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Practica Calificada - Hinostroza Alanya, Indira
Practica Calificada - Hinostroza Alanya, Indira
TEMA:
PRESENTADO POR:
ASIGNATURA:
ÉTICA JURÍDICA
DOCENTE:
DIMAS GREGORIO ACHAHUI MORA
CICLO: IV
AYACUCHO – PERÚ
2020
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ÉTICA JURÍDICA
La ética jurídica: se encarga del estudio de los valores del ser humano, lo bueno y lo
malo, de la moral y el Derecho, y se identifica dentro del ámbito jurídico, siendo una
exigencia de los profesionales en emitir una opinión más, acerca de lo bueno o lo malo;
donde se trata de emitir juicios sobre la maldad o bondad de algo, pero dando siempre la
causa o razón de dicho juicio
1. LA TEORÍA PLATÓNICA:
La teoría de las Ideas representa el núcleo de la filosofía platónica, el eje a través del
cual se articula todo su pensamiento. No se encuentra formulada como tal en ninguna de
sus obras, sino tratada, desde diferentes aspectos, en varias de sus obras de madurez
como "La República", "Fedón" y "Fedro". Por lo general se considera que la teoría de
las Ideas es propiamente una teoría platónica, pese a que varios estudiosos de Platón,
como Burnet o Taylor, hayan defendido la tesis de que Platón la había tomado
directamente de Sócrates. Los estudios de D. Ross, entre otros, han puesto de manifiesto
las insuficiencias de dicha atribución, apoyando así la interpretación más generalmente
aceptada.
LA FORMULACIÓN TRADICIONAL
Tradicionalmente se ha interpretado la teoría de las Ideas de la siguiente manera: Platón
distingue dos modos de realidad, una, a la que llama inteligible, y otra a la que llama
sensible. La realidad inteligible, a la que denomina "Idea", tiene las características de
ser inmaterial, eterna, (ingenerada e indestructible, pues), siendo, por lo tanto,ajena al
cambio, y constituye el modelo o arquetipo de la otra realidad, la sensible, constituida
por lo que ordinariamente llamamos "cosas", y que tiene las características de ser
material, corruptible, (sometida al cambio, esto es, a la generación y a la destrucción), y
que resulta no ser más que una copia de la realidad inteligible.
La primera forma de realidad, constituida por las Ideas, representaría el verdadero ser,
mientras que de la segunda forma de realidad, las realidades materiales o "cosas",
hallándose en un constante devenir, nunca podrá decirse de ellas que verdaderamente
son. Además, sólo la Idea es susceptible de un verdadero conocimiento o "episteme",
mientras que la realidad sensible, las cosas, sólo son susceptibles de opinión o "doxa".
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De la forma en que Platón se refiere a las Ideas en varias de sus obras como en el
"Fedón" (el alma contempla, antes de su unión con el cuerpo, las Ideas) o en el "Timeo"
(el Demiurgo modela la materia ateniéndose al modelo de las Ideas), así como de la
afirmación aristotélica en la "Metafísica" según la cual Platón "separó" las Ideas de las
cosas, suele formar parte de esta presentación tradicional de la teoría de las Ideas la
afirmación de la separación ("khorismós") entre lo sensible y lo inteligible como una
característica propia de ella.
EL DUALISMO SENSIBLE/INTELIGIBLE
LO INTELIGIBLE
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elementos de Empédocles, las semillas de Anaxágoras o los átomos de Demócrito);
también Platón deberá explicar cuál es la relación entre ese ser inmutable y la realidad
sometida al cambio, es decir entre las Ideas y las cosas. Esa relación es explicada como
imitación o como participación: las cosas imitan a las Ideas, o participan de las Ideas.
LO SENSIBLE
Las Ideas, por lo demás, están jerarquizadas. El primer rango le corresponde a la Idea de
Bien, tal como nos lo presenta Platón en la "República", aunque en otros diálogos
ocuparán su lugar lo Uno, (en el "Parménides"), la Belleza, (en el "Banquete"), o el Ser,
(en el "Sofista"), que representan el máximo grado de realidad, siendo la causa de todo
lo que existe. A continuación vendrían las Ideas de los objetos éticos y estéticos,
seguida de las Ideas de los objetos matemáticos y finalmente de las Ideas de las cosas.
Platón intenta también establecer una cierta comunicación entre las Ideas y, según
Aristóteles, terminó por identificar las Ideas con los números, identificación de la que sí
tenemos constancia que realizaron los continuadores de la actividad platónica en la
Academia.
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La epistemología de Platón ha sido calificada como "dualismo epistemológico" porque
Platón aceptó de Heráclito y de Parménides que hay dos niveles de conocimiento, la
opinión (dóxa) y la sabiduría o verdadero conocimiento (epistéme).
Este dualismo epistemológico se correlaciona con el dualismo ontológico (división de la
realidad en dos mundos, el visible y el inteligible). En efecto, Platón duplica el objeto
del conocimiento (es decir, la realidad) al establecer el Mundo Inteligible (lo de las
Ideas) fuera del Mundo Sensible (la Naturaleza). Del Mundo Sensible, el nivel más alto
de conocimiento que podemos lograr es la opinión (dóxa); y del Mundo Inteligible,
podremos lograr el verdadero conocimiento (epistéme). La relación de correspondencia
que establece Platón entre los diferentes grados de realidad y los diferentes niveles de
conocimiento, la podemos ver en la República, con la "Metáfora de la línea" (libro VI) y
el "Mito de la caverna" (libro VII).
Para exponer el dualismo epistemológico de Platón, contestaremos las siguientes
preguntas epistemológicas:
Platón acepta del sofista Protágoras la creencia en la relatividad de los sentidos. Y del
presocrático Heráclito acepta que los objetos de la percepción sensible cambian
permanentemente, motivo por el que no pueden ser objetos de estudio del verdadero
conocimiento.
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Entonces, ¿cuál es el objeto de estudio del verdadero conocimiento? Según Platón, el
objeto de estudio del verdadero conocimiento tiene que ser estable y permanente,
susceptible de ser definido de una manera clara y precisa, un objeto del que podamos
captar su esencia. Pues el conocimiento verdadero, el que denominamos “conocimiento
científico”, es el que aprehende la esencia del objeto y la expresa con el concepto. Así,
el verdadero conocimiento de “Bondad” aprehende la esencia de la Bondad y la
comunica con el concepto “Bondad”. La definición del concepto tendrá la forma "La
Bondad es (esencia de la Bondad)”. Y, dado que el concepto se corresponde con lo
universal, el verdadero conocimiento tendrá por objeto de estudio lo universal, las Ideas.
Pero ¿cómo podemos conocer estos universales (ideas) si pertenecen a otro mundo (el
mundo inteligible) diferente del que percibimos mediante los sentidos? La posibilidad
de conseguir el verdadero conocimiento yace en tres aspectos claves de la teoría de las
Ideas, aspectos que son, a la vez, los fundamentos de la epistemología de Platón:
Los objetos del mundo sensible imitan o participan de las Ideas
El alma (psique) es una realidad intermedia entre los objetos del mundo sensible y
las Ideas (objetos del mundo inteligible).
Las Ideas están en comunicación entre sí.
Ahora bien, Platón no nos dijo cómo podemos conocer las Ideas. Sólo nos dijo que el
alma (la psique) tiene capacidad para hacerlo, y que se trata de aprender a mirar en la
dirección adecuada.
1.2 República: sobre la realidad de los objetos del conocimeinto
En el libro V de la República, Platón dialoga sobre la realidad de los
objetos. Correlaciona tres clases de objetos, lo que es, lo que no es y lo que está entre el
ser y la nada, con tres grados de conocimiento: el conocimiento, la ignorancia y la
opinión. Para Platón el objeto del conocimiento (lo que es) es real, mientras que el de la
ignorancia (lo que no es) es irreal, e infiere que el objeto de la opinión será lo que está
entre el ser y la nada. Platón acaba estableciendo la conclusión que los particulares no
son plenamente reales, y que sólo las Ideas son reales.
a) Símil de la Linea
En el libro VI de la República, Platón le otorga a la Idea de Bien, además del valor
ético, una importancia epistemológica. Dice que es “la que proporciona la verdad a los
objetos de conocimiento y la facultad de conocer a quien conoce”.
El pasaje de la línea sigue el de la Idea del Bien, surge de él y pretende completarlo.
En este pasaje, Platón establece los grados de conocimiento, que dependen de la verdad:
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imaginación, creencia, pensamiento discursivo y sabiduría; y los correspondientes
grados de realidad: imágenes, cosas, entes matemáticos e ideas.
Símil de la línea
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realidad. Si estos grados los representamos sobre una línea, obtendremos los
mismos segmentos en que está dividida la línea.
Interpretación pedagógica: El Mito de la Caverna es una alegoría sobre la
educación y la función del filósofo (el maestro), quien tiene la obligación moral de
sacar de la ignorancia a los y las futuras ciudadanas. Una cuestión destacada en
este mito es la de la motivación para aprender. ¿Qué es el que nos llevará a salir de
la caverna y a romper las cadenas que nos ligan al fondo de la cueva? Una de estas
fuerzas es la representada por el maestro (el filósofo). Pero, qué es el que nos
motiva a ser "maestro", es decir, a desear encontrar el verdadero conocimiento?
1.3 Motivación para aprender
En Teeteto, Platón afirma que la filosofía, el ansia de saber, es producto de la
admiración. La admiración ante las espectaculares expresiones sensibles de la
Naturaleza es la que nos motiva a viajar por los mundos del conocimiento.
La admiración, en cuanto que motivación para aprender, nos la despierta el impulso
de Eros. Con el discurso de Diotima de Mantinea en el Banquete, Platón describe cuál
es el camino adecuado para llegar al verdadero conocimiento:
"... el camino recto hacia el amor, tanto si se sigue espontáneamente como si otro te
guía, consiste en empezar por las bellezas de este mundo y elevarse hasta la belleza
suprema pasando, para así decirlo, por todos los peldaños, de un cuerpo bello a dos, de
dos a todos los otros, de los cuerpos bellos a las ocupaciones bellas, de las ocupaciones
bellas a las ciencias bellas, hasta que, de ciencia en ciencia, se llega a la ciencia por
excelencia que no es otra que la ciencia de aquello bello en si, y se acabe por conocerlo
tal como es en sí."
La motivación para aprender, el amor a la sabiduría (filosofía), nos impulsa a seguir
la vida del conocimiento hasta llegar a la comprensión global del Mundo Inteligible, de
la realidad (las Ideas y su interrelación). Logrado el verdadero conocimiento, el filósofo
será feliz.
2. ¿Qué es conocer? Conocer es recordar. Teoría de la anamnesis o reminiscencia
En la formulación inicial de la teoría de las Ideas, Platón sostuvo que nadie puede
aplicar correctamente una palabra (concepto), si previamente no posee alguna noción
general sobre su significado. ¿Cómo logramos esta noción general, cómo logramos el
conocimiento?
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Antes de contestar esta cuestión, Platón plantea un problema epistemológico: conocer
o aprender es un proceso imposible si previamente no se conoce de alguna manera
aquello que se quiere aprender (aquello que se busca). Para superarlo, Platón dice en
el Menón que investigar (buscar) y aprender no son otra cosa que recordar (anamnesis)
Las Ideas no son inmanentes a las cosas sensibles. Estas las imitan o participan de
ellas. Las ideas son una realidad "separada" del Mundo Sensible. Por eso, el verdadero
conocimiento no lo obtenemos de la percepción de las cosas sensibles. De la percepción
del Mundo Sensible sólo podemos lograr opinión (dóxa) sobre las cosas, las cuales
están en un permanente devenir (entre el Ser -Idea, esencia- y la Nada). Ahora bien, no
llegaremos a conocer las Ideas despreciando los sentidos y dedicándonos a la pura
contemplación (intuición) sino usándolos y descubriendo lo que nos sugieren. En
el Fedón, Platón dice que la percepción del Mundo Sensible le hará recordar al alma
(psique) lo que ya sabía, las Ideas. Esta las ha contemplado durante su estancia en el
Mundo Inteligible. Pero, al introducirse dentro de un cuerpo, todo lo olvidó. El
conocimiento sensible (dóxa) le sirve para recordar y el recuerdo, para reducir a la
unidad de la Idea la multiplicidad de las sensaciones.
3. ¿Cómo conocer? Con un método: la dialéctica
La dialéctica ha sido entendida por Platón de varias maneras. Cronológicamente la ha
entendido como diálogo, como disciplina o saber y como método de investigación:
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general del concepto que se examina. Esta definición pretende captar la esencia, es
decir, “lo que es” y, por tanto, no puede ser una mera definición nominal (definir
una palabra con otra palabra), pues caeríamos en un círculo vicioso.
El diálogo es posible porque los diferentes interlocutores comparten un lógos común.
Esta tesis es la que permitió a Sócrates y Platón postular la existencia de verdades
absolutas, en contra del relativismo sofista. El valor del diálogo está en el proceso
mismo de la búsqueda del saber y de la liberación de la ignorancia.
3.2 La dialéctica como saber de justificación de principios
En República, Platón dice que sólo la dialéctica es capaz de cancelar el carácter
hipotético de los principios utilizados por las otras disciplinas, al dar razón de ellos y
justificarlos racionalmente. Para conseguirlo, la dialéctica se remonta hasta un principio
“no hipotético” (idea de Bien) desde el que poder deducir todos los otros principios
(ideas). La dialéctica aparece en la República como un saber supremo de justificación
de principios. Si el Bien es fundamento de la realidad y del ser de las Ideas, quienes no
logren su conocimiento, tendrá un saber insuficiente de las Ideas porque las conocerá
sin referencia al principio en el que se basan.
La dialéctica encarna el saber en su más alto sentido (noesis), se distingue de otras
disciplinas, como la geometría y la aritmética, en que sólo ella versa única y
exclusivamente sobre objetos inteligibles sin la mediación de ninguna figura visible y en
que sólo ella es capaz de cancelar o “destruir las hipótesis” en una visión sistemática del
saber libre de todo supuesto. Esta última característica hace necesario que en la
dialéctica coexistan dos tipos de procedimiento:
El Proceso ascendente consiste en la indagación del primer principio. Se trata de
partir de una Idea y ascender hasta la Idea suprema (idea de Bien). Es un proceso
tentativo, de ensayo y error, que acaba en la visión directa de la idea suprema.
Esto supone que el Mundo Inteligible (el Mundo de las Ideas) está estructurado
jerárquicamente, que la Idea suprema es el primer principio (arxé); y que el
conocimiento de este primer principio hace inteligibles todas las otras Ideas. (En
la República, la Idea suprema es la Idea de Bien).
El Proceso descendente a partir de un principio no hipotético (Idea de Bien) es
aquel en el que las consecuencias de la Idea de Bien se exponen en la orden
debido, orden que viene dado al bajar por las hipótesis (principios hipotéticos) que
han resistido el proceso ascendente. De este modo, el filósofo consigue conocer la
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comunicación y unión entre las Ideas, y adquiere una visión sinóptica del Mundo
Inteligible.
La tarea de la filosofía, la de la ciencia, la de la dialéctica era, para Platón, el
razonamiento, la deducción de las proposiciones menos generales a partir de las más
generales. Esto sólo tiene un "momento" de aprehensión directa: la aprehensión del
primer principio no hipotético (la idea de Bien), que no puede deducirse de ninguno otro
principio porque es superior a todos ellos.
3.3 La dialéctica como método para definir de manera correcta las cosas
En Fedro, Platón hace consistir la dialéctica en el uso combinado de la reunión
(synagogé) y la división (diaíresis). Con el objeto de encontrar la definición de un
término específico,
la primera fase, la reunión, consistirá en “unir en una única Idea, en una visión de
conjunto, lo que está esparcido por muchas partes, para poner de manifiesto, al
definir cada cosa, aquello sobre lo que se quiere enseñar en cada caso”. Se trata,
pues, de elegir por tanteo un género amplio al que parece corresponder el término
en cuestión.
La segunda fase, la división, es el proceso inverso, porque, una vez realizado el
ascenso al género al que pertenece el objeto del que se trata, es necesario volver
atrás y “ser capaz de dividir de acuerdo con las especies y según los miembros
naturales, sin romper ninguna parte como un mal carnicero”.
En Sofista y en Político, el acento recae sobre el proceso de división. Cuando Platón
define la naturaleza de la dialéctica, ya no habla de un proceso combinado de reunión y
de división, sino de ”dividir por clases [ideas] y no considerar ni diferente a una clase
[idea] cuando es la misma, ni a una distinta considerarla idéntica”. Pero, también
caracteriza la dialéctica de otro modo: “eso, en lo que cada una de las cosas puede tener
en común y en lo que no, es saber dividir por clases”; es decir, la dialéctica no busca
hacer una construcción jerárquica de las Ideas desde el summum genus hasta las infimae
species, sino que más bien estudia las relaciones de compatibilidad, incompatibilidad e
implicación entre las Ideas.
Podemos ver que la concepción de la dialéctica (de la filosofía), expuesta en *Fedre,
el Sofista y el Político, es completamente diferente de la expuesta en República. El
objetivo de la dialéctica ya no es deducir toda verdad de la única verdad trascendente.
Es uno más modesto y más realizable: marcar las relaciones de *afirmabilitat y
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*negabilitat, por un lado, y las relaciones de género y especie, por otra, que se dan entre
las ideas.
Al comparar los dos modelos de dialéctica, las diferencias parecen evidentes: el
primero la presenta como una disciplina, cuya función consiste en justificar las hipótesis
o principios de las ciencias; el segundo la presenta como un método para definir de
manera correcta las cosas. Sin embargo, también tienen parecidos, pues el contenido de
los principios de las ciencias hace referencia a Ideas tales como números, círculos o
triángulos y en República, después de tratar de la dialéctica, Platón insiste en la
necesidad de definir la Idea Bien, separándola de todas las otras. Por otro lado, en esta
obra se dice igualmente que la educación tendrá que proporcionar a los futuros
filósofos-gobernantes una visión de conjunto en la que se mostrará la relación de cada
una de las enseñanzas con la naturaleza del ser. Incluso se podría comparar el momento
de la reunión con el proceso ascendente, que en República se remonta al principio no
hipotético, y la división con el proceso descendente a partir de este principio no
hipotético, en la deducción de consecuencias.
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Democracia, gobierno de las mayorías. Prevalece la búsqueda de la libertad. Se
persigue a los especialistas, a los que saben, se desprecian las leyes. Atenas:
«Teatrocracia».
Tiranía, gobierno del tirano. De la extrema libertad nace la más ruda esclavitud.
El tirano lleva el reino a la catástrofe. Es la negación de la política.
LA REPÚBLICA IDEAL
¿Quiénes mandan?
Los que saben, los sabios, los versados en ciencia política. Con leyes o sin leyes, rico o
pobre, uno o varios, nada de eso importa. Los que saben el arte y la ciencia de la
política: puede ser un filósofo rey o varios filósofos-rey).
El parte de la noción de que los filósofos (sabios) se hagan reyes o que los reyes se
hagan filósofos. Ejemplo: Siracusa.
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Cada clase debe cumplir su función para realizar la justicia. Las clases sociales se
constituyen de acuerdo con la naturaleza de cada individuo, no por nacimiento,
privilegio o favor. Así los individuos serán más felices.
Las mujeres son comunes.Las mujeres pueden cumplir todas las funciones de los
hombres.
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Ya no propone su Estado ideal (sofocracia) sino el Estado mejor posible en la
práctica, que es un punto medio entre el ideal y la realidad.
Instituciones
Senado (360 senadores). cada clase aporta una cuarta parte de los miembros, 90.
Elección en tres grados.
EL DERECHO Y LA MORAL
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Normas morales y normas jurídicas
Norma Moral, .Es aquella conducta (norma) Impuesta por la sociedad como obligatoria,
su acatamiento es voluntario y que el no acatamiento tiene como consecuencia el
rechazo de la misma sociedad, enderecho es una de las fuentes formales del derecho, al
convertirse la norma moral en norma jurídica se ase obligatoria y se tiene la capacidad
de hacerse cumplir por la fuerza por un órgano jurisdiccional Norma jurídica. Es
una regla u ordenación del comportamiento humano dictado por
la autoridad competente del caso, con un criterio de valor y cuyo incumplimiento trae
aparejado una sanción. Generalmente, impone deberes y confiere derechos. Regla o
precepto de carácter obligatorio, emanado de una autoridad normativa, la cual tiene su
fundamento de validez en una norma jurídica que autoriza la producción normativa de
ésta, y que tiene por objeto regular las relaciones sociales, o la conducta del hombre que
vive en sociedad, son diferentes a las normas sociales, ya que tienen la característica de
la coercibilidad, la posibilidad legitima de recurrir al uso de la fuerza socialmente
organizada en caso de su incumplimiento, busca cumplir con las finalidades concretas
del ordenamiento jurídico, la paz, el orden y la seguridad. Se diferencia de otras normas
de conducta en su carácter heterónomo (impuesto por otro), bilateral (frente al sujeto
obligado a cumplir la norma, existe otro facultado para exigir su
cumplimiento), coercible (exigible por medio de sanciones tangibles) y externo (importa
el cumplimiento de la norma, no el estar convencido de la misma).Diferencias entre
norma moral y norma jurídica.Norma moral:* Es una norma impuesta por la sociedad.*
Al convertirse la norma moral en jurídica se hace obligatoria.* Es voluntario el
acatamiento de esta norma.* Se tiene la capacidad de hacerse cumplir por la fuerza por
un órgano jurisdiccional.* El no acatamiento tiene como consecuencia el rechazo de la
misma sociedad.
NORMA JURÍDICA:
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época de Alan García se dictaron una serie de leyes que afectaron negativamente a
la economía nacional.
La moral
Ya decíamos que tanto "Moral" como "Ética", se toman como términos sinónimos; sin
embargo, desde un enfoque filosófico, existen entre una y otra diferencias; así tenemos,
fundamentalmente las siguientes:
En tanto que la Moral se refiere a la conducta que observamos cada uno de nosotros
frente a los demás, la Ética se refiere a los principios y fundamentos que rigen a
nuestra conducta.
La Moral es eminentemente práctica, que resulta del comportamiento que
observamos frente a los demás, viendo casos particulares; la Ética es eminentemente
teórica, normativa, y resulta de la reflexión que hace el Hombre sobre su
comportamiento, dando una visión panorámica.
El dilema que plantean los positivistas es formidable. Por un lado, muestran que la
identificación del derecho con la moral es una ilusión; incluso puede llegar a ser una
peligrosa ilusión. Pero, por otro lado, al desprender al derecho de toda raíz social y de
razón, los positivistas terminan definiéndolo en términos exclusivos de fuerza y de
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poder. El derecho pasa a ser un instrumento absolutamente moldeable por quien posee
el poder. ¿Es cierta esta concepción del derecho?
La mayor dificultad para plantear correctamente esta cuestión radica en que el concepto
de moral es sumamente equívoco. En otras palabras, cuando hablamos de las relaciones
entre el derecho y la moral, a menudo no tenemos suficientemente claro el tema al cual
nos estamos refiriendo.
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perfección. Tal fue el objetivo explícito de Platón en La República. Luego de obtener la
noción absoluta del bien, Platón se preocupa de idear las instituciones políticas y
jurídicas que permitan la obtención de ese orden social perfecto. Las normas detalladas
que Platón desarrolla acerca de la educación, el deporte, la guerra, la familia, el
trabajo manual, las artes y el gobierno, tienen por objetivo la obtención de una sociedad
sin vicios (al menos sin los vicios que él percibía en la sociedad ateniense de su época).
Si se analizan las formas jurídicas que comprenden ambos tipos de moral, se comprueba
que la moral del deber actúa principalmente a través de atribuciones de facultades y de
prohibiciones, en tanto la moral de aspiración actúa en la forma de imperativos.
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males. Cada vez que el objetivo consiste en obtener que todos se comporten de acuerdo
a patrones de excelencia, los medios apropiados para ese fin son necesariamente
totalitarios. A la mentalidad totalitaria no le basta que las personas cumplan con sus
deberes básicos de convivencia; se exige, además, un compromiso moral absoluto con
los ideales que se propugnan.
El fracaso de las órdenes totalitarias radica en que no existen medios (ni aún el terror)
para compeler a las personas para que se comporten de acuerdo a ideales de perfección
(aun prescindiendo de la grave dificultad que plantea la pregunta acerca de cuáles son
esos ideales). El derecho es capaz de excluir las formas más graves y obvias de abuso y
de irracionalidad, pero no es el instrumento adecuado para compeler a las personas a
actuar racionalmente. En otras palabras, el derecho fija el marco para que las personas
puedan convivir y establecer relaciones recíprocas. En tal sentido, históricamente el
derecho puede ser asociado más bien a la moral del deber que a una moral de
aspiración. La conexión del derecho con una moral del deber tiene una larga tradición
en Occidente. Dos ejemplos pueden ilustrarnos al respecto.
EL DERECHO
Como acabamos de ver en el punto precedente la palabra Derecho es ambigua por ser
susceptible de múltiples conceptos. El término presenta también problemas de
vaguedad, tanto porque no hay acuerdo sobre las notas que caracterizan al Derecho,
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para unos será la coacción, para otros las generalidad, etc.; cuanto porque su campo de
aplicación no está perfectamente determinado, por ejemplo, nos planteamos si el
derecho internacional es o no verdadero Derecho. Además, el Derecho es una realidad
compleja que presenta varías dimensiones; social, lógica, económica, psicológica, ética,
religiosa, etc.
A. Origen.
En la más remota infancia de todos los pueblos se encuentra la ley del más fuerte, la
venganza privada y el predominio de determinados grupos originarios ligados por
vínculos de sangre o de un índole que constituyen la primitiva tribu. Sin embargo, las
tribus se dan cuenta de que se causan perjuicios a la comunidad con las matanzas y
depredaciones inherentes a la venganza privada o proscripción.
B) Fases de desarrollo del derecho; Las posibles fases del derecho, según Giorgio Del
Vecchio, son las siguientes:
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b) Los Matriarcados y los patriarcados; Llega el momento en que el
hombre cultiva la tierra y nace la agricultura. No se contenta con matar animales,
sino que los domestica y poco a poco se va volviendo sedentario y estable, y aparece,
por primera vez, la propiedad privada. En esta etapa se presenta el culto al tótem y el
derecho sigue indiferenciado con las normas morales y religiosas, siendo la autoridad
del padre (patriarcado) o de la madre (matriarcado) la que domina a todas las
personas unidad por vínculo de parentesco.
C) Teorías sobre el origen del derecho; Desde el punto de vista de las teorías acerca del
origen del Derecho, se han ideado las siguientes:
(Ley eterna; la cual "consiste en un orden que reside en la razón misma de dios que
gobierna el universo y no puede ser conocida por otro medio que la revelación".
(Ley natural; que es "la participación de la ley eterna en la creatura racional". Esta
participación se efectúa de dos modos: por las tendencias de la naturaleza racional a sus
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propios actos y fines, y por la razón que descubre principios de conducta y saca
conclusiones de los mismos.
2) Teoría Contractualista; Esta teoría dice que el origen del derecho estaría en el
contrato que concertaron voluntariamente los hombres para pasar del "estado de
naturaleza" al "estado de sociedad". Todos son súbditos de la voluntad general, lo
cual garantiza la libertad e igualdad de todos.
3) Teoría de la escuela histórica; Los tres juristas germanos que dieron nacimiento a
esta escuela fueron Hugo Savigny y Puchta Gustavo Hugo; (1768 - 1834), en su obra
Manual de derecho natural como una filosofía del derecho positivo, sostiene que en
todos los pueblos el derecho se ha formado fuera de la autoridad legislativa, bien en
la costumbre, ya en el derecho pretoriano. En suma, se cree en una razón inmanente
al proceso evolutivo de la historia, y se condena todo intento de querer formar
racionalmente la sociedad histórica; y, sobre todo, se abomina de todo propósito
revolucionario.
La vida de los primitivos grupos humanos, como el clan y la horda, estaba regida por
normas que se presentaban en forma indiferenciada: morales, religiosas y usos sociales.
- El cumplimiento de las normas estaba garantizado por la reacción colectiva del grupo,
como el hábito, la imitación, el temor religioso, etc.
Si bien al principio no había gobierno, después surgen personas que ejercen influjo
en la tribu por su carácter religioso o guerrero con la categoría de jefes.
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Para Von Ihering, la lucha es parte integrante de la naturaleza del derecho y una
condición de su idea, lo cual expresa en los siguientes términos: "El derecho no es una
idea lógica sino una idea de fuerza; he ahí por qué la justicia, que sostiene en una mano
la balanza en donde pesa el derecho, sostiene en la otra la espada que sirve para hacerlo
efectivo. La espada, sin la balanza, es la fuerza bruta, y la balanza, sin la espada, es el
derecho en su impotencia: se completan recíprocamente; y el derecho no reina
verdaderamente más que en el caso en que la fuerza desplegada por la justicia para
sostener la espada, iguale a la habilidad que emplea en manejar la balanza" .
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ético" de Kant, que exige en todos los casos una "motivación moral", ha provocado
con razón la burla de Schiller en su dístico conocido.
Ni siquiera puede reprocharse inmoralidad a aquel que obra legalmente porque esto
concuerda con su propia ventaja. Más bien se prueba la justicia de una norma por
mandar lo que cada uno estima concordar con su propia ventaja.
Goethe dice: "No hay un aspecto más hermoso en el mundo que ver a un príncipe que
gobierna inteligentemente, que ver un imperio, donde cada uno obedece de buen grado,
creyendo servirse a sí mismo, porque se le manda sólo lo justo".
Las normas jurídicas son reglas para una conducta humana, es decir que tienden a
influir en la voluntad de los hombres. Hay controversia de que las normas jurídicas
tratan de lograr este fin. Mientras que la teoría dominante las considera directamente
como imperativos, se sostiene por otra parte que son declaraciones, mediante las
cuales se señala una actividad hipotética del Estado, especialmente ejecución o
castigo en el caso de una conducta reprobable de los súbditos.
Es claro que los secuaces de las dos teorías solamente quieren decir que todas las
normas jurídicas pueden reducirse en último término a un imperativo o bien al anuncia
hipotético de una actividad estatal. Por eso sobra una refutación de las objeciones que se
han deducido particularmente contra la teoría de los imperativos de la forma de
numerosas normas jurídicas, que contienen definiciones derogaciones, restricciones,
extensiones, modificaciones, remisiones, analogías o ficciones.
En los demás, las concepciones de las normas jurídicas se justifican. Cada norma es al
mismo tiempo imperativo para el que ha de obedecerle, y medida parta el que ha de
juzgar según ella. Ahora bien, como las normas jurídicas como medidas se aplican
regularmente por la jurisdicción del Estado y ésta reacciona contra una antijuricidad no
sólo por una declaración de la misma, o sea por una reprimenda, sino por una represión,
las normas jurídicas como medidas aparecen como declaraciones de una actividad
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hipotética del Estado: ejecución o castigo. Es verdad que este último carácter se
manifiesta sólo en las normas secundarias; sobre todo en las leyes penales. Las normas
del derecho civil manifiestan primeramente sólo el carácter de imperativos. Hay que
convertirlas en normas del Derecho Justicial Material, es decir subsistir el derecho
subjetivo por la acción, para hacer resaltar el carácter de medidas, señalando la
protección jurídica del Estado. Al contrario, las normas del derecho penal aparecen
desde el principio.
De ahí que las normas que tienen a dominar la vida social pera del proceso,
primeramente se imponen a los individuos como imperativos, mientras el carácter de
declaraciones señalando una actividad hipotética del Estado es natural en las norma que
han de aplicarse inmediatamente en el proceso.
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Por eso en el aforismo: "stat pro ratione voluntas" al referirle a la ley, la palabra pro ha
de interpretarse no como "en vez de", sino como "al lado de".
Pero en este caso la vigencia de la norma como imperativa falla en realidad y no hay
otro medio que infringir la represión señalada; sólo en el sentido de que el infractor se
expone a ella, la normar garantizada por la represión señalada tiene vigencia frente al
que no la reconoce.
LA MORAL Y EL DERECHO
Las relaciones entre la Moral y el Derecho constituyen una de las cuestiones más
importantes y complejas de la Filosofía del Derecho, sobre todo si se tiene en cuenta
que afectan al concepto del Derecho, a su aplicación, a las relaciones entre legalidad y
justicia o al espinoso tema de la obediencia al Derecho. La Moral y el Derecho hacen
referencia a una parte importante del comportamiento humano y se expresan, en gran
medida, con los mismos términos (deber, obligación, culpa, responsabilidad). Se puede
decir que el contenido del Derecho tiene una clara dependencia de la moral social
vigente, de la misma forma que toda moral social pretende contar con el refuerzo
coactivo del Derecho para así lograr eficacia social.
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la crítica desde criterios de moralidad al Derecho válido". Veamos a continuación los
aspectos fundamentales de las diferentes teorías.
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que podemos hacer valer frente a los demás, o sea que el hombre tiene facultades para
obrar y conducirse en determinados sentidos dentro de una cierta esfera.
En el primer caso del derecho objetivo es ese conjunto de normas (leyes, costumbres,
resoluciones judiciales y preceptos doctrinarios). En el segundo.
El derecho subjetivo consiste en las facultades que tienen las personas para actuar en la
vida jurídica. En cambio, el punto de vista subjetivo en el derecho tiene siempre un
carácter individual, pues la norma coloca en manos de una persona una facultad de
obrar frente a otras. Esta facultad puede contemplarse: a) como libertad (es lícito todo
acto que no sea prohibido o penado por el derecho); como poder jurídico (el cual
encierra la posibilidad de realizar los actos jurídicos para los cuales tenga capacidad
cada persona); y c) como pretensión (o sea el derecho de exigir de otros el
cumplimiento de un deber impuesto por las normas). El primer aspecto es unilateral; el
segundo crea una relación entre dos o más sujetos, la cual surge precisamente a raíz del
acto jurídico; y el tercero consiste en la facultad de hacer efectiva la consecuencia de
esa relación, exigiendo de otros la conducta a la cual se han obligado o que una norma
les impone.
El derecho subjetivo puede definirse, por lo tanto, como el conjunto de facultades que
una persona tiene para obrar lícitamente, a fin de conseguir un bien asegurado por una
norma jurídica natural o positiva.
Esta facultad lleva implícita la posibilidad de ejercerla, pero no debe confundirse con el
acto mismo de llevarla a la práctica.
dotado de voluntad y de razón, cuyos actos conscientes derivan del empleo de su libre
albedrío, que el derecho no podría nunca
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suprimir.
Interesa remarcar que estas nociones de derecho objetivo y derechos subjetivos no son
antagónicas sino por el contrario se corresponden y exigen recíprocamente. En efecto, el
derecho objetivo consiste en un ordenamiento social justo. Pero por eso mismo, es decir,
en cuanto justo, ha de reconocer a las personas humanas la posibilidad de obrar en vista
de sus propios fines.
De aquí se sigue que el derecho objetivo existe para el derecho subjetivo, y a su vez éste
encuentra en aquel la fuente inmediata de su existencia. Y décimos inmediata porque la
mediata es la naturaleza racional del hombre que lo provee de la inteligencia, voluntad y
libertad por las cuales el sujeto, conoce, quiere y obra.
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