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Hecho A.
Hecho A.
En el caso objeto de Estudio el A quo determinó que el daño antijurídico sufrido por
Fabián Andrés Muñoz Hernández al ser arrollado por una patrulla de propiedad de la
Policía Nacional, conducida por un agente de la entidad demandada, quien se
encontraba en servicio activo, no debía ser reparado en tanto el mismo fue causado por
el desconocimiento de las normas de tránsito que regulan el comportamiento de los
peatones por parte de la propia víctima.
La Sala desestima el argumento del A quo pues en este caso el daño antijurídico sufrido
por la parte demandada debe ser indemnizado y por ende se declarará la
responsabilidad exclusiva de la entidad demandada, en tanto la conducta del agente de
policía que conducía el automotor que arrolló a Fabián Andrés Muñoz Hernández resulta
desproporcionada respecto de los hechos que dieron motivo al operativo para dar con
su captura por la comisión de dos presuntos delitos.
(…)
En suma, en este caso no se configura la culpa exclusiva de la víctima como una causal
eximente de responsabilidad administrativa en favor de la entidad demandada, toda vez
que la causa determinante del daño en este caso no es el desconocimiento de las
normas de tránsito referentes a peatones por parte de la víctima, como pretende
hacerlo ver el A quo, sino una falla en el servicio por exceso de la fuerza pública, que de
manera desproporcionada, desatendiendo la necesidad y razonabilidad que deben
inspirar todo procedimiento policial, como del que fue objeto Fabián Andrés Muñoz
Hernández.
Por tanto, si bien la Policía Nacional debe efectuar las acciones tendientes a mantener el
orden público, el cual al parecer fue quebrantado por el comportamiento irresponsable e
ilegal de Fabián Andrés Muñoz Hernández, la reacción del agente de policía se
encuentra en desproporción tal, frente a su detonante, que debe ser considerada como
la causa exclusiva de los daños alegados por la parte actor. Razón por la cual la Sala
revocará la sentencia de primera instancia, puesto que la excepción de culpa exclusiva
de la víctima no se encuentra configurada y, en su lugar, declarará la responsabilidad
patrimonial exclusiva de la entidad demandada.
REPÚBLICA DE COLOMBIA
RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA
Expediente: 19001333100720120020301
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA - POLICÍA
NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
2
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
I. ANTECEDENTES
1. La demanda
El presente medio de control fue instaurado a través de apoderado judicial por Fabián
Andrés Muñoz Hernández, Elsa Milena Hernández Tobar, Edinson Rodrigo Muñoz
Hernández, Johan Fernando Muñoz Hernández, Rosa Enelia Tobar, Bolívar Hernández
Guzmán y Elvia Dolores López de Muñoz, para que se declare la responsabilidad
administrativa de la Nación - Ministerio de Defensa - Policía Nacional, por los hechos
ocurridos el 16 de agosto de 2010, en el Barrio Alfonso López de Popayán, en los cuales
resultó herido Fabián Andrés Muñoz Hernández.
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
2. Los hechos
El agente de la policía que conducía la patrulla expuso una serie de versiones a sus
superiores tendientes a justificar el accidente, como que Fabián Andrés Muñoz
Hernández había cometido hurto, que portaba alucinógenos, que había en su contra
orden de captura, y que por eso se aprestaba a detenerlo, las cuales carecen totalmente
de sustento.
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
3. La contestación de la demanda
En este sentido, precisó que el accidente se presentó porque Fabián Andrés Muñoz al
intentar huir de los Policiales que lo requerían para efectuarle una requisa intentó cruzar
la calle sin mirar que lo venía siguiendo el vehículo oficial.
Aunado a lo anterior, afirmó que como se desprende del informe policial, fue Fabián
Andrés Muñoz Hernández quien se expuso al riesgo, pues se lanzó a correr de manera
descontrolada y temeraria para evitar ser judicializado, ocasionándose lesiones a sí
mismo al intentar cruzar una de las calles por las que huía y encontrándose de frente
con el automotor de la Policía Nacional.
4. Recuento procesal
Con el auto de 24 de abril de 2013,4 se dispuso fijar la fecha de la audiencia inicial para
el 15 de mayo de 2013.
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
5. La sentencia apelada7
En este sentido, precisó que Fabián Andrés Muñoz Hernández asumió las consecuencias
de su actuación al atravesar una vía que tiene doble sentido sin observar las normas de
tránsito y las reglas de la experiencia, puesto que no verificó los riesgos existentes al
efectuar el cruce por el lugar del accidente de manera repentina.
Al respecto, dijo que cuando un peatón requiera cruzar una vía vehicular, lo hará
respetando las señales de tránsito y cerciorándose de que no existe peligro para
hacerlo8. Además señaló que existen prohibiciones al peatón, descritas en ley, entre las
que se encuentran i) invadir la zona destinada a tránsito de vehículos ii) colocarse
delante o detrás de un vehículo que tenga el motor encendido y iii) actuar de manera
que ponga en peligro si integridad física, las cuales fueron desconocidas por Fabián
Andrés Muñoz Hernández.
5
Folios 152-153 C. Ppal 1.
6
Folios 158-161 del C. Ppal 1
7
Folios 182 a 199 C. Principal No. 1.
8
Ley 769 de 2002, artículo 57.
6
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
En este orden de ideas, enfatizó en que la conducta imprudente del actor fue la causa
eficiente y concreta del daño, dado que él mismo confió en poder superar el paso de
una vía congestionada sin observar previamente si venían o no automóviles, lo cual era
su obligación, y fue esa negligencia lo que colocó en riesgo su vida, y se configuró así
una causal eximente de responsabilidad, esta es, el hecho exclusivo de la víctima.
Finalizó indicando que el actuar del peatón Fabián Andrés Muñoz Hernández resultó
inevitable e irresistible al agente policial y conductor de la patrulla, pues no era
previsible que una persona que transita por la acera, de forma súbita baje del andén a
la vía vehicular sin la más mínima precaución, y transgrediendo prohibiciones expresas
de las normas de tránsito. Indicó que no existe ningún medio de prueba que respalde la
versión del agente policial acerca de que el hoy accionante acababa de cometer un
hurto y que el arrollamiento se produjo en medio de una persecución.
6. El recurso de apelación9
También señala el error en la afirmación del Juzgado acerca de que los hechos se
desarrollaron sobre la carrera 6ta, entre las calles 14 y 15, cuando el lugar preciso de
los hechos fue la calle 15 entre las carreras 5ta y 6ta, con lo que además de cambiar el
escenario de los hechos, deja de lado muchos detalles previos, concomitantes y
posteriores a la ocurrencia de los mismos.
Dijo que Fabián Andrés Muñoz Hernández se desplazaba a muy amplia distancia del
automotor y que por eso tuvo que ser divisado por el conductor y que fue arrollado
cuando se aproximaba a subir el andén derecho de la calle 15, situaciones que enervan
cualquiera causal eximente de responsabilidad patrimonial que se pretenda invocar.
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Folios 202 a 207 C. Principal.
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
Por auto del 12 de marzo de 2014, el Juzgado concedió el recurso interpuesto. - Fl. 208
C. Ppal.-
Por auto del 27 de marzo de 2014, se corrió traslado a las partes y al Ministerio Público,
para que presentaran alegatos de conclusión y emitiera el concepto, respectivamente. -
Fl. 218 C. Ppal 2.-
El Agente del Ministerio Público, luego de transcribir apartes del pronunciamiento del
Consejo de Estado11 acerca de la responsabilidad estatal y el daño antijurídico, señaló
que con el régimen de responsabilidad objetiva es necesario demostrar únicamente el
daño y el nexo de causalidad entre este y el hecho de la administración para que se
tenga derecho a reparación, y en ese evento sólo le asiste la posibilidad a la
Administración para exonerarse de responsabilidad el demostrar la ocurrencia de una
causas extraña, bien sea por culpa exclusiva de la víctima o por el accionar de un
tercero.
10
Folios 134 a 154 C. Principal 2.
11
Consejo de Estado, sentencia del 28 de septiembre de 2012 CP. Dr. Danilo Rojas Betancourth.
8
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
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Finaliza indicando que en el caso estudiado está probada la existencia del daño
antijurídico, y que respecto al nexo de causalidad y el grado de imputación que se le
puedan atribuir a la entidad estatal, se aparta de la decisión del juez de primera
instancia, en tanto que si bien la víctima pudiere haber tenido incidencia en el resultado
de las lesiones, esa circunstancia no es suficiente para declarar que se configura el
hecho exclusivo de la víctima, y la consecuente exoneración de responsabilidad de la
entidad estatal.
1. Competencia
Por la naturaleza del proceso, el lugar donde ocurrieron los hechos y la cuantía, el Tribunal
es competente para decidir el asunto en SEGUNDA INSTANCIA, de conformidad con lo
establecido por el artículo 153 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo -Ley 1437 de 2011-.
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
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Así las cosas, la Sala como juez de segunda instancia entrará a efectuar la valoración de
las pruebas obrantes en el proceso para determinar si se configura la culpa exclusiva de
la víctima como causal eximente de responsabilidad administrativa.
Es así como a la luz del mencionado principio, el juez habrá de aplicar el régimen de
responsabilidad estatal que corresponda, aún cuando no hubiere sido invocado por la
10
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
"El problema de la responsabilidad del Estado debe resolverse con base en lo prescrito
en el Art.- 90 de la Carla Política, según el cual el Estado responderá patrimonialmente
por los daños antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la omisión
de las autoridades públicas. Debe establecerse, entonces, en cada caso, si existen los
12
Sentencia del 28 de abril de 2010, exp. 19348, M.P. Enrique Gil Botero, que trata un caso similar al sub júdice donde las víctimas
fueron los pasajeros de un vehículo oficial.
13
Sentencia proferida por la Sección Tercera del Consejo de Estado el 19 de julio de 2000, expediente 11.842.
14
7
Sentencia proferida por la Sección Tercera del Consejo de Estado el 10 de agosto de 2000, expediente 13.816.Reparación Directa.
Rdo. 66001-23-31-001-2009-00162-00.
11
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
elementos previstos en esta disposición para que surja la responsabilidad, esto es, el
daño antijurídico y la imputabilidad del mismo al Estado.
Ha sido reiterada la tesis de la Sala, según la cual en los eventos en que el daño es
producido por las cosas o actividades peligrosas (armas de dotación oficial, vehículos
automotores, conducción de energía eléctrica, etc.), el régimen aplicable es de carácter
objetivo, porque el factor de imputación es el riesgo grave y anormal a que el Estado
expone a los administrados. De tal manera, que basta la realización del riesgo creado por
la administración para que el daño resulte imputable a ella. Es esta la razón por la cual la
Corporación ha seguido refiriéndose al régimen de responsabilidad del Estado fundado
en el riesgo excepcional, en pronunciamientos posteriores a la expedición de la nueva
Cata Política.
(...)
En dichos eventos (daños producidos por las cosas o las actividades peligrosas), al actor
le bastará probar la existencia del daño y la relación de causalidad entre éste y el hecho
de la administración, realizado en desarrollo de una actividad riesgosa. Y la entidad
demandada, para exculparse, deberá probar la existencia de una causa extraña, esto es
que el daño se produjo por fuerza mayor, culpa exclusiva y determinante de la víctima o
hecho exclusivo y determinante de un tercero.”
12
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
La falla del servicio surge a partir de la comprobación de una violación –conducta activa
u omisiva- del contenido obligacional, determinado en la Constitución Política y en la ley,
a cargo del Estado, lo cual constituye un juicio de reproche por parte del juez, respecto
de las falencias en las cuales habría incurrido la Administración. Por su parte, la entidad
pública demandada solo podrá exonerarse de una declaratoria de responsabilidad si
prueba que su actuación no constituyó una vulneración a ese contenido obligacional que
le era exigible, es decir, que acató los deberes a los cuales se encontraba obligada –
positivos o negativos- o si demuestra que el nexo causal era apenas aparente, mediante
la acreditación de una causa extraña: fuerza mayor, hecho exclusivo y determinante de
la víctima o hecho también exclusivo y determinante de un tercero.
Así las cosas, de acuerdo con el material probatorio allegado al proceso se entrará a
analizar si se produjo el daño alegado en la demanda, definiendo si el mismo le es
imputable a la entidad estatal demandada y por último se entrará a establecer si existió
un actuar irregular en el conductor del vehículo oficial que lleve a la producción del
daño.
15
Ver entre otras: Consejo de Estado, S.C.A., Sección Tercera, sentencias de julio 27 de 2000, Exp. 12099, C.P. Alier Hernández y
mayo 3 de 2007, Exp. 25020, C.P. Ramiro Saavedra Becerra. Reparación Directa. Rdo. 66001-23-31-001-2009-00162-00.
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
Es necesario advertir que la Sala valorará el proceso penal que se adelantó contra el
conductor del vehículo involucrado en el accidente – Franziner Beltrán Giraldo-, por el
delito de lesiones personales culposas, toda vez que esta prueba fue solicitada por la
parte actora en la demanda, se aportó en copia auténtica por la entidad requerida y
estuvo a disposición de la parte demandada, por lo que tuvo la oportunidad de
conocerla y controvertirla, sin que ello ocurriera en la oportunidad procesal respectiva,
todo lo cual lleva a concluir que se cumplen con los requisitos establecidos en el artículo
174 del Código General del Proceso para efectuar la valoración respectiva.
“La Sala considera pertinente analizar la admisibilidad como prueba de las piezas
procesales pertenecientes al expediente contentivo de la investigación penal adelantada
por la Fiscalía General de la Nación contra del señor Luis Eduardo Pacheco Figueredo,
trabajador de EMSA y operador de la subestación IDEMA, involucrado en la muerte del
señor Luis Gonzalo Henao Henao, cuyo aporte en copia auténtica al asunto de la
referencia fue solicitada por el actor en la demanda. (…) éstas pruebas serán
apreciadas por la Sala debido a que fueron aportadas en copia auténtica por la
entidad requerida y a que estuvieron a disposición de la parte demandada, por
lo que tuvo la posibilidad de conocerlas y controvertirlas, sin haberlo hecho en
las etapas procesales correspondientes, por lo cual se considera que se
cumplen los requisitos previstos en el artículo 185 del Código de
procedimiento Civil para su valoración. (…) en cuanto a los documentos
públicos traídos del proceso penal a éste nuevo juicio, también se tendrán en
cuenta toda vez que no fueron objeto de tacha de falsedad dentro de la
oportunidad legal” 16(Negrillas fuera del original)
En cuenta, pues, el precedente, sumado que el proceso penal fue aportado en copia
auténtica, es suficiente argumento para la valoración antedicha.
Se han determinado ciertos criterios objetivos para efectuar la valoración probatoria del
testimonio, tales como: “la probidad de quien interviene en la prueba, en el que se tiene
16
Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección B, Consejero ponente: DANILO ROJAS BETANCOURTH,
sentencia de veintiocho (28) de febrero de dos mil trece (2013), Radicación número: 50001-23-31-000-1997-06033-01(24992)
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
Dentro del plenario se tiene que para el esclarecimiento de los hechos y de las
circunstancias que los rodearon, obra en el proceso los testimonios Willian Orlando Arias
e Idelver Augusto Bolaños Burbano, quienes estuvieron presentes en el lugar de los
hechos, lo cual otorga fuerza de convicción a sus declaraciones, así como confiabilidad.
17
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativa, Sección Tercera, Magistrado Ponente: Enrique Gil Botero, sentencia de
13 de junio de 2013, Radicación número: 08001-23-31-000-1997-11812-01(27353)
15
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
era el recorrido previo al accidente que hacía el señor Fabián Andrés y lo mismo el
recorrido que hacía la patrulla previamente al accidente? RESPUESTA: Venia por la
calle quince entre quinta y sexta... (...) el señor Fabián venía de la calle sexta por la
calle quince hacia la calle quinta ese era el recorrido que él estaba haciendo y la patrulla
venía por las mismas calles por la calle sexta y cruzó por la quince entre quinta y sexta.
En ese momento interviene el juez de instancia para manifestar "...que no puede haber
calle sexta con calle quinta y se le solicita al testigo diga si la patrulla iba adelante, atrás
o si fue de frente y ubique nuevamente la dirección porque está diciendo una cosa que
no es..."
"RESPUESTA: El señor venía delante y la patrulla venía detrás, allí fue cuando
ocurrieron los hechos. PREGUNTADO: Según usted o según lo que vio el peatón o
transeúnte Fabián Andrés fácilmente era perceptible o visible para quien conducía la
patrulla? RESPUESTA: si señor PREGUNTADO: Que sucedió posteriormente a la
ocurrencia del accidente? RESPUESTA: La patrulla emprendió la huida, subió por la
carrera 5 y cruzó por la calle 14 como dando la vuelta a la manzana y yo pues no me di
cuenta de allí más porque yo corrí a socorrer a Fabián alzarlo y yo lo cargué y yo salí
corriendo con él hacia la carrera 6 y allí llegó otra patrulla y yo lo coloqué encima de la
patrulla a él. PREGUNTADO: Es decir en el momento mismo del accidente no hubo
auxilio por así decirlo de la patrulla si no que eso ocurrió después y porqué se dio eso?
RESPUESTA: se dio porque hubo otro amigo que llegó en una moto que el emprendió
detrás de la patrulla y la patrulla lo que hizo fue dar la vuelta a la manzana y llegar allí
otra vez pero llegó él parqueó y él nunca se bajó, solo abrieron la parte de atrás y allí fue
donde yo lo coloqué a él. PREGUNTADO: Manifieste si la patrulla que causó el accidente
fue objeto de agresión o ataque por parte de los familiares o habitantes de la zona una
vez ocurrido el accidente RESPUESTA: No señor porque él emprendió la huida nadie lo
agredió nadie le tiró piedras ni nada nadie tuvo motivos... él no se quedó en los hechos el
huyó... " PREGUNTADO: Varios informes presentados por la policía con respecto al
accidente indican que fue capturado el señor en el día del accidente fue capturado el
señor FABIAN ANDRES MUÑOZ HERNANDEZ y que le fue encontrado una sustancia
indicativa de ser marihuana que cuando la policía se aprestaba hacerle la requisa este
huyó, según lo que usted percibe y vio de la escena de los hechos en verdad la policía iba
en persecución y si en el momento de producirse el accidente el peatón fue requisado en
su cuerpo y encontrada alguna sustancia indicativa de alguna sustancia estupefaciente o
16
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
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no? RESPUESTA: No señor porque el oficial nunca se bajó de la patrulla, él huyo y nadie
lo requisó PREGUNTADO: Usted conoce si el señor FABIAN ANDRES para la época que
fue accidentado pertenecía o contribuía algún grupo de delincuencia común en el barrio?
RESPUESTA: No señor PREGUNTADO: Que le permite afirmar que este muchacho no
pertenecía algún grupo delincuencial del área? RESPUESTA: pues lo que yo lo conocí a
él nunca lo vi en pandillas ni nada por eso yo afirmo eso PREGUNTADO: Manifieste si en
el momento en usted contribuir al levantar el herido a la patrulla los policías que hacían
presencia manifestaron algo con respecto al accidente? RESPUESTA: no señor ellos no
manifestaron nada PREGUNTADO: hacia qué centro de salud fue transferido el señor
FABIAN ANDRES el día del accidente? RESPUESTA: no sabría decirte porque yo no me
fui con él, yo solamente lo coloque en la patrulla PREGUNTADO: Qué tipo de lesiones y
en qué partes del cuerpo sufrió el señor FABIAN ANDRES? RESPUESTA: le rasgó la
carne del pie izquierdo porque él lo cogió con la parte delantera del carro y le arrastró el
pie PREGUNTADO: En qué situación quedó, es decir si perdió conocimiento o no el
señor FABIAN ANDRES en el momento del accidente? RESPUESTA: cuando yo lo levanté
él quedó como sonso, no hablaba no decía nada y allí fue cuando yo lo alcé. A
continuación el Despacho hace la siguiente pregunta ¿usted dice que la patrulla golpeó al
señor FABIAN ANDRES que huyó que subió por la carrera 5 que volteo por la calle 14, en
qué vehículo se llevó al señor herido ese día de los hechos? RESPUESTA: en la patrulla
PREGUNTADO: en la misma patrulla? RESPUESTA: si señor PREGUNTADO: es que
usted dijo en la declaración que llegó otra patrulla? RESPUESTA: No llegó la misma
patrulla. El apoderado de la parte demandada realiza las preguntas que a continuación se
mencionan: PREGUNTA: ¿Manifieste al Despacho a que se dedicaba usted el día 16 de
agosto de 2010 es decir a que ocupación se dedicaba usted? RESPUESTA: En ese
tiempo yo era zapatero PREGUNTADO: ¿A qué distancia estaba usted de FABIAN
ANDRES el día de los hechos? RESPUESTA: Más o menos a media cuadra
PREGUNTADO: ¿Sabe usted si el señor FABIAN ANDRES es consumidor de sustancias
alucinógenas? RESPUESTA: no sé PREGUNTADO: ¿Manifieste al Despacho cuántos
policías presenció usted el día de los hechos? RESPUESTA: No vi cuantos iban en la
patrulla, no me di cuenta PREGUNTADO: Que observó usted en la patrulla, solamente el
conductor? RESPUESTA: pues las cosas fueron muy rápido y nunca observé cuantos
iban en la patrulla PREGUNTADO: Quien le abrió la patrulla para que ingresara usted al
señor FABIAN ANDRES MUÑOZ a la misma? RESPUESTA: No sé porque yo lo llevaba a
él e iba corriendo no se quien abrió la puerta RESPUESTA: por que afirma usted que el
señor FABIAN ANDRES MUÑOZ venía caminando y no corriendo de la patrulla policial
RESPUESTA: porque yo lo estaba viendo cuando él venía por eso lo afirmo
PREGUNTADO: sabe exactamente de donde venía el señor FABIAN ANDRES MUÑOZ ese
día? RESPUESTA: no señor porque yo no venía con él.
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
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La Sala dará valor probatorio a la declaración de la víctima del accidente Fabián Andrés
Muñoz Hernández pues si bien es cierto hace parte del grupo demandante, esta prueba
fue solicitado por la Policía Nacional, por lo cual puede valorarse en conjunto con los
demás medios de prueba obrantes en el proceso.
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De otra parte, la Sala estima que el testimonio del policial Franziner Beltrán Giraldo no
debió ser decretado ni mucho menos recepcionado en el proceso y por tal motivo no
puede ser valorado, toda vez que él conducía el vehículo oficial causante del accidente,
y por tal es parte del proceso, tiene un interés directo en los resultados del mismo, así
como también tiene una vinculación laboral con la entidad demandada, lo cual le resta
objetividad.
“Paciente que sufre trauma por aplastamiento en pie izquierdo en accidente de tránsito
produciéndole herida en dorso del pie y tobillo con lesión de tejidos blandos y fractura
del tarso.
“…me permito informar a mi Teniente, que el vehículo tipo Panel marca WOLKSWAGEN
de siglas 28-0214, se encuentra dentro del parque automotor del Departamento de
Policía del Cauca, y para la fecha 06/05/2010 estaba asignada al señor patrullero MUÑOZ
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
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MENESES LICIMACO de CC. 10.693.686 de la Estación Popayán CAI Comuna 6el Alfonso
López.” Fl. 424 del C. Pbas 3
Con todo, se puede concluir que el 16 de agosto de 2010, Fabián Andrés Muñoz
Hernández, fue arrollado por un automotor de propiedad de la Policía Nacional -
patrulla, marca VOLKSWAGEN, placa No. 280214 - cuando se desplazaba por la calle 15
entre carreras 5a y 6a del barrio Alfonso López de esta ciudad, hecho que le produjo
trauma por aplastamiento en pie izquierdo, herida en dorso del pie y tobillo con lesión
de tejidos blandos y fractura del tarso.
Las secuelas médico legales dejadas tras el accidente fueron las que a continuación se
señalan:
En cuanto a las condiciones de tiempo, modo y lugar en las que ocurrió el accidente
tenemos lo siguiente:
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Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
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A esta hora y fecha dejo constancia que siendo las 10:00 horas me hace entrega la
Fiscalía URI la orden de libertad expedida por el Fiscal mediante proceso número
19001600060220100209 que se lleva a cabo al señor Fabián Andrés Muñoz Hernández
identificado con cédula de ciudadanía número 1.061.724.508 de Popayán Cauca, el cual
hice presencia al Hospital La Estancia y me entreviste con el señor patrullero González
custodio del antes mencionad, manifiesta que se encuentra x cirugía, me entrevisto con
los doctores que atienden en dicho hospital y manifiestan que en tres o cuatro horas
después de que salga de la cirugía y pase los efectos de la anestesia " fl 409 del C.
Ppal
A folio 133 del C. Ppal No. 1, obra informe del seguimiento de llamadas – centro
automático despacho de la Policía Cauca -, en donde se determina:
Así las cosas, del conjunto de elementos probatorios obrantes en el proceso se puede
determinar que el accidente de tránsito en el cual resultó lesionado Fabián Andrés
Muños se originó en desarrollo de un procedimiento para dar con su captura, momentos
en los cuales él se encontraba delante de la patrulla que lo perseguía.
22
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
Esta hipótesis se refuerza con lo señalado en el primer informe técnico médico legal de
lesiones no fatales que señala que “Se revisa al paciente en una camilla sala de
recuperación de Cirugía de la Clínica la Estancia, reconocimiento realizado
por petición expresa y urgente de la Fiscalía URI por cuanto deben legalizar
captura y se le vencen los términos.”Fl. 42 del C. Ppal. 1
Así mismo, la declaración rendida por Fabián Andrés Muñoz refiere probatoriamente las
circunstancias de ocurrencia del accidente de tránsito en estudio, esto es, que las
lesiones se produjeron por el vehículo oficial al tratar de efectuar su captura, versión
que esta de acorde y se integra de manera lógica con los demás elementos probatorios,
puesto que señala que estuvo en custodia de la Policía por la presunta comisión de dos
ilícitos sin que exista prueba alguna de su responsabilidad.
23
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
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En ese contexto, procede la Sala a estudiar si se reúnen los elementos para derivar la
responsabilidad extracontractual de la entidad pública demandada como son el hecho
generador de la responsabilidad y la imputabilidad.
Sobre este punto, se encuentra que el daño antijurídico en el presente caso se halla
configurado, con la afectación de un bien jurídicamente protegido, como lo es integridad
personal de Fabián Andrés Muñoz Hernández, que resultó comprometida a consecuencia
de los hechos narrados; surgiendo la necesidad de establecer la causa del accidente
para determinar si existió actuación irregular del conductor del vehículo oficial y por
ende responsabilidad de la administración
5.3 La imputación
Así mismo, los anteriores medios de convicción permiten inferir que la conducta del
agente de policía que conducía el vehículo oficial contribuyó de manera directa,
determinante y eficiente para la producción del evento dañoso, pues, de los testimonios
rendidos en el proceso se puede determinar que el conductor podía observar a la
víctima desde una distancia prudencial, desde la cual hubiera podido detenerse.
24
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
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Es claro que el daño no se hubiera producido si el conductor del vehículo oficial hubiera
tenido mayor pericia cuando efectuaba la persecución de la víctima, quien
presuntamente había cometido dos hechos punibles.
En este contexto, vale la pena resaltar que si bien las autoridades de la República, como
la Policía Nacional, están instituidas para proteger a todas las personas residentes en
Colombia, en su vida, honra, creencias, bienes y demás derechos y libertades, los
procedimientos adelantados para tal efecto no pueden menoscabar o afectar los
derechos de la persona que presuntamente está transgrediendo el ordenamiento
jurídico.
En efecto, en este caso ante la presunta comisión de dos delitos por parte de Fabián
Andrés Muñoz Hernández la Policía Nacional tenía el deber de proceder a capturarlo con
el fin de ponerlo a disposición de la autoridad competente, sin que ello implicara una
afectación como la sufrida, pues en este caso en particular se observa que se utilizó el
vehículo oficial en la persecución de manera irresponsable y negligente, sin reparar en
ningún momento que la integridad física de la persona perseguida pudiera resultar
comprometida, como en efecto ocurrió.
Por tanto, el funcionario público encargado de la conducción del vehículo oficial a pesar
de haber observado al peatón, imprudentemente optó por continuar su marcha, para
tratar de darle alcance, porque confió en que dicha maniobra le permitiría finalizar la
persecución, de allí que resulte absurdo sostener que fue la propia víctima la que se
arrojó sobre el automotor oficial.
25
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
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Las consideraciones anteriores resultan aplicables al sub examine, toda vez que la
respuesta del agente Franziner Beltrán Giraldo aunque ciertamente generada por la
conducta irresponsable y presuntamente ilegal de Fabián Andrés Muñoz, se observa una
desproporción evidente.
En el caso objeto de Estudio el A quo determinó que el daño antijurídico sufrido por
Fabián Andrés Muñoz Hernández al ser arrollado por una patrulla de propiedad de la
Policía Nacional, conducida por un agente de la entidad demandada, quien se
encontraba en servicio activo, no debía ser reparado en tanto el mismo fue causado por
el desconocimiento de las normas de tránsito que regulan el comportamiento de los
peatones por parte de la propia víctima.
18
Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección A, sentencia del 25 de agosto de 2011, Exp. 18693.
26
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
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Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
La Sala desestima el argumento del A quo pues en este caso el daño antijurídico sufrido
por la parte demandada debe ser indemnizado y por ende se declarará la
responsabilidad exclusiva de la entidad demandada, en tanto la conducta del agente de
policía que conducía el automotor que arrolló a Fabián Andrés Muñoz Hernández resulta
desproporcionada respecto de los hechos que dieron motivo al operativo para dar con
su captura por la comisión de dos presuntos delitos.
“Así pues, en desarrollo del servicio de vigilancia que le corresponde a la Policía Nacional,
los miembros de la Institución cuentan con la posibilidad de hacer uso de los medios
jurídicos y materiales que están a su alcance para lograr el fin perseguido, el cual se
circunscribe a mantener el orden público dentro de todo el territorio nacional.
Definiendo como medios jurídicos aquellos que tienen como finalidad la prevención de la
comisión de los delitos y las contravenciones previstas en la ley penal y en los códigos de
policía, los cuales puede constar en reglamentos, permisos y órdenes 19 y como medios
materiales aquellos con capacidad de reprimir la perturbación del orden público y
sancionar a quien este infringiendo la ley, mediante el uso de la fuerza, la captura y/o el
allanamiento20.
"Solo cuando sea estrictamente necesario, la Policía puede emplear la fuerza para
impedir la perturbación del orden público y para restablecerlo". (Art. 29 C.N.P.).
El medio de policía debe ser adecuado al fin de policía que se trata de alcanzar, y
a la naturaleza del derecho a proteger lo que quiere decir que la medida impuesta
no debe ser la más rigurosa y que si una medida menos rigurosa basta, esta es la
que debe ser empleada.
19
Artículo 124 Reglamento de Vigilancia Urbana Rural de 1992.
20
Artículo 126 Reglamento de Vigilancia Urbana Rural de 1992.
27
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
En ese orden de ideas, tenemos que la Policía Nacional no puede efectuar un uso
desproporcionado de los medios con los que cuenta la institución so pretexto del
cumplimiento del servicio de vigilancia que tiene a su cargo y con el cual se busca
mantener el orden público, toda vez que el total de actuaciones tendientes a hacer
cumplir la ley y el ordenamiento jurídico se tiene que enmarcar dentro del respeto de
los derechos humanos.
“Así las cosas, para la Subsección es claro que la actuación del agente de Policía no se
encuentra ajustada a los mandatos constitucionales y legales que rigen los
procedimientos policiales, lo anterior por cuanto el artículo 127 del Reglamento de
Vigilancia Urbana y Rural de la Policía Nacional - Resolución 9960 de 1992, la cual
establece que “Todo aquel que incumpla una orden de policía podrá ser obligado por la
fuerza a cumplirla, pero en ningún caso se podrá emplear medios incompatibles con los
principios humanitarios. (Art. 24 C.N.P.). "Solo cuando sea estrictamente necesario,
la Policía puede emplear la fuerza para impedir la perturbación del orden
público y para restablecerlo". (Art. 29 C.N.P.). El medio de policía debe ser adecuado
al fin de policía que se trata de alcanzar, y a la naturaleza del derecho a proteger lo que
quiere decir que la medida impuesta no debe ser la más rigurosa y que si una medida
21
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativa, Sección Tercera, Subsección C, Magistrado Ponente: Jaime Orlando
Santofimio Gamboa, sentencia de 8 de abril de 2014, Radicación número: 680012315000200003456 01 (29.195)
28
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
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menos rigurosa basta, esta es la que debe ser empleada”. (negrillas y subrayado
propios)
Así pues, en el sentir de la Sala el último recurso que debió utilizar la fuerza pública era
disparar varias veces sobre la humanidad del señor Fonseca Amaya, aun mas cuando
este se encontraba desarmado y no representaba un peligro. Además los hechos se
dieron en una vía pública que como tal, es de abundante afluencia ciudadana, pudiendo
resultar muertos o lesionados otros ciudadanos, que no tenía nada que ver en el
operativo que estaban adelantando los uniformados.
Por tanto, si bien las autoridades cuentan con la potestad de emplear y escoger
los medios que consideren eficaces para evitar o reducir la comisión de
delitos22, estos siempre deben obedecer, a criterios de proporcionalidad y
razonabilidad, que implica que en cualquier evento se deben verificar y
analizar las condiciones dadas por la situación fáctica y de los elementos que
intervienen en su desarrollo.
Sobre la proporcionalidad que debe enmarcar la función de Policía, la Sala trae a colación
la sentencia del C -179 de 2007 23, en donde se discutía la legalidad de los artículos 222
y 223 de la Ley 1355 de 1970, en donde se señaló:
“(…) Cabe recordar, que la definición de la duración en el tiempo que para ciertas
medidas correctivas consagran las normas de policía, deben entenderse, no como
un mínimo sino como un límite máximo, por lo que, la autoridad de policía
respectiva, en aplicación de los principios de proporcionalidad y razonabilidad,
podrá valorar cada caso concreto y hacerla cesar cuando considere, a su juicio,
que ya no es necesario continuar con la ejecución de la misma, siempre y cuando
encuentre que tal determinación no perjudica el orden público. En efecto, las
medidas que se tomen en el ejercicio de la función de policía y de la actividad de
policía han de ser necesariamente proporcionadas y razonables; por ende,
autorizar al funcionario de policía, que es quien tiene una relación de inmediación
22
Artículo 104 ibidem.
23
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C – 179 de 2007. M.P: Clara Inés Vargas Hernández.
29
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
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En el sub examine, los agentes debieron desplegar una estrategia que les permitiera
lograr determinados resultados, teniendo en cuenta que se trataba de un sector en el
cual la comunidad podía resultar afectada, y que el individuo que estaban persiguiendo
estaba desarmado, pudiendo recurrir a otros medios como la fuerza física para reducirlo,
voces de alerta para que se detuviera o incluso realizar disparos al aire que atemorizaran
al señor Fonseca Amaya e hicieran que se detuviera, los cuales, en el sentir de la Sala,
hubiesen sido los medios adecuados para que el sujeto detuviera su marcha y además
atenderían a los principios de necesidad, razonabilidad y proporcionalidad que deben
enmarcar la función de policía. Por el contrario, el proceder del policía en el caso
concreto fue disparar en dos oportunidades contra el Giovanny Fonseca ocasionándole la
muerte, sin ningún análisis de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se
desarrollaron los hechos, tales como el horario, la zona comercial y el flujo de personas y
vehículos que en ese momento había en el sector.
Así pues, si bien las autoridades tienen la obligación de actuar en toda circunstancia 25,
sus procedimientos siempre deben obedecer a sanos criterios 26 dentro de los límites de
proporcionalidad y razonabilidad, de manera que los riesgos o peligros en que se sitúe a
la sociedad y al funcionario mismo sean los mínimos, por lo cual el policía debe actuar
con absoluto discernimiento de causa y prudencia 27 y con pleno conocimiento de las
24
Artículo 54 ibídem.
25
Artículo 39 ibídem
26
Artículo 49 ibidem
27
Artículo 50 ibidem
30
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
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normas y los procedimientos policiales 28, deberes positivos que la Sala encuentra
quebrantados y en los cuales concluye configurada la falla en el servicio.
Por lo tanto, en el caso en comento se incurrió en una falla del servicio por
exceso de la fuerza pública, como quiera que de la actuación desplegada por
los agentes estatales se reveló desproporcionada, desatendiendo la necesidad
y razonabilidad que deben inspirar todo procedimiento policial, buscando en
todo momento salvaguardar los derechos de las personas involucradas,
desatendiendo los mandatos convencionales y constitucionales que
establecen el respeto por la vida en toda circunstancia, ya que la policía y en
general todos los miembros de las fuerzas armadas, deben cumplir en todo
momento los deberes que impone la ley, sirviendo a la comunidad y
protegiendo a todas las personas contra actos ilegales, en consonancia con el
alto grado de responsabilidad exigido por su profesión, para lo cual, en el
desempeño de sus tareas, se encuentran obligados a respetar y proteger la
dignidad humana y mantener y defender los derechos humanos de todas las
personas, y sólo están habilitados para usar la fuerza cuando sea
estrictamente necesario y en la medida que lo requiera el desempeño de sus
tareas.”29(Destaca la Sala)
En suma, en este caso no se configura la culpa exclusiva de la víctima como una causal
eximente de responsabilidad administrativa en favor de la entidad demandada, toda vez
que la causa determinante del daño en este caso no es el desconocimiento de las
normas de tránsito referentes a peatones por parte de la víctima, como pretende
hacerlo ver el A quo, sino una falla en el servicio por exceso de la fuerza pública, que de
28
Artículo 52 ibídem
29
Ibidem
31
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
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Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
Por tanto, si bien la Policía Nacional debe efectuar las acciones tendientes a mantener el
orden público, el cual al parecer fue quebrantado por el comportamiento irresponsable e
ilegal de Fabián Andrés Muñoz Hernández, la reacción del agente de policía se
encuentra en desproporción tal, frente a su detonante, que debe ser considerada como
la causa exclusiva de los daños alegados por la parte actor. Razón por la cual la Sala
revocará la sentencia de primera instancia, puesto que la excepción de culpa exclusiva
de la víctima no se encuentra configurada y, en su lugar, declarará la responsabilidad
patrimonial exclusiva de la entidad demandada.
La premisa rectora sobre la reparación del daño, es que ésta sólo debe atender la
entidad del daño mismo: debe repararse todo el daño causado y sólo el daño causado.
Para su valoración, debe tenerse en cuenta i) el principio de equidad y ii) el juez debe
ejercer una discrecionalidad razonada y fundada en las pruebas sobre la existencia del
perjuicio y su intensidad; a la vez, iii) el Consejo de Estado fija, para el efecto, unas
pautas de referencia; iv) y entre estas, ha establecido que el valor del perjuicio moral en
los casos de mayor intensidad atiende a los 100 SMLMV, como en los casos en los que
se demanda la indemnización por la muerte de un familiar. Consejo de Estado, Sección
Tercera, sentencia de septiembre 6 de 2001, Expediente: 66001-23-31-000-1996-3160-
01(13232-15646), M.P.: Dr. Alier Eduardo Hernández Enríquez.
Ahora bien, es cierto que la jurisprudencia del Consejo de Estado ha estimado que ” la
muerte constituye el hecho dañoso que causa el perjuicio moral de mayor intensidad 30”,
30
Cfr. sentencia 29 de enero de 2012, expediente 22742, C.P. Danilo Rojas Betancourth: “[c]on base en lo precedentemente
expuesto, esta Sala reconocerá como perjuicio moral a cada uno de los padres la suma equivalente a cien (100) salarios mínimos
legales mensuales vigentes, que es la máxima condena que se impone a favor de los parientes más cercanos de quien falleció por
responsabilidad de la administración. A los hermanos de éstos la suma de cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales
vigentes”. De igual forma, en la sentencia del 18 de febrero de 2010, expediente 17179, C.P. Ruth Stella Correa Palacio, se indicó:
“[l]a Sala reconocerá la indemnización por perjuicios morales en favor de las demandantes, así: un valor equivalente a 100 salarios
mínimos legales mensuales vigentes a favor de la madre del fallecido y de 50 salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de
cada uno de los hermanos”.
32
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
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Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
no obstante ello ha explicado que “es necesario tener en cuenta que también ha
reconocido esa suma en otras circunstancias 31. de lo que se sigue que, la indemnización
por perjuicios morales se concede en todos aquellos casos en los que el ser humano, de
ordinario, dada la condición de víctima o en razón de la cercanía afectiva a ésta, siente
dolor, congoja, sufrimiento o aflicción por el daño irrogado, situación que no se limita a
la muerte.”
Para cuantificar el perjuicio en los eventos de las lesiones corporales, las cuales
también son fuente de reconocimiento de reparaciones pecuniarias, se debe atender en
consideración a las condiciones en las que se produjo la lesión, su mayor o menor
gravedad32 en procura siempre del principio de igualdad “lo que hace necesaria la
comparación de la situación debatida con otras ya decididas, con fundamento en el
análisis de los diferentes aspectos que determinan aquella y éstas, dentro de los cuales
deberá tomarse en cuenta, por supuesto, el valor real de la indemnización” 33.
En este sentido, las conclusiones a las que se llegó en el Acta de Junta Médico Laboral
son prueba indiscutible de la suma gravedad de las lesiones padecidas por Fabián
Andrés Muñoz Hernández y sirven como fundamento sólido para determinar el monto de
los perjuicios morales. En este documento se realizan las siguientes consideraciones:
31
Así por ejemplo, en sentencia del 16 de marzo de 2012, expediente 19807, C.P. Stella Conto Díaz del Castillo, se concluyó: “…
dado que el señor Pedro Gustavo Vásquez González fue privado injustamente de la libertad por dos (2) años, siete (7) meses y
quince (15) días por los delitos de homicidio en concurso con acceso carnal abusivo en su menor hija Sandra Catalina Vásquez
Guzmán (…), la Sala considera que el señor Vásquez González debe ser indemnizado, a título de perjuicio moral y en calidad de
víctima, con la suma equivalente a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes en el momento de ejecutoria del presente
fallo. || La suma indicada obedece a la reparación por concepto del dolor, aflicción y congoja que el señor Vásquez González debió
soportar, no solo por la privación injusta de la libertad de que fue víctima, sino, además, por la naturaleza execrable de los delitos
imputados a quien, antes del día 28 de febrero de 1993, fuera un buen padre y un agente de la Policía Nacional respetado, así
mismo, porque, además de padecer la muerte de su menor hija en las condiciones conocidas, el señor Vásquez debió afrontar la
pena de ser señalado por sus compañeros como autor de tales delitos”.
32
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 10 de agosto de 2005, exp. 16.205, C.P. María Elena Giraldo Gómez. En el
mismo sentido, véanse las sentencias de 19 de septiembre de 2011, exp. 20.078, y de 14 de junio de 2012, exp. 24.157, con
ponencia del suscrito consejero.
33
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 6 de septiembre de 2001, exp. 13.232-15.646, C.P. Alier Eduardo Hernández.
En el mismo sentido, véase la sentencia de 8 de marzo de 2007, exp. 15.459, C.P. Mauricio Fajardo Gómez.
33
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
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Concepto de ortopedia (último aportado) del 04/04/13: Fractura de tobillo y medio pie
izquierdo con pérdida total de tejidos blandos. Se realizó fijación. Rx con artrosis. Al EF:
Rigidez de pie y tobillo izquierdo. Secuelas definitivas.
Concepto:
Concepto: %
Deficiencia: 8.18%
Discapacidad: 2,20%
Minusvalía: 5.75%
Total: 16.13%
Así las cosas, se puede constatar que el perjuicio moral irrogado a Fabián Andrés Muñoz
Hernández por las heridas sufridas en el accidente de tránsito el día 16 de agosto de
2010, le han causado profunda congoja y aflicción; lo cual lleva a la Sala a concluir que
34
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
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la indemnización por perjuicios morales debe ser en este caso equivalente a treinta (30)
salarios mínimos legales mensuales vigentes.
“[e]n virtud de lo anterior y teniendo en cuenta el -arbitrio iuris- que rige en esta clase
de eventos, se condenará a la Nación colombiana-Ministerio de Defensa-Ejército a pagar
a favor del señor Wilson Guzmán Bocanegra -victima directa-, el equivalente a cincuenta
(50) salarios mínimos legales mensuales, a los señores Eugenio Guzmán Tique y Esther
Julia Bocanegra el equivalente a veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales,
para cada uno de ellos en su condición de padres del directo afectado y para los señores
Estella Guzmán Bocanegra, Esteban Guzmán Bocanegra, Senay Guzmán Bocanegra y
Verónica Guzmán Bocanegra, el equivalente a diez (10) salarios mínimos legales
mensuales, para cada uno de ellos en su condición de hermanos del directo afectado”.
También se puede consultar la sentencia de 12 de abril de 2012, expediente 22537, C.P.
Stella Conto Díaz del Castillo.”
Con todo, tenemos que se encuentra demostrado el hecho dañoso y el vínculo filial que
existe entre la víctima y los demandantes, por lo cual es procede la indemnización la
cual se debe efectuar, atendiendo al grado de parentesco pues “es natural que la
reparación de los daños busque una equivalencia más o menos aproximada para que la
justicia no pierda su naturaleza de dar a cada uno lo que es suyo” 34
En cuanto a los hermanos de Fabián Andrés Muñoz Hernández: Edison Rodrigo Muñoz
Hernández y Johan Fernando Muñoz Hernández, la suma a reconocer por perjuicios
morales es el equivalente a 7.5 SMMLV a cada uno de ellos. Fl. 7 y 8 del C. Ppal. 1
A los abuelos de Fabián Andrés Muñoz Hernández: Rosa Evelia Tobar, Bolívar
Hernández Guzmán y Elvia Dolores López de Muñoz, el reconocimiento por perjuicios
morales también es equivalente a 7.5 SMMLV a cada uno de ellos. Fl. 4 y 5 del C. Ppal
1.
34
Consejo de Estado sentencia de 30 de marzo de 1990, expediente 3510.
35
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
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No habrá lugar el reconocimiento de daño emergente toda vez que dentro del plenario
no existe prueba alguna que demuestre que Elsa Milena Hernández haya efectuado
pago alguno por el tratamiento médico proporcionado a la víctima del accidente.
De otra parte, superada la valoración del dictamen de pérdida de capacidad laboral del
demandante, se accederá al reconocimiento y pago del lucro cesante a favor de Fabián
Andrés Muñoz Hernández, de quien las pruebas dan cuenta que labora como enfermero.
Así las cosas, se tomará como ingreso mensual de Fabián Andrés Muñoz Hernández, el
salario mínimo legal mensual vigente a la fecha de los hechos –año 2010-, el cual
asciende a 515.900 pesos.
Para tal efecto, la Sala procederá a actualizar el salario mínimo establecido legalmente
para la fecha de los acontecimientos, así:
36
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
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Ra: $576.549
El Consejo de Estado ha establecido que para calcular el lucro cesante en las diferentes
modalidades en aplicación de lo dispuesto en el artículo 38 de la Ley 100 de 1993, la
condena se debe calcular sobre el porcentaje correspondiente a la pérdida de capacidad
laboral cuando esta es inferior al 50%, pues de ser superior a este porcentaje se calculará
con el 100% de renta de la persona.
37
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
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Por tanto el salario es de $616.000 más el incremento del 25% equivale a $ 770.000 y
se liquidará sobre el 16.17% de ese valor que es el porcentaje de merma laboral.
38
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
Medio de control: REPARACIÓN DIRECTA – SEGUNDA INSTANCIA
Fórmula:
n
(1 + i ) - 1
S= Ra. ___________
i
47.93
(1 + 0.004867) -1
S= $118.857____________________________
0.004867
S= $ 6.686.356,44
- Futura o Anticipada
Ra= $ 124.201
Fórmula:
n
(1+ i) - 1
S= Ra. _________________
n
38
Folio 6 C. Ppal 1
39
Expediente: 19001-33-31-007-2012-00203-01
Actor: ELSA MILENA HERNÁNDEZ TOBAR Y OTROS
Demandado: NACIÓN- MINISTERIO DE DEFENSA -POLICÍA NACIONAL
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i ( 1+i)
Reemplazando tenemos:
660.07
(1 + 0.004867) -1
S= $124.201___________________________
660.07
0.004867 ( 1 + 0.004867)
S= $24.497.326
El cambio consiste en que el derecho a la salud concentra todas las categorías dispersas
que se indemnizaban bajo el concepto de alteración grave de las condiciones de
existencia, esto por cuanto anteriormente se reparaban de forma independiente los
perjuicios fisiológicos y daños externos como los estéticos o sexuales bajo el entendido
de que se presente una lesión corporal.
Así las cosas, frente a la ocurrencia de un daño corporal, el cual debe entenderse como
una afectación a la integridad sicofísica, el perjuicio a la salud surge como categoría
autónoma mediante la cual se busca resarcir de manera objetiva y efectiva el derecho
constitucional de la salud, así como también se pretende evitar el subjetivismo judicial
que conlleva el enriquecimiento sin causa de la víctima, toda vez que se suprime la
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De allí que no sea procedente indemnizar de forma individual cada afectación corporal o
social que se deriva del daño a la salud, como lo hizo el tribunal de primera instancia, sino
que el daño a la salud se repara con base en dos componentes: i) uno objetivo determinado
con base en el porcentaje de invalidez decretado y ii) uno subjetivo, que permitirá
incrementar en una determinada proporción el primer valor, de conformidad con las
consecuencias particulares y específicas de cada persona lesionada.
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Al respecto se puede ver la sentencia de unificación C. E., Secc. Tercera, Sent. 19031, sep. 14/11, y 38222, sep. 14/11, C. P.
Enrique Gil Botero
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“Este estado de cosas no sólo deja la sensación de desorden, sino que también crea desigualdades entre víctimas, cuyos intereses
aparecen, en igual medida, dignos de protección; así pues, el problema de fondo es el de establecer los límites, que deben ser
“límites razonables”, determinados sí, en términos jurídicos.” CORTÉS, Edgar Ob. Cit. Pág. 57.
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Así las cosas, con base en el nuevo criterio jurisprudencial el perjuicio inmaterial por
fuera del moral en el caso de lesiones sicofísicas, solamente se reconoce cuando se
acredita el daño producido a la salud, el cual “permite reconducir a una misma categoría
resarcitoria todas las expresiones del ser humano relacionadas con la integridad
psicofísica, como por ejemplo las esferas cognoscitivas, psicológicas, sexuales,
hedonísticas, etc., lo que evita o impide que se dispersen estos conceptos en rubros
indemnizatorios autónomos”42.
Condena en costas
Finalmente, en lo que respecta a la condena en costas hay que señalar que estas se
encuentran establecidas en el artículo188 del CPACA, dispone:
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“En el histórico fallo 184 de 1986 la Corte Constitucional italiana afirmó que el criterio de liquidación que debe adoptarse para el
resarcimiento del daño biológico “debe, de un lado, responder a una uniformidad pecuniaria de base (el mismo tipo de lesión no
puede valorarse de manera diferente para cada sujeto) y, de otro, debe ser suficientemente elástico y flexible para adecuar la
liquidación del caso concreto a la incidencia efectiva de la lesión sobre las actividades de la vida cotidiana, por medio de las cuales
se manifiesta concretamente la eficiencia sicofísica del sujeto perjudicado.” ROZO Sordini, Paolo “El daño biológico”, Ed. Universidad
Externado de Colombia, Bogotá, pág. 209 y 210.
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Consejo de Estado Sección Tercera, sentencia de 14 de septiembre de 2.011 Expediente: 19.031
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2. La condena se hará en sentencia o auto que resuelva la actuación que dio lugar a
aquella.
6. Cuando fueren dos (2) o más litigantes que deban pagar las costas, el juez los
condenará en proporción a su interés en el proceso; si nada se dispone al respecto, se
entenderán distribuidas por partes iguales entre ellos.
7. Si fueren varios los litigantes favorecidos con la condena en costas, a cada uno de
ellos se les reconocerán los gastos que hubiere sufragado y se harán por separado las
liquidaciones.
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IIICONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.
3.1. ASUNTOS.
(…)
3.1.3. Segunda instancia.
Sin cuantía: Hasta siete (7) salarios mínimos mensuales legales vigentes.
Con cuantía: Hasta el cinco por ciento (5%) del valor de las pretensiones reconocidas o
negadas en la sentencia.”
Así las cosas, se condenará a la parte demandada, a reconocer la suma del (0.1%) del
valor de las pretensiones concedidas, por concepto de agencias en derecho de segunda
instancia.
Por otro lado, si bien la norma permite condenar en expensas del proceso esta instancia,
una vez revisado el proceso, no hay prueba arrimada al plenario que demuestre su
causación, por lo tanto no se ordenará su liquidación.
III. DECISIÓN
FALLA:
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Se hace constar que el proyecto de esta providencia fue considerado y aprobado por el
Tribunal en sesión de la fecha, según consta en el acta.
Los Magistrados,
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