848 - Terminada a defesa, seguir-se-d a instrucao do proceso, podendo o presidente, ex officio ou a requerimento de qualquer juiz temporério, interrogar os litigantes. Stimula n° 74 do TST - CONFISSAO. I - Aplica-se a confissao 4 parte que, expressamente intimada com aquela cominacéo, néo comparecer 3 audiéncia em prosseguimento, na qual deveria depor. IL - A prova pré-constituida nos autos pode ser levada em conta para confronto com a confissao ficta (arts. 442 e 443, do CPC de 2015 - art. 400, I, do CPC de 1973), nao implicando cerceamento de defesa o indeferimento de provas posteriores. III- A vedagao & producao de prova posterior pela parte confessa somente a ela se aplica, nao afetando o exercicio, pelo magistrado, do poder/dever de conduzir o processo. * A confiss&o também pode ser aplicada ao reclamante nos termos da Sdmula n. 09 do TST: A auséncia do reclamante, quando adiada a instrucéo apés contestada a acéo em audiéncia, ndo importa arquivamento do processo.DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO PARA O XXVI Exame DA OAB (TEORIA E QUESTOES) Aula 04 - Nesta toada, observamos que a confisséo real se diferencia da confissao ficta, nos seguintes termos: - Confissdo real: E aquela que a parte efetivamente confessa oralmente ou por escrito, nos termos do artigo 389 do CPC; - Confissao Ficta: E aquela que ocorre de forma “ficta”, gerando a presuncao relativa de veracidade dos fatos, sempre que a parte nado comparecer para depor; ou, comparecendo, se recusar a depor; ou, ainda, em razéo da decretagao da revelia. 4 Documental; A prova documental refere-se a todos os meios de prova escritos, assim, como fotografias, gravagdes sonoras, reprodugées digitalizadas etc. A CLT trata do tema entre os artigos 777, 780, 787 e 830, como se pode verificar: Art. 777 - Os requerimentos e documentos apresentados, os atos e termos processuais, as peticées ou razées de recursos e quaisquer outros papéis referentes aos feitos formarao os autos dos processos, os quais ficardo sob a responsabilidade dos escrivées ou secretérios. Art. 780 - Os documentos juntos aos autos podero ser desentranhados somente depois de findo 0 processo, ficando traslado. Art. 787 - A reclamacéo escrita deveré ser formulada em 2 (duas) vias e desde logo acompanhada dos documentos em que se fundar. Art. 830. 0 documento em cépia oferecido para prova poderé ser declarado auténtico pelo préprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. Pardgrafo Unico. Impugnada a autenticidade da cépia, a parte que a produziu seré intimada para apresentar cépias devidamente autenticadas ou o original, cabendo 20 serventuario competente proceder 4 conferéncia e certificar a conformidade entre esses documentos. © documento juntado ao processo com finalidade de fazer prova sobre determinado fato, poderé ser juntado na modalidade original ou autenticada, sendo que 0 advogado se responsabiliza de forma pessoal pelos documentos juntados em cépia simples, conforme preceito do artigo 830 da CLT: Art. 830. O documento em cépia oferecido para prova poderd ser declarado auténtico pelo proprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. Pardgrafo unico. Impugnada a autenticidade da cépia, a parte que a produziu seré intimada para apresentar cépias devidamente autenticadas ou o original, cabendo 20 serventudrio competente proceder conferéncia e certificar 2 conformidade entre esses documentos.