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Resumen Clases Comercial
Resumen Clases Comercial
Leyes Constitución
Ley antigua (irretroactividad y efecto diferido)
supletorias
Modificación o extinción
Ley antigua (efecto diferido)
Consecuencias anteriores
Ley antigua (irretroactividad y efecto diferido)
Consecuencias posteriores
Ley antigua (efecto diferido)
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Sin embargo la transferencia puede ser hecha a título oneroso o título gratuito (art. 2).
• Pagos anticipados (art. 9 Ley 11.876): “A los efectos determinados en el artículo
anterior, se presumen simuladas iuris et de jure las entregas que aparezcan
efectuadas a cuenta o como seña que hubiere hecho el comprador al vendedor y en
tanto cuanto ellas puedan perjudicar a los acreedores.”
Los pagos anticipados que se hubiesen hecho se consideran inexistentes para evitar
la burla del precio, y la persona designada pueda retener el dinero de la compra.
• Ley Completa:
- Art 1: “Declárase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de
comercio, a los efectos de su transmisión por cualquier título: las instalaciones,
existencias en mercaderías, nombre y enseña comercial, la clientela, el derecho al
local, las patentes de invención, las marcas de fábrica, los dibujos y modelos
industriales, las distinciones honoríficas y todos los demás derechos derivados de la
propiedad comercial e industrial o artística.”
- Art 2: “Toda transmisión por venta o cualquier otro título oneroso o gratuito de un
establecimiento comercial o industrial, bien se trate de enajenación directa y privada, o
en público remate, sólo podrá efectuarse válidamente con relación a terceros, previo
anuncio durante cinco días en el Boletín Oficial de la Capital Federal o provincia
respectiva y en uno o más diarios o periódicos del lugar en que funcione el
establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicación del negocio, nombre y
domicilio del vendedor y del comprador, y en caso que interviniesen, el del rematador y
el del escribano con cuya actuación se realizará el acto.”
- Art 3: “El enajenante entregará en todos los casos al presunto adquirente una nota
firmada, enunciativa de los créditos adeudados, con nombres y domicilios de los
acreedores, monto de los créditos y fechas de vencimientos si las hay, créditos por los
que se podrá solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el artículo 4º, a pesar
de los plazos a que puedan estar subordinados, salvo el caso de la conformidad de los
acreedores en la negociación.”
- Art 4: “El documento de transmisión sólo podrá firmarse después de transcurridos
diez días desde la última publicación, y hasta ese momento, los acreedores afectados
por la transferencia, podrán notificar su oposición al comprador en el domicilio
denunciado en la publicación, o al rematador o escribano que intervengan en el acto
reclamando la retención del importe de sus respectivos créditos y el depósito, en
cuenta especial en el Banco correspondiente, de las sumas necesarias para el pago.
Este derecho podrá ser ejercitado tanto por los acreedores reconocidos en la nota a
que se refiere el artículo anterior, como por los omitidos en ella que presentaren los
títulos de sus créditos o acreditaren la existencia de ellos por asientos hechos en los
libros llevados con arreglo a las prescripciones del Código de Comercio. Pasado el
término señalado por el artículo 5º, sin efectuarse embargo, las sumas depositadas
podrán ser retiradas por el depositante.”
- Art 5: “El comprador, rematador o escribano deberán efectuar esa retención y el
depósito y mantenerla por el término de veinte días, a fin de que los presuntos
acreedores puedan obtener el embargo judicial.”
- Art 6: “En los casos en que el crédito del oponente fuera cuestionable, el anterior
propietario podrá pedir al juez que se le autorice para recibir el precio del adquirente,
ofreciendo caución bastante para responder a ese o esos créditos.”
- Art 7: “Transcurrido el plazo que señala el artículo 4º, sin mediar oposición, o
cumpliéndose, si se hubiera producido, la disposición del artículo 5º, podrá otorgarse
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de tal manera que las operaciones que realiza autorizadas por este, valen como si las
hubiera realizado el comitente.
- Conclusión del contrato de corretaje (art. 1346 CCyCN): “El contrato de corretaje se
entiende concluido, si el corredor está habilitado para el ejercicio profesional del
corretaje, por su intervención en el negocio, sin protesta expresa hecha saber al
corredor contemporáneamente con el comienzo de su actuación o por la actuación de
otro corredor por el otro comitente. Si el comitente es una persona de derecho público,
el contrato de corretaje debe ajustarse a las reglas de contratación pertinentes.
Pueden actuar como corredores personas humanas o jurídicas.”
- Obligaciones (art. 1347 CCyCN): “El corredor debe:
* asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los negocios en que
media y de su capacidad legal para contratar;
* proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad, absteniéndose de
mencionar supuestos inexactos que puedan inducir a error a las partes;
* comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su conocimiento y que
de algún modo puedan influir en la conclusión o modalidades del negocio;
* mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que
interviene, la que sólo debe ceder ante requerimiento judicial o de autoridad pública
competente;
* asistir, en las operaciones hechas con su intervención, a la firma de los instrumentos
conclusivos y a la entrega de los objetos o valores, si alguna de las partes lo requiere;
* guardar muestras de los productos que se negocien con su intervención, mientras
subsista la posibilidad de controversia sobre la calidad de lo entregado.”
- Prohibición (art. 1348 CCyCN): “Está prohibido al corredor:
* adquirir por sí o por interpósita persona efectos cuya negociación le ha sido
encargada;
* tener cualquier clase de participación o interés en la negociación o en los bienes
comprendidos en ella.”
- Garantía y representación (art. 1349 CCyCN): “El corredor puede:
* otorgar garantía por obligaciones de una o de ambas partes en la negociación en la
que actúen;
* recibir de una parte el encargo de representarla en la ejecución del negocio.”
- Comisión (art. 1350 CCyCN): “El corredor tiene derecho a la comisión estipulada si el
negocio se celebra como resultado de su intervención. Si no hay estipulación, tiene
derecho a la de uso en el lugar de celebración del contrato o, en su defecto, en el lugar
en que principalmente realiza su cometido. A falta de todas ellas, la fija el juez.”
* Intervención de uno o de varios corredores (art. 1351 CCyCN): “Si sólo interviene un
corredor, todas las partes le deben comisión, excepto pacto en contrario o protesta de
una de las partes según el artículo 1346. No existe solidaridad entre las partes
respecto del corredor. Si interviene un corredor por cada parte, cada uno de ellos sólo
tiene derecho a cobrar comisión de su respectivo comitente.”
En este caso no hay solidaridad, es una operación mancomunada en el sentido que
cada comitente le debe la mitad del precio.
* Supuestos específicos de obligación de pagar la comisión (art. 1352 CCyCN):
“Concluido el contrato, la comisión se debe aunque:
a) el contrato esté sometido a condición resolutoria y ésta no se cumpla;
b) el contrato no se cumpla, se resuelva, se rescinda o medie distracto;
c) el corredor no concluya el contrato, si inicia la negociación y el comitente encarga su
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UNIDAD III
registrada será de Diez (10) años. Podrá ser renovada indefinidamente por períodos
iguales si la misma fue utilizada, dentro de los Cinco (5) años previos a cada
vencimiento, en la comercialización de un producto, en la prestación de un servicio, o
como parte de la designación de una actividad.”
“Cuando se solicite la renovación del registro, se actuará conforme con lo establecido
en el Artículo 10 y se presentará además una declaración jurada en la que se
consignará si la marca fue utilizada en el plazo establecido en el Artículo 5º, por lo
menos en una de las clases, o si fue utilizada como designación, y se indicará según
corresponda, el producto, servicio o actividad.
Dictada la resolución aprobatoria del registro o de la renovación se entregará al
solicitante el certificado respectivo.”
El término de duración de la marca es de 10 años. La ley exige la renovación para
mantener la titularidad de la marca y el derecho exclusivo a su uso (el uso exclusivo
implica que se puede repeler cualquier uso por vía administrativa).
Para adquirir la renovación se necesita acreditar el uso de la marca en los 5 años
previos al vencimiento.
- Transferencia (art. 6 Ley 22.362): “La transferencia de la marca registrada es válida
respecto de terceros una vez inscripta en la Dirección Nacional de la Propiedad
Industrial (ahora INPI).”
Se puede transferir la marca, pero este acto será válido siempre y cuando sea
inscripto en el registro.
* Transferencia de fondo de comercio (art. 7 Ley 22.362): “La cesión o venta del fondo
de comercio comprende la de la marca, salvo estipulación en contrario.”
- Derecho de prelación (art. 8 Ley 22.362): “El derecho de prelación para la propiedad
de una marca se acordará por el día y la hora en que se presente la solicitud, sin
perjuicio de lo establecido en los tratados internacionales aprobados por la República
Argentina.”
- Registro por 2 o más personas (art. 9 Ley 22.362): “Una marca puede ser registrada
conjuntamente por Dos (2) o más personas. Los titulares deben actuar en forma
conjunta para licenciar, transferir y renovar la marca; cualquiera de ellos podrá deducir
oposición contra el registro de una marca, iniciar las acciones previstas en esta ley en
su defensa y utilizarla, salvo estipulación en contrario.”
Todos los solicitantes que obtengan la registración efectiva serán los titulares de la
marca, van a coexistir en la titularidad.
- Domicilio (art. 10 Ley 22.362): “Quien desee obtener el registro de una marca, debe
presentar una solicitud que incluya nombre, domicilio real y especial electrónico según
las condiciones que fije la reglamentación, la descripción de la marca y la indicación de
los productos y/o servicios que va a distinguir.”
La modificación puntual que se establece respecto el texto anterior es en relación al
domicilio electrónico que no estaba incluido.
Las registraciones se hacen en Capital Federal, en Tucumán no existe una sucursal
del INPI, motivo por el cual se facilita la tramitación y se incluye el domicilio electrónico
(es pasible de notificaciones).
- Persona extranjera (art. 11 Ley 22.362): “El domicilio especial a que se refiere el
Artículo 10, constituido por una persona domiciliada en el extranjero, es válido para
establecer la jurisdicción y para notificar las demandas judiciales por nulidad, y
reivindicación o caducidad de esta marca, y para todas las notificaciones a efectuarse
con relación al trámite del registro.
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Dentro del INPI se encuentra la dirección de marcas que es quien se ocupa de todo lo
relativo a la inscripción y oposición de marcas. La decisión que se tome luego del
proceso (solicitud-publicacion-30 días) se puede ampliar pasando a vía judicial
(Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal). El plazo para
oponer el planteo recursivo ante la decisión administrativa es de 30 días, y es
presentado en el INPI.
1) Art 18 Ley 22.362: “En los juicios de oposición al registro de marcas que a la fecha
estuvieren tramitando ante la justicia o hayan concluido sin que se hubiere informado
el resultado del mismo, el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial podrá constatar
directamente su estado en el portal de trámites del Poder Judicial de la Nación y
resolver en consecuencia.”
- Extinción del derecho de propiedad (art. 23 Ley 22.362): “El derecho de propiedad de
una marca se extingue:
* por renuncia de su titular;
* por vencimiento del término de vigencia, sin que se renueve el registro;
* por la declaración de nulidad o caducidad del registro.”
a) Nulidad de marcas (art. 24 Ley 22.362): “Son nulas las marcas registradas:
1) En contravención a lo dispuesto en esta ley;
2) Por quien, al solicitar el registro, conocía o debía conocer que ellas pertenecían a
un tercero;
3) Para su comercialización, por quien desarrolla como actividad habitual el registro de
marcas a tal efecto.
El Instituto Nacional de la Propiedad Industrial, a través de la Dirección Nacional de
Marcas, de oficio o a pedido de parte, resolverá en instancia administrativa las
nulidades de marcas a las que se refiere el inciso a) del presente artículo.
La resolución que recaiga en materia de nulidad de marca será apelable en el plazo de
treinta (30) días hábiles desde la notificación, sólo mediante recurso directo ante la
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal; el que será
presentado en el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial.”
b) Prescripción (art. 25 Ley 22.362): “La acción de nulidad prescribe a los diez (10)
años.”
c) Caducidad de marca (art. 26 Ley 22.362): “El Instituto Nacional de la Propiedad
Industrial, de oficio o a pedido de parte, conforme a la reglamentación que se dicte,
declarará la caducidad de la marca, inclusive parcialmente, en relación a los productos
o servicios para los que no hubiere sido utilizada en el país dentro de los cinco (5)
años previos a la solicitud de caducidad, salvo que mediaren causas de fuerza mayor.
La resolución que recaiga en materia de caducidad de marca será apelable en el plazo
de treinta (30) días hábiles desde la notificación, sólo mediante recurso directo ante la
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, el que deberá ser
presentado en el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial.
No caduca la marca registrada y no utilizada en una clase o para determinados
productos o servicios, si la misma marca fue utilizada en la comercialización de un
producto o en la prestación de un servicio afín o semejante a aquellos, aun incluido en
otras clases, o si ella forma parte de la designación de una actividad relacionada con
los primeros.
Asimismo, una vez cumplido el quinto año de concedido el registro de la marca, y
antes del vencimiento del sexto año, su titular deberá presentar una declaración jurada
respecto del uso que hubiese hecho de la marca hasta ese momento.”
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Cesa la vigencia por el trascurso del tiempo. Puede ser declarada de oficio, para ir
limpiando los registros de marcas de las que no se pidió renovación, salvo causas
debidamente fundadas.
• Designaciones: Se refieren a una actividad. Es una clase de marca.
- Concepto (art. 27 Ley 22.362): “El nombre o signo con que se designa una actividad,
con o sin fines de lucro, constituye una propiedad para los efectos de esta ley.”
- Propiedad (art. 28 Ley 22.362): “La propiedad de la designación se adquiere con su
uso y sólo con relación al ramo en el que se utiliza y debe ser inconfundible con las
preexistentes en ese mismo ramo.”
- Prescripción para oposición de designación: (art. 29 Ley 22.362): “Toda persona con
interés legítimo puede oponerse al uso de una designación.
La acción respectiva prescribe al año desde que el tercero comenzó a utilizarla en
forma pública y ostensiblemente o desde que el accionante tuvo conocimiento de su
uso.”
- Extinción de derecho (art. 30 Ley 22.362): “El derecho a la designación se extingue
con el cese de la actividad designada.”
- Medias precautorias:
* Art. 38 Ley 22.362: “Todo propietario de una marca registrada a cuyo conocimiento
llegue la noticia de la existencia de objetos con marca de infracción conforme a lo
establecido en el artículo 31, puede solicitar ante el juez competente:
a) el embargo de los objetos;
b) su inventario y descripción;
c) el secuestro de uno de los objetos en infracción.
Sin perjuicio de la facultad del juez de ordenar estas medidas de oficio, podrá requerir
caución suficiente al peticionario cuando estime que éste carezca de responsabilidad
patrimonial para responder en el supuesto de haberse pedido el embargo sin derecho.”
* Art. 39 Ley 22.362: “Aquel en cuyo poder se encuentran objetos en infracción, debe
acreditar e informar sobre:
a) el nombre y dirección de quien se las vendió o procuró y la fecha en que ello
ocurrió, con exhibición de la factura o boleta de compra respectiva;
b) la cantidad de unidades fabricadas o vendidas y su precio, con exhibición de la
factura o boleta de venta respectiva.
c) la identidad de las personas a quienes les vendió o entregó los objetos en
infracción.
Todo ello deberá constar en el acta que se levantará al realizarse las medidas
previstas en el artículo 38. La negativa a suministrar los informes previstos en este
artículo, así como también la carencia de la documentación que sirva de respaldo
comercial a los objetos en infracción, autorizará a presumir que su tenedor es partícipe
en la falsificación, o imitación, fraudulenta. Esos informes podrán ampliarse o
completarse en sede judicial tanto a iniciativa del propio interesado como por solicitud
del juez, que podrá intimar a ese efecto por un plazo determinado.”
* Art 40 Ley 22.362: “El titular de una marca registrada podrá solicitar las medidas
cautelares previstas en el Artículo 38, aun cuando no mediare delito ante una marca
similar o ilegalmente empleada. Si no dedujera la acción correspondiente dentro de los
Quince (15) días hábiles de practicado el embargo o secuestro éste podrá dejarse sin
efecto a petición del dueño de los objetos embargados o secuestrados.”
* Art 41: “El titular de una marca registrada constituida por una frase publicitaria, puede
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solicitar las medidas previstas en el artículo 38 sólo con respecto a los objetos que
lleven aplicada la frase publicitaria en infracción.”
Registro público:
• Antecedentes: El Código de Comercio exigía que el comerciante se inscriba en el
antes era denominado “Registro público de comercio”; este era llevado por el poder
judicial (los jueces), era el encargo de crear una oficina dentro de tribunales donde se
inscribían los comerciantes. Al estar dentro de la esfera del poder judicial ocasionaba
cierta lentitud porque era una actividad no jurisdiccional, no era algo específico de la
actividad de los jueces. Por este motivo se fueron sancionando distintas leyes como la
22.280 (aclara que cuando el Código de Comercio aludía a jueces de registro, registro
público o cualquier otra denominación, debe entenderse la repartición a la cual cada
jurisdicción provincial le asigno esa función; permitía que cualquier provincia decida
quietarle la función de registro a los jueces para darle al poder ejecutivo) y 22.315
(crea la “Inspección General de Justicia”, que es el registro público de la Ciudad de
Buenos Aires; se aplicaba solo a la Capital Federal; introduce la modificación al
Código de Comercio quitándole la injerencia al Poder Judicial y pasándola al Ejecutivo)
Luego los comerciantes individuales empezaron a ejercer su actividad bajo forma de
sociedad, por lo cual fue desapareciendo la figura del comerciante “persona física”, y
fueron incrementándose las inscripciones de sociedades comerciales.
El registro público pasa de inscribir personas humanas (comerciante con todo su
patrimonio), a inscribir personas jurídicas (sociedades comerciales).
Hoy el 99% de la actividad del Registro público es inscribir sociedades.
- Tucumán: Con la ley provincial 8.367 se crea la “dirección de persona jurídica”
quitándole a los jueces la función registral.
• Función: Se inscriben las sociedades comerciales, todos los contratos que la ley
manda a inscribir (Fideicomiso), las uniones o transiciones de empresa y todo lo que
leyes puntuales y especificas ordenan inscribir.
• Obligado a llevar la contabilidad (art. 320 CCyCN): “Están obligadas a llevar
contabilidad todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad
económica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento comercial,
industrial, agropecuario o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar
contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de sus registros o la rubricación
de los libros, como se establece en esta misma Sección.
Sin perjuicio de lo establecido en leyes especiales, quedan excluidas de las
obligaciones previstas en esta Sección las personas humanas que desarrollan
profesiones liberales o actividades agropecuarias y conexas no ejecutadas u
organizadas en forma de empresa. Se consideran conexas las actividades dirigidas a
la transformación o a la enajenación de productos agropecuarios cuando están
comprendidas en el ejercicio normal de tales actividades. También pueden ser
eximidas de llevar contabilidad las actividades que, por el volumen de su giro, resulta
inconveniente sujetar a tales deberes según determine cada jurisdicción local.”
El CCyCN no prevé la inscripción de personas humanas (comerciantes), pero si prevé
quien esta obligado a llevar contabilidad, y quien puede llevarla si quiere.
Están obligadas todas las personas jurídicas (sociedad comercial, fundación,
asociación, etc) y cualquier otra persona humana que sea titular de una empresa o
establecimiento, es decir, un empresario.
Al obligar a que una persona humana llegue contabilidad, de alguna manera lo obliga
a inscribirse. La contabilidad legal se lleva registrando la entrada y salida de dinero en
un cuaderno rubricado, firmado por el registro público; para que el registro pueda
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Contabilidad mercantil:
• Nociones:
- Comerciante: Era quien llevaba actos de comercio de forma habitual; su principal
obligación era matricularse.
Ya no se habla de comerciante, sino de empresario.
- Empresario: Aquel que lleva a cabo una actividad económica organizada y además
es titular del establecimiento comercial, industrial o de servicios.
* Cuasi empresario: Únicamente lleva a cabo una “actividad económica organizada”
(antes acto de comercio). No es titular del establecimiento
• Articulo 320 CCyCN:
- Obligados a llevar contabilidad: Son obligados a llevar la contabilidad, no a
matricularse.
* Todas las personas jurídicas privadas (sociedades, asociaciones). El fundamento de
la exigencia contable en estas personas es sobre todo la recurrencia al crédito.
No solo deben cumplir en materia de contabilidad las reglas que establece el código,
sino también lo que establece la ley general de sociedades.
* Toda persona que lleve a cabo una actividad económica organizada y sea titular de
establecimiento industrial, comercial o de servicio (empresario). Se fundamenta
también en la recurrencia al crédito y en la transparencia de la actividad que esta
desarrollando.
* Toda persona que lleve a cabo una actividad económica organizada y sea titular de
establecimiento industrial, comercial o de servicio (Cuasi empresario).
- Excluidos de llevar contabilidad:
* Todos los profesionales liberales: los que llevan a cabo actividades liberales.
Abogados.
* Todos aquellos que no se organicen como empresa.
* Los que por la actividad que desplieguen o el volumen que despliegue la actividad no
pueda ser llevada la contabilidad conforme las reglas que establece el código.
• Contabilidad: Tiene que ver con el estado de la empresa; es el órgano a la vista de la
empresa. Permite conocer el estado en el que se encuentra la empresa y como está
siendo llevada la actividad; nos da a conocer el estado económico financiero de la
empresa.
Es una ciencia técnica que nos permite identificar los actos y operaciones que
despliega el empresario, presentarla, e interpretarla. Lo que brinda la contabilidad es
un historial predictivo sobre un periodo económico (1 año).
• Obligación o Carga: El código ve esta obligación de llevar la contabilidad como una
carga; en caso de no llevarla no existe una consecuencia directa.
- Obligación: Genera un vínculo jurídico entre las partes del cual surgen derechos y
obligaciones; la inobservancia tiene aparejada consecuencias jurídicas previstas en el
Código, y da derecho a la parte a exigir el cumplimiento por la otra parte, por un 3ro o
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- Forma intrínseca: Los libros deben estar asentados de forma cronológica, implica que
no puede haber espacios, intercalaciones ni alteramientos.
• Prohibiciones (art. 324 CCyCN): “Se prohíbe:
- alterar el orden en que los asientos deben ser hechos;
- dejar blancos que puedan utilizarse para intercalaciones o adiciones entre los
asientos;
- interlinear, raspar, emendar o tachar. Todas las equivocaciones y omisiones
deben salvarse mediante un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la
omisión o el error;
- mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernación o foliatura;
- cualquier otra circunstancia que afecte la inalterabilidad de las registraciones.”
• Estado contable (art. 326 CCyCN): “Al cierre del ejercicio quien lleva contabilidad
obligada o voluntaria debe confeccionar sus estados contables, que comprenden como
mínimo un estado de situación patrimonial y un estado de resultados que deben
asentarse en el registro de inventarios y balances.”
• Estado de resultado: Permite obtener tanto el activo como el pasivo ya valuado.
Puede ser positivo o negativo. Si el pasivo es mayor que el activo, se está en una
situación económico-financiera critica; lo cual es probable que sea el desencadenante
de un proceso como el caso de concurso y quiebra.
Normalmente el activo siempre es mayor que el pasivo.
- Activo: Todo aquello que forma parte del patrimonio, sea que este incorporado al
mismo o que eventualmente sea susceptible de ingresar (ha sido devengado pero no
realizado; crédito que no fue cobrado aun).
* Corriente: Son todos aquellos compromisos incorporados o devengados cuyo plazo
de realización es inferior al ejercicio anual de la empresa.
* No corriente: Son todos aquellos compromisos incorporados o devengados cuyo
plazo de realización es mayor al ejercicio anual de la empresa.
La razón de ser de esta diferenciación tiene sustento a los fines de determinar el nivel
de solvencia patrimonial.
- Pasivo: Son todas las obligaciones y compromisos pecuniarios que se tiene respecto
de 3ros.
* Corriente: Referido a los compromisos y obligaciones de pago que se tienen respecto
de 3ros susceptibles de realización temporal en un periodo de un año o menor.
* No corriente: El pasivo diferido temporalmente en un plazo mayor al año.
• Obligación de conservar los libros (art. 328 CCyCN): “Excepto que leyes especiales
establezcan plazos superiores, deben conservarse por diez años:
- los libros, contándose el plazo desde el último asiento;
- los demás registros, desde la fecha de la última anotación practicada sobre los
mismos;
- los instrumentos respaldatorios, desde su fecha.
Los herederos deben conservar los libros del causante y, en su caso, exhibirlos en la
forma prevista en el artículo 331, hasta que se cumplan los plazos indicados
anteriormente.”
El empresario titular de la empresa como así también sus sucesores tienen la
obligación de conservar los libros en un periodo de 10 años; en el domicilio de la
empresa.
• Eficacia probatoria (art. 330 CCyCN): “La contabilidad, obligada o voluntaria, llevada
en la forma y con los requisitos prescritos, debe ser admitida en juicio, como medio de
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prueba.
Sus registros prueban contra quien la lleva o sus sucesores, aunque no estuvieran en
forma, sin admitírseles prueba en contrario. El adversario no puede aceptar los
asientos que le son favorables y desechar los que le perjudican, sino que habiendo
adoptado este medio de prueba, debe estarse a las resultas combinadas que
presenten todos los registros relativos al punto cuestionado.
La contabilidad, obligada o voluntaria, prueba en favor de quien la lleva, cuando en
litigio contra otro sujeto que tiene contabilidad, obligada o voluntaria, éste no presenta
registros contrarios incorporados en una contabilidad regular.
Sin embargo, el juez tiene en tal caso la facultad de apreciar esa prueba, y de exigir, si
lo considera necesario, otra supletoria. Cuando resulta prueba contradictoria de los
registros de las partes que litigan, y unos y otros se hallan con todas las formalidades
necesarias y sin vicio alguno, el juez debe prescindir de este medio de prueba y
proceder por los méritos de las demás probanzas que se presentan.
Si se trata de litigio contra quien no está obligado a llevar contabilidad, ni la lleva
voluntariamente, ésta sólo sirve como principio de prueba de acuerdo con las
circunstancias del caso. La prueba que resulta de la contabilidad es indivisible.”
La contabilidad tiene eficacia probatoria en juicio, favorecerá la contabilidad a favor de
quien la lleve de forma regular.
No es de oficio, sino a petición de partes.
• Investigaciones (art. 331 CCyCN): “Investigaciones. Excepto los supuestos previstos
en leyes especiales, ninguna autoridad, bajo pretexto alguno, puede hacer pesquisas
de oficio para inquirir si las personas llevan o no registros arreglados a derecho.
La prueba sobre la contabilidad debe realizarse en el lugar previsto en el artículo 325,
aun cuando esté fuera de la competencia territorial del juez que la ordena.
La exhibición general de registros o libros contables sólo puede decretarse a instancia
de parte en los juicios de sucesión, todo tipo de comunión, contrato asociativo o
sociedad, administración por cuenta ajena y en caso de liquidación, concurso o
quiebra. Fuera de estos casos únicamente puede requerirse la exhibición de registros
o libros en cuanto tenga relación con la cuestión controvertida de que se trata, así
como para establecer si el sistema contable del obligado cumple con las formas y
condiciones establecidas en los artículos 323, 324 y 325.”
- Exhibición total o parcial de los libros:
* Total o general: Cuando sea decretado a instancia, o juicio de sucesión, contratos
asociativos, cuando este en litigio o juicio una sociedad, cuando haya administración
por cuenta ajena o en caso de concurso y quiebra.
* Parcial: Cuando la cuestión controvertida únicamente se refiera a establecer qué tipo
de sistema contable lleva el empresario. Es decir, cuando se pretenda saber cuál es el
sistema o método que va llevar el empresario para registrar o llevar a cabo la
contabilidad.
UNIDAD V
mercadería cuando cargue o suba la mercadería al navío; gasto que también corre por
su cuenta.
* CIF: “Cost, Insurance and Freight” o “Costo, Seguro y Flete”. En esta categoría
tienen en común que el vendedor debe contratar (pagar) el transporte principal; pero
no asume los riegos y deterioro de la mercadería durante el viaje.
El vendedor además del flete que contrate, pagarlo y elegirlo debe contratar un seguro
para no dejar desprotegida a la otra parte. De este modo pagando el seguro, si existe
deterioro de la cosa, será una relación jurídica entre la aseguradora y el comprador,
quedando eximido el vendedor.
• Countertrade: Contra comercio, permuta comercial o intercambio compensado. Es
una transacción a nivel internacional “paraguas”, ya que incluye varias transacciones
dentro de una genérica que es la permuta.
Hay una compensación de los intereses o contraprestaciones de las partes; hay pago
en especie, no dinero. La parte compradora entregara en especie cosas que no son
dinero, por un valor que compense la cosa que está recibiendo.
Incluye permuta, acuerdos recíprocos de venta, acuerdos de compensación de saldo,
las transacciones de disposición y cambio, intercambio compensado en petróleo, etc.
• Intercambio electrónico de datos (EDI): Sirve para los contratos que se celebran a
distancia de manera informática. En la práctica sucedía que un determinado contrato
no tenía cuando llegaba a destino un formato legible.
Fue necesario para facilitar las transacciones a nivel internacional unificar el lenguaje
informático; se hace comprando paquetes informáticos. Hay protocolos a nivel
internacional para poder acceder a este intercambio electrónico de datos.
Asegura que poder contratar con individuos de diferentes países a través de una
unificación en el lenguaje.
que la ecuación financiera cierre, el número de suscriptores debe ser por lo menos del
doble a la cantidad de cuotas cuya duración establece el vínculo contractual (por lo
menos 160 suscriptores).
- Concepto: Es un contrato plurilateral concluido por un determinado número de
suscriptores quienes adhieren al contenido predispuesto fijado por una entidad
autorizada, y en el cual se comprometen a realizar aportes periódicos. Mientras que la
entidad, bajo una retribución administrara dicho patrimonio a fin de concretar el
objetivo predispuesto en el contrato consistente en la adquisición de bienes o sumas
de dinero.
- Operatoria:
* Condiciones: El agente colocador explicara las condiciones generales del negocio,
que están predispuestas en formularios pre-impresos, que además deben ser
autorizados por la Inspección General de Justicia (IGJ), de modo tal que es un
contrato donde media la intervención estatal.
* Solicitud de adhesión: El subscriptor rubrica y suscribe la solicitud de adhesión a los
fines de la conformación del grupo; esta solicitud cumple en el iter contractual el rol de
una invitación a ofertar. Es importante porque será necesario determinar el momento o
la fecha a partir de la cual el contrato quedara perfeccionado.
* Cierre de ecuación: Para que el plan de ahorro pueda conformarse la entidad
administradora a través de su agente colocador del plan necesita que existan por lo
menos el doble de suscriptores de la cantidad de cuotas para poder cerrar la ecuación.
* Perfeccionamiento del contrato: Una vez conformado el grupo la entidad
administradora les comunicara a cada uno de los que rubricaron la solicitud de
adhesión al grupo, que el mismo fue conformado; y a partir de ese momento el
contrato quedara perfeccionado. El contrato se perfecciona con la conformación del
grupo y en consecuencia de allí surgirán los derechos y obligaciones de las partes.
* Suscriptores: Contratan individualmente con la entidad administradora, y esa relación
o vínculo contractual está llamado a tener una finalidad común, la adjudicación por
parte de la entidad del bien objeto prefijado en el contrato.
Los suscriptores individualmente consolidados conforman el denominado “grupo”, cuyo
número no puede ser inferior al doble o más del periodo de duración del contrato.
* Fondo común: Los suscriptores se obligan a realizar aportes periódicos de capital,
que integran lo que se denomina el “fondo común de adjudicación y rescate”.
Este fondo común es administrado por la entidad administradora bajo la manda de
cumplir el objetivo prefijado, que es la adjudicación del objeto.
- Relaciones jurídicas: Tiene su correlato en un conjunto complejo de negocios
jurídicos que se presentan conexados entre sí.
* Suscriptores y entidad administradora: Los suscriptores otorgan un mandato a la
entidad administradora para que esta les adjudique el bien objeto. Es la manda
principal; a esos fines se ha constituido el grupo.
También existe entre estas 2 partes una locación de servicios en todo aquello que
excede del objeto principal de su vínculo (cuando la entidad realiza las gestiones
necesarias tendientes al recupero de cartera o de cuotas vencidas de los
suscriptores).
a) Entidad administradora: Es una sociedad de objeto especifico; una persona jurídica
que puede adoptar la forma de sociedad anónima o cooperativa.
* Suscriptores de un mismo grupo: Mientras el objeto del contrato no haya sido
adjudicado, lo que hace un suscritor cada vez que formaliza el pago de las cuotas
40
los aportes realizados con menos una penalidad. Un porcentaje de los aportes que
realizan los suscriptores se separa para los eventuales rescates de aquellos
suscriptores que han rescindido el vínculo contractual; este rescate no es a valor puro,
sino que tiene una penalidad. Por eso normalmente se transfiere el plan, que implica
una novación subjetiva por sustitución de suscriptor.
- Caracteres:
* Atípico: No tiene una matriz es normativa legislativa como la del resto de los
contratos.
* Consensual: Las partes principales son los suscriptores y la entidad administradora.
* De ejecución diferida: Normalmente se hacen sobre la base de una previsión en
donde el tiempo de duración responde al valor del mercado del bien.
* Formal: Forma relativo. Debe ser suscripto y rubricado por escrito.
* Bilateral o plurilateral: Parte de la doctrina entiende que el contrato es bilateral
porque se celebra en forma individual entre la entidad y el suscriptor, que según la
instancia de la operatoria ira ocupando diferentes lugares (suscriptor solicitante,
ahorrista o adjudicado).
Para justificar el carácter plurilateral del vínculo contractual se indica que para su
conformación es necesario más de 2 partes; el contrato se perfecciona una vez que se
ha conformado el grupo, que las distintas partes si bien contratan individualmente con
la entidad administradora, lo hacen en base a una finalidad común necesaria, que es
la adjudicación del bien; por ultimo las vicisitudes en cabeza de alguno de los
suscriptores no se traslada al resto.
• Contrato de ahorro previo para fines determinados (ciclo abierto): La particularidad de
este contrato, que es prácticamente idéntico al de ciclo cerrado, es que en primer lugar
admite la reposición de suscriptores; y en segundo lugar las adjudicaciones se hace
tomando como base un tiempo medio de espera, que por lo general coincide con la
mitad de plazo de duración del plan.
• Contrato de capitalización: Tiene una particularidad que lo diferencia de las otras
modalidades; es aquella en donde el alea juega un papel preponderante.
La ecuación es muy similar, con la particularidad de que cada suscriptor lo hace sobre
la base de un aporte que tome como referencia el denominado valor nominal suscripto.
El contrato de capitalización en general se suscribe sobre la base un objeto que es
otorgamiento de dar sumas de dinero, no bienes de capital; cuando el suscriptor salga
sorteado recibirá “el valor nominal suscripto” una vez adjudicado.
Las adjudicaciones se hacen siempre por sorteo, con una particularidad, aquel que le
ha sido adjudicado el bien, deja de pagar las cuotas restantes.
Los contratos de capitalización normalmente se hacen por periodos más largos
(incluso hasta 120 meses). El número de suscriptores es incluso mucho mayor que la
ecuación establecida para el contrato de ahorro previo para fines determinados, de
modo tal que durante el plazo de duración del plan, solamente algunos suscriptores
serán sorteados, y por ende beneficiados con la posibilidad de dejar de pagar las
cuotas restantes. El resto deberá esperar a la finalización del contrato, salvo que
decidan resolverlo unilateralmente con anterioridad, y recibirá un valor constante que
prevea las depreciaciones monetarias con más un mínimo de interés.
Tarjeta de crédito:
• Nociones:
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- Tarjeta de débito: Es la que habilita el banco para que el titular pueda realizar
operaciones girando sobre fondos que tiene depositado en una cuenta, de ahorro o
cuenta corriente.
- Tarjeta de crédito: Se encuentra regulada en la ley 25.065. Es un instrumento de
crédito.
- Crédito: El crédito es una herramienta y el motor fundamental en la economía general
del país.
Es el cumplimiento inmediato de una prestación, bajo promesa de cumplimiento
diferido de otra.
* Corto plazo: Menor a 1 año.
* Mediano plazo: 1 a 5 años.
* Largo plazo: Más de 5 años.
- Otras tarjetas: Existen tarjetas de puntos (Shell), descuentos (Club la gaceta), etc.
• Concepto (art. 1 Ley 25.065): “Se entiende por sistema de Tarjeta de Crédito al
conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales cuya finalidad es:
* Posibilitar al usuario efectuar operaciones de compra o locación de bienes o servicios
u obras, obtener préstamos y anticipos de dinero del sistema, en los comercios e
instituciones adheridos.
* Diferir para el titular responsable el pago o las devoluciones a fecha pactada o
financiarlo conforme alguna de las modalidades establecidas en el contrato.
* Abonar a los proveedores de bienes o servicios los consumos del usuario en los
términos pactados.”
Es un conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales. La tarjeta de
crédito es un sistema del cual podemos identificar un conjunto de posiciones jurídicas
que necesaria o eventualmente deben configurarse para que este sistema pueda
funcionar.
• Posiciones jurídicas que se verifican en el sistema de tarjeta de crédito:
- Partes necesarias del sistema: Sin las 3 partes el sistema no funciona; el éxito de
una tarjeta de crédito es la multiplicidad de usuarios y de comercios adheridos.
* Emisor: El banco emisor de la tarjeta
* Usuario
* Proveedores o comercios adheridos
- Partes eventuales: Son partes que eventualmente pueden ocupar alguna posición
jurídica dentro del sistema de tarjetas.
* Usuario adicional o beneficiario de extensión
* Titular de marca: Puede o no coincidir con el emisor del plástico. Emisor Banco
Santander, pero la marca es Visa. American exprés, platino, Su Crédito, Naranja son
emisores y titular.
• Vínculos negóciales: Dentro de la estructura de multiplicidad de posiciones jurídicas
necesarias y eventuales se van a ir concatenando un conjunto de vínculos negóciales
que justifican y explican el funcionamiento del sistema.
- Emisor y Usuario: Es el primer vínculo y se explica a través de un contrato de crédito.
- Usuario y proveedor o comercio adherido: Se vincula a través de un contrato de
compraventa, locación de servicios, locación de obras, anticipo de dinero o adelanto
de efectivo (contrato de mutuo) dentro de los límites que fije el emisor.
- Emisor y el proveedor o comercio adherido: Vínculo o contrato de afiliación o
adhesión al sistema. El emisor deberá contratar con el comercio para que este adhiera
al sistema de tarjeta de crédito, comprometiéndose a recibir y percibir como modo
43
El emisor deberá entregar tantas copias del contrato como partes intervengan en el
mismo.”
Son 3 los requisitos para que se perfeccione la relación contractual. A pesar de
cumplirse los requisitos en caso de que no se haga uso de la tarjeta no se le puede
cobrar al usuario por un servicio que no le fue prestado.
La renovación es la continuidad de un acto que se ejecutó y que se viene realizando.
- Contrato de emisión de tarjeta de crédito firmado
- Emisión de la tarjeta
- Recepción en conformidad
• Solicitud (art. 9 Ley 25.065): “La solicitud de la emisión de la Tarjeta de Crédito, de
sus adicionales y la firma del codeudor o fiador no generan responsabilidad alguna
para el solicitante, ni perfeccionan la relación contractual.”
• Clausulas nulas (art. 14 Ley 25.065): “Serán nulas las siguientes cláusulas:
- Las que importen la renuncia por parte del titular a cualquiera de los derechos que
otorga la presente ley.
- Las que faculten al emisor a modificar unilateralmente las condiciones del contrato.
- Las que impongan un monto fijo por atrasos en el pago del resumen.
- Las que impongan costos por informar la no validez de la tarjeta, sea por pérdida,
sustracción, caducidad o rescisión contractual.
- Las adicionales no autorizadas por la autoridad de aplicación.
- Las que autoricen al emisor la rescisión unilateral incausada.
- Las que impongan compulsivamente al titular un representante.
- Las que permitan la habilitación directa de la vía ejecutiva por cobro de deudas que
tengan origen en el sistema de tarjetas de crédito.
- Las que importen prorroga a la jurisdicción establecida en esta ley.
- Las adhesiones tácitas a sistemas anexos al sistema de Tarjeta de Crédito.”
• Resumen de cuenta (art. 22 Ley. 25.065): “El emisor deberá confeccionar y enviar
mensualmente un resumen detallado de las operaciones realizadas por el titular o sus
autorizados.”
- Contenido del resumen (art. 23 Ley 25.065): “El resumen mensual del emisor o la
entidad que opere por su cuenta deberá contener obligatoriamente:
* Identificación del emisor, de la entidad bancaria, comercial o financiera que opere en
su nombre. Banco Galicia.
* Identificación del titular y los titulares adicionales, adherentes, usuarios o autorizados
por el titular.
* Fecha de cierre contable del resumen actual y del cierre posterior.
* Fecha en que se realizó cada operación.
* Número de identificación de la constancia con que se instrumentó la operación.
* Identificación del proveedor.
* Importe de cada operación.
* Fecha de vencimiento del pago actual, anterior y posterior.
* Límite de compra otorgado al titular o a sus autorizados adicionales autorizados
adicionales.
* Monto hasta el cual el emisor otorga crédito.
* Tasa de interés compensatorio o financiero pactado que el emisor aplica al crédito,
compra o servicio contratado.
* Fecha a partir de la cual se aplica el interés compensatorio o financiero.
* Tasa de interés punitorio pactado sobe saldos impagos y fecha desde la cual se
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aplica.
* Monto del pago mínimo que excluye la aplicación de intereses punitorios. El pago
mínimo es un porcentaje que el usuario debe abonar si o si de la liquidación total.
Cuando un usuario realiza un pago mínimo se está auto financiando.
* Monto adeudado por el o los períodos anteriores, con especificación de la clase y
monto de los intereses devengados con expresa prohibición de la capitalización de los
intereses.
* Plazo para cuestionar el resumen en lugar visible y caracteres destacados.
* Monto y concepto detallados de todos los gastos a cargo del titular, excluidas las
operaciones realizadas por éste y autorizadas.”
El resumen por exigencia de la ley tiene que ser recibido 5 días antes del vencimiento
actual; además deberá contener, la identificación del banco emisor, el titular o usuario
de la tarjeta, el número de cuenta (no de tarjeta), sucursal y número de resumen;
también debe detallar los montos máximos de compra, financiación, adelante y
compras en cuotas; debe mencionar la fecha de emisión del resumen, el vencimiento
actual, anterior y posterior, la fecha de cierre contable; debe contener cuales son los
intereses que el banco cobra por la financiación, una referencia o indicación al pago
mínimo; deben estar referenciados todos los consumos y cargos realizados por el
usuario
• Intereses: Según la función que cumple el interés puede ser clasificado en:
- Compensatorios: Es el precio de dinero cobrado por el diferimiento temporal del
cumplimiento de las prestaciones del usuario.
Aquí se calculan las tasas de riesgo por incobrabilidad, la depreciación del valor de la
moneda, la rentabilidad esperada, gastos administrativos de funcionamiento (en el
caso de los prestamistas profesionales).
Generalmente es convencional. Si las partes no convienen un interés compensatorio,
no se lo puede agregar a la relación crediticia.
- Moratorios: Cumple una función resarcitoria, es de alguna manera la indemnización
anticipada que recibe quien ha prestado una determinada suma de dinero o a otorgado
un crédito, por el incumplimiento o el cumplimiento tardío de la obligación.
Es legal, Si las partes nada dicen del interés moratorio el usuario de igual manera está
obligado a pagar el interés moratorio.
- Punitorios: Actúa básicamente como una clausula penal. Es una sanción que se
dispara en circunstancias excepcionales. Cuando no se hizo pago mínimo o se realizó
un pago tardío.
• Cuestionamiento o impugnación del resumen (art. 26 Ley 25065): “El titular puede
cuestionar la liquidación dentro de los treinta (30) días de recibida, detallando
claramente el error atribuido y aportando todo dato que sirva para esclarecerlo por
nota simple girada al emisor.”
El plazo obliga a notificar al banco de manera fehaciente. Se debe recibir un número
de reclamo, individualizar y precisar el cargo que uno impugna, y el motivo por el cual
lo hace; hay que acompañar eventualmente la documentación respaldatoria.
Una vez notificado el emisor tiene 7 días para formalizar la recepción de la
impugnación u observación, de ahí contara con otros 30 días para responder, ya sea
corrigiendo el error o sosteniendo los fundamentos por los cuales se realizó el cargo o
el débito producto del consumo.
46
que se debe, y está garantizado por la prenda, y cuál es el bien asiento de la prenda.
Una descripción precisa de la deuda y del bien dado en garantía.
* Efectos e inscripción (art.4): “El contrato produce efectos entre las partes desde su
celebración y con respecto a terceros, desde su inscripción en la forma establecida en
el presente.”
La entrega de la cosa es reemplazada con la registración. No todos los bienes
muebles sobre los cuales se inscribe una prenda son automotores; cuando no existe
un registro específico para el bien se inscribe en el registro de créditos prendarios.
Cualquier bien mueble es susceptible de este tipo de prenda. En la práctica nadie se
convierte en acreedor prendario de una cosa mueble no registrable.
* Formularios (art. 6): “Los contratos de prenda que establece el presente se
formalizarán en documento privado, extendiéndose en los formularios respectivos que
gratuitamente facilitarán las Oficinas del Registro de Prenda, cuyo texto será fijado en
la reglamentación que dicte el poder ejecutivo nacional.”
* Prenda sobre prenda (art. 7): “Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueño
de los bienes no puede constituir, bajo pena de nulidad, otra prenda sobre éstos, salvo
que los que autorice por escrito el acreedor.”
* Industrialización (art. 8): “El dueño de los bienes prendados puede industrializarlos o
continuar con ellos el proceso de su utilización económica; los nuevos productos
quedan sujetos a la misma prenda.
En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se conservarán en el
estado en que se encuentren, sin industrializarlos, ni transformarlos.”
Los bienes objetos de prenda pueden industrializarse, si esto ocurre, la prenda se
traslada automáticamente a los bienes producto de esa industrialización.
* Prohibición de venta (art. 9): “El dueño de los bienes prendados no puede
enajenarlos, pudiendo hacerlo solamente en el caso que el adquirente se haga cargo
de la deuda garantizada, continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones
en que se constituyó, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante. La
transferencia se anotará en el Registro y se notificará al acreedor mediante telegrama
colacionado.”
Se prohíbe que el dueño del bien prendado lo venda, salvo autorización del acreedor.
- Prenda fija y flotante: La distinción con la prenda flotante tiene que ver con el grado
de especialidad en la determinación del objeto de la garantía.
* Fija En la prenda fija el bien prendado está perfectamente delimitado, es un bien
concreto Un auto.
- Flotante: Hay una descripción genérica del bien y se trata de bienes fungibles. Stock
de mercadería de un comercio.
Un empresario que necesita crédito lo primero que hace es hipotecar el inmueble,
luego prenda fija sobre los vehículos, y luego una prenda flotante sobre la mercaría.
Exige de parte del acreedor una diligencia todavía mayor (mandar un inspector una
vez a la semana para corroborar que la mercadería exista).
- Plazo (art. 23): “El privilegio del acreedor prendario se conserva hasta la extinción de
la obligación principal, pero no más allá de CINCO (5) años contados desde que la
prenda se ha inscripto, al final de cuyo plazo máximo la prenda caduca. Podrá, sin
embargo, reinscribirse por igual término o el contrato no cancelado, a solicitud de su
legítimo tenedor dirigida al encargado del Registro antes de caducar la inscripción. Si
durante la vigencia de esta se promoviera ejecución judicial, el actor tiene derecho a
que el juez ordene la reinscripción por el indicado término, todas las veces que fuera
48
necesario.”
La prenda tiene un plazo de vigencia registral de 5 años; si no se renueva la
inscripción, el derecho real de garantía desaparece.
Si se inicia un juicio para cobrar la prenda, el juez debe ordenar la reinscripción por
oficio.
- Endoso (art. 24): “El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el
endoso también debe ser suscripto en el Registro para producir efectos contra
terceros. El régimen sobre endosos del Código de Comercio regirá la forma y efectos
del endoso de que trata este artículo; pero la falta de protesto no hará caducar la
responsabilidad de los endosantes siempre que, en el término de TREINTA (30) días,
contados desde el vencimiento de la obligación prendaria, el tenedor inicie su acción
notificándola a los endosantes.”
El formulario prendario, se refiere a la prenda, pareciera que se olvida de la obligación
principal. La prenda siempre es accesoria de una obligación principal.
El formulario puede ser endosado; firma impuesta por el acreedor que implica la
transferencia del derecho inserto en el documento endosado. El endoso se inscribe en
el registro respectivo, se anota al nuevo acreedor como el nuevo titular de la prenda.
- Secuestro preventivo: La ley da derecho al acreedor prendario a secuestrar el bien,
aun antes de que el deudor caiga en mora, acreditando falta de cuidado, un deterioro
innecesario del bien o posibilidad de pérdida del bien. Son medidas para que la prenda
que era sin desplazamiento se convierta en prenda con desplazamiento.
- Mora: Si el deudor deja de pagar se puede acudir a 2 mecanismos para que el
acreedor cobre:
* Ejecución prendaria: Es un juicio ejecutivo. Implica una demanda, como primera
medida además de notificar la demanda se pide el secuestro del bien; el primer
decreto de ese juicio es el traslado de la demanda por 3 días y en el acto se secuestra
el bien. El deudor tiene 3 días para oponer excepciones (pago, nulidad de la prenda,
prescripción, etc); se dicta sentencia y la apelación de esta es por 2 días.
Al ser un juicio tiene la caracteriza que luego del secuestro y el remate, si el dinero es
insuficiente se puede seguir agrediendo bienes del deudor para que el acreedor pueda
cobrar.
* Secuestro prendario: No es juicio, es una medida autosatisfacía. Es un trámite
especial que la ley le otorga solamente a los bancos. Se le pide al juez que secuestre
el bien por falta de pago; el juez realiza la medida coactiva de quitarle el bien al deudor
para dárselo al acreedor, quien lo remata; es decir luego de este secuestro la prenda
con registro se vuelve igual a la prenda con desplazamiento.
Si el monto del bien no alcanza a cubrir el total de la obligación, el acreedor debe
realizar un juicio nuevo ordinario, ya no tiene acción ejecutiva.
49
Contrato de agencia:
• Concepto (art. 1479 CCyCN): “Hay contrato de agencia cuando una parte,
denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de otra denominada
preponente o empresario, de manera estable, continuada e independiente, sin que
medie relación laboral alguna, mediante una retribución.
El agente es un intermediario independiente, no asume el riesgo de las operaciones ni
representa al preponente. El contrato debe instrumentarse por escrito.”
El agente es un intermediario, facilitador, de un negocio jurídico determinado entre el
preponente y otra parte. Es una figura donde se concluye un negocio por cuenta de
otra parte a cambio de una remuneración.
La finalidad del contrato es facilitar la conclusión de más negocios jurídicos que el
propio productor no podría realizar si tuviera que colocar directamente el en persona
sus productos en el mercado. De esta manera los productos pueden llegar a mayor
circunscripción territorial en menos tiempo.
Se diferencia de los corredores, en que estos solamente intervienen en actividades
inmobiliarias.
No acontece en cabeza del agente el nacimiento de obligaciones y derechos a raíz de
ese negocio jurídico, sino que nacen en cabeza del comitente. De manera que una
cuestión jurídica surgida el agente no responderá, ya que el solo facilito el encuentro
de las partes para que se produzca el negocio jurídico.
- Vínculo laboral: No hay una relación laboral. El vínculo entre el empresario y el
agente no se regirá por la ley de contrato de trabajo. La relación laboral de agencia se
rige pura y exclusivamente por las previsiones del contrato de agencia estipuladas por
las partes.
- Relaciones jurídicas: Existen 2 relaciones jurídicas bien diferenciadas; las
obligaciones y derechos de las partes serán propias de cada una de estas relaciones
jurídicas.
* El contrato de agencia: Es el que se celebra entre el agente y el comitente, que es la
persona donde surgirán los derechos y obligaciones relativos al negocio que se facilita.
El agente actúa por nombre y cuanta ajena (del comitente).
* El negocio jurídico facilitado por el agente: Compraventa de un bien determinado.
• Exclusividad (art. 1480 CCyCN): “El agente tiene derecho a la exclusividad en el
ramo de los negocios, en la zona geográfica, o respecto del grupo de personas,
expresamente determinados en el contrato.”
Es importante determinar la exclusividad ya que si existe otro agente en el mismo
ámbito territorial, seguramente lograra concretar menos ventas. Incide sobre la
remuneración que se convendrá.
La cláusula de exclusividad no se presume, es parte del convenio realizado por las
partes en relación a la remuneración.
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- Relación con varios empresarios (art. 1481): “El agente puede contratar sus servicios
con varios empresarios. Sin embargo, no puede aceptar operaciones del mismo ramo
de negocios o en competencia con las de uno de sus preponentes, sin que éste lo
autorice expresamente.”
• Garantía del agente (art. 1482): “El agente no puede constituirse en garante de la
cobranza del comprador presentado al empresario, sino hasta el importe de la
comisión que se le puede haber adelantado o cobrado, en virtud de la operación
concluida por el principal.”
El artículo hace referencia a la garantía de cobro; es decir la garantía que tiene el
comitente de que el 3ro que fue invitado a formalizar una relación jurídica le pagara.
El agente podrá ser garante solamente hasta el monto de la comisión.
• Obligaciones del agente (art. 1483): “Obligaciones del agente. Son obligaciones del
agente:
- velar por los intereses del empresario y actuar de buena fe en el ejercicio de sus
actividades;
- ocuparse con la diligencia de un buen hombre de negocios de la promoción y, en su
caso, de la conclusión de los actos u operaciones que le encomendaron; La típica
diligencia del buen hombre de negocios.
- cumplir su cometido de conformidad con las instrucciones recibidas del empresario y
transmitir a éste toda la información de la que disponga relativa a su gestión;
- informar al empresario, sin retraso, de todos los negocios tratados o concluidos y, en
particular, lo relativo a la solvencia de los terceros con los que se proponen o se
concluyen operaciones;
- recibir en nombre del empresario las reclamaciones de terceros sobre defectos o
vicios de calidad o cantidad de los bienes vendidos o de los servicios prestados como
consecuencia de las operaciones promovidas, aunque él no las haya concluido, y
transmitírselas de inmediato;
- asentar en su contabilidad en forma independiente”
• Obligaciones del empresario (art. 1484): “Son obligaciones del empresario:
- actuar de buena fe, y hacer todo aquello que le incumbe, teniendo en cuenta las
circunstancias del caso, para permitir al agente el ejercicio normal de su actividad;
- poner a disposición del agente con suficiente antelación y en la cantidad apropiada,
muestras, catálogos, tarifas y demás elementos de que se disponga y sean necesarios
para el desarrollo de las actividades del agente;
- pagar la remuneración pactada; El comitente debe pagar la remuneración o
contraprestación que se haya acordado por la actividad de intermediación.
- comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su defecto, dentro de los quince
días hábiles de su conocimiento, la aceptación o rechazo de la propuesta que le haya
sido transmitida;
- Tiempo para expedirse: comunicar al agente, dentro del plazo de uso o, en su
defecto, dentro de los quince días hábiles de la recepción de la orden, la ejecución
parcial o la falta de ejecución del negocio propuesto.”
Cuanto tiempo tiene el empresario para decidir si celebra o no la compra.
• Representación del agente (art. 1485): “El agente no representa al empresario a los
fines de la conclusión y ejecución de los contratos en los que actúa, excepto para
recibir las reclamaciones de terceros previstas en el artículo 1483, inciso e). El agente
debe tener poder especial para cobrar los créditos resultantes de su gestión, pero en
ningún caso puede conceder quitas o esperas ni consentir acuerdos, desistimientos o
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Las partes pueden prever los plazos de preaviso superiores a los establecidos en este
artículo.”
En el supuesto de que las partes no convinieron un plazo especifico; se puede
mediante un preaviso ponerle fin al contrato.
El plazo del preaviso debe ser de 1 mes por cada año de vigencia del contrato. Rige
para los contratos indeterminados y para los que tuvieron un plazo de duración y luego
se volvieron indeterminados. Pueden establecer plazos superiores pero no inferiores.
- Omisión (art. 1493): “En los casos del artículo 1492, la omisión del preaviso, otorga a
la otra parte derecho a la indemnización por las ganancias dejadas de percibir en el
periodo.”
• Resolución (art. 1494): “El contrato de agencia se resuelve por:
- muerte o incapacidad del agente;
- disolución de la persona jurídica que celebra el contrato, que no deriva de fusión o
escisión;
- quiebra firme de cualquiera de las partes;
- vencimiento del plazo;
- incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes, de forma
de poner razonablemente en duda la posibilidad o la intención del incumplidor de
atender con exactitud las obligaciones sucesivas;
- disminución significativa del volumen de negocios del agente.”
- Manera en que opera la resolución (art. 1495): “En los casos previstos en los incisos
a) a d) del artículo 1494, la resolución opera de pleno derecho, sin necesidad de
preaviso ni declaración de la otra parte, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo
1492 para el supuesto de tiempo indeterminado.
En el caso del inciso e) del artículo 1494, cada parte puede resolver directamente el
contrato.
En el caso del inciso f) del artículo 1494, se aplica el artículo 1492, excepto que el
agente disminuya su volumen de negocios durante dos ejercicios consecutivos, en
cuyo caso el plazo de preaviso no debe exceder de dos meses, cualesquiera haya
sido la duración del contrato, aun cuando el contrato sea de plazo determinado.”
- Fusión o escisión (art. 1496): “El contrato se resuelve si la persona jurídica que ha
celebrado el contrato se fusiona o se escinde y cualquiera de estas dos circunstancias
causa un detrimento sustancial en la posición del agente. Se deben las
indemnizaciones del artículo 1497 y, en su caso, las del artículo 1493.”
• Compensación por clientela (art. 1497): “Extinguido el contrato, sea por tiempo
determinado o indeterminado, el agente que mediante su labor ha incrementado
significativamente el giro de las operaciones del empresario, tiene derecho a una
compensación si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas
sustanciales a éste.
En caso de muerte del agente ese derecho corresponde a sus herederos. A falta de
acuerdo, la compensación debe ser fijada judicialmente y no puede exceder del
importe equivalente a un año de remuneraciones, neto de gastos, promediándose el
valor de las percibidas por el agente durante los últimos cinco años, o durante todo el
período de duración del contrato, si éste es inferior.
Esta compensación no impide al agente, en su caso, reclamar por los daños derivados
de la ruptura por culpa del empresario.”
- Excepciones (art. 1498): “No hay derecho a compensación si:
* el empresario pone fin al contrato por incumplimiento del agente;
53
* el agente pone fin al contrato, a menos que la terminación esté justificada por
incumplimiento del empresario; o por la edad, invalidez o enfermedad del agente, que
no permiten exigir razonablemente la continuidad de sus actividades. Esta facultad
puede ser ejercida por ambas partes.”
• Cláusula de no competencia (art. 1499): “Las partes pueden pactar cláusulas de no
competencia del agente para después de la finalización del contrato, si éste prevé la
exclusividad del agente en el ramo de negocios del empresario. Son válidas en tanto
no excedan de un año y se apliquen a un territorio o grupo de personas que resulten
razonables, habida cuenta de las circunstancias.”
• Subagencia (art. 1500): “El agente no puede, excepto consentimiento expreso del
empresario, instituir subagentes. Las relaciones entre agente y subagente son regidas
por este Capítulo. El agente responde solidariamente por la actuación del subagente,
el que, sin embargo, no tiene vínculo directo con el empresario.”
• Casos excluidos (art. 1501): “Las normas de este Capítulo no se aplican a los
agentes de bolsa o de mercados de valores, de futuros y opciones o derivados; a los
productores o agentes de seguros; a los agentes financieros, o cambiarios, a los
agentes marítimos o aeronáuticos y a los demás grupos regidos por leyes especiales
en cuanto a las operaciones que efectúen.”
Todos los supuestos de mercados de valores, está regido por la normativa específica.
Contrato de distribución: Es también una figura jurídica que facilita los negocios
jurídicos en el ámbito comercial; para la colocación de productos en el mercado, para
promover las ganancias, en base a contraprestación que se recibe por esos productos,
donde la operación por antonomasia es la compraventa.
• Aplicación de los contratos de concesión (art. 1511): “Las normas de este Capítulo se
aplican a:
- los contratos por los que se conceda la venta o comercialización de software o de
procedimientos similares;
- los contratos de distribución, en cuanto sean pertinentes.”
• Concepto: Una persona recibirá bienes de otra persona para comercializarlos; y su
ganancia será la diferencia que exista entre el precio de adquisición de ese bien y el
precio de reventa (convencional).
La particularidad de esta figura es que ese distribuidor adquiere esos bienes en
propiedad, obra por cuenta y nombre propio, a diferencia de la agencia.
En la distribución el productor queda desinteresado de la relación jurídica subyacente,
la potencial compraventa posterior.
Contrato de distribución:
• Definición (art. 1502 CCyCN): “Hay contrato de concesión cuando el concesionario,
que actúa en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una
retribución a disponer de su organización empresaria para comercializar mercaderías
provistas por el concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios
según haya sido convenido.”
• Exclusividad. Mercaderías (art. 1503 CCyCN): “Excepto pacto en contrario:
- la concesión es exclusiva para ambas partes en el territorio o zona de influencia
determinados. El concedente no puede autorizar otra concesión en el mismo territorio
o zona y el concesionario no puede, por sí o por interpósita persona, ejercer actos
propios de la concesión fuera de esos límites o actuar en actividades competitivas;
- la concesión comprende todas las mercaderías fabricadas o provistas por el
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constituyan como sociedades, por el desarrollador, sin que éste tenga el derecho de
ceder su posición como tal o subfranquiciar, sin el consentimiento del franquiciante;
- sistema de negocios: es el conjunto de conocimientos prácticos y la experiencia
acumulada por el franquiciante, no patentado, que ha sido debidamente probado,
secreto, sustancial y transmisible. Es secreto cuando en su conjunto o la configuración
de sus componentes no es generalmente conocida o fácilmente accesible. Es
sustancial cuando la información que contiene es relevante para la venta o prestación
de servicios y permite al franquiciado prestar sus servicios o vender los productos
conforme con el sistema de negocios. Es transmisible cuando su descripción es
suficiente para permitir al franquiciado desarrollar su negocio de conformidad a las
pautas creadas o desarrolladas por el franquiciante.”
• Obligaciones del franquiciante (art. 1514 CCyCN): “Son obligaciones del
franquiciante:
- proporcionar, con antelación a la firma del contrato, información económica y
financiera sobre la evolución de dos años de unidades similares a la ofrecida en
franquicia, que hayan operado un tiempo suficiente, en el país o en el extranjero;
- comunicar al franquiciado el conjunto de conocimientos técnicos, aun cuando no
estén patentados, derivados de la experiencia del franquiciante y comprobados por
éste como aptos para producir los efectos del sistema franquiciado;
- entregar al franquiciado un manual de operaciones con las especificaciones útiles
para desarrollar la actividad prevista en el contrato;
- proveer asistencia técnica para la mejor operatividad de la franquicia durante la
vigencia del contrato;
- si la franquicia comprende la provisión de bienes o servicios a cargo del franquiciante
o de terceros designados por él, asegurar esa provisión en cantidades adecuadas y a
precios razonables, según usos y costumbres comerciales locales o internacionales;
- defender y proteger el uso por el franquiciado, en las condiciones del contrato, de los
derechos referidos en el artículo 1512, sin perjuicio de que:
* en las franquicias internacionales esa defensa está contractualmente a cargo del
franquiciado, a cuyo efecto debe ser especialmente apoderado sin perjuicio de la
obligación del franquiciante de poner a disposición del franquiciado, en tiempo propio,
la documentación y demás elementos necesarios para ese cometido;
* en cualquier caso, el franquiciado está facultado para intervenir como interesado
coadyuvante, en defensa de tales derechos, en las instancias administrativas o
judiciales correspondientes, por las vías admitidas por la ley procesal, y en la medida
que ésta lo permita.”
• Obligaciones del franquiciado (art. 1515 CCyCN): “Son obligaciones mínimas del
franquiciado:
- desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la franquicia, cumplir las
especificaciones del manual de operaciones y las que el franquiciante le comunique en
cumplimiento de su deber de asistencia técnica;
- proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el franquiciante para el
conocimiento del desarrollo de la actividad y facilitar las inspecciones que se hayan
pactado o que sean adecuadas al objeto de la franquicia;
- abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificación o el prestigio del
sistema de franquicia que integra o de los derechos mencionados en el artículo 1512,
segundo párrafo, y cooperar, en su caso, en la protección de esos derechos;
- mantener la confidencialidad de la información reservada que integra el conjunto de
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otorgado en franquicia.
El franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona independiente en sus
facturas, contratos y demás documentos comerciales; esta obligación no debe
interferir en la identidad común de la red franquiciada, en particular en sus nombres o
rótulos comunes y en la presentación uniforme de sus locales, mercaderías o medios
de transporte.”
• Responsabilidad por defectos en el sistema (art. 1521 CCyCN): “El franquiciante
responde por los defectos de diseño del sistema, que causan daños probados al
franquiciado, no ocasionados por la negligencia grave o el dolo del franquiciado.”
• Extinción del contrato (art. 1522 CCyCN): “La extinción del contrato de franquicia se
rige por las siguientes reglas:
- el contrato se extingue por la muerte o incapacidad de cualquiera de las partes;
- el contrato no puede ser extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia
original, pactado entre las partes. Se aplican los artículos 1084 y siguientes;
- los contratos con un plazo menor de tres años justificado por razones especiales
según el artículo 1516, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
- cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que desea concluirlo a la
expiración del plazo original o de cualquiera de sus prórrogas, debe preavisar a la otra
con una anticipación no menor de un mes por cada año de duración, hasta un máximo
de seis meses, contados desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En
los contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe darse de
manera que la rescisión se produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer año desde
su concertación. En ningún caso se requiere invocación de justa causa. La falta de
preaviso hace aplicable el artículo 1493.
La cláusula que impide la competencia del franquiciado con la comercialización de
productos o servicios propios o de terceros después de extinguido el contrato por
cualquier causa, es válida hasta el plazo máximo de un año y dentro de un territorio
razonable habida cuenta de las circunstancias.”
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Factoraje o Factoring:
• Concepto (art. 1421 CCyCN): “Hay contrato de factoraje cuando una de las partes,
denominada factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o
determinable los créditos originados en el giro comercial de la otra, denominada
factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre tales créditos asumiendo o no los riesgos.”
El empresario cede, a un 3ro que le presta dinero, su cartera de crédito. Es una cesión
de créditos general o global, que sean determinables.
Se da cuando la empresa tiene necesidad de financiamiento o por falta de
profesionalismo en la gestión de cobranza; una empresa que no está acostumbrada a
hacer gestión de cobranza, le conviene contratar a un especialista.
- Partes: El cesionario del factoraje, se llama “factor”, y el empresario que cede sus
créditos “factoreado”.
- Con recuro o sin recurso – Asumiendo o no los riesgos: En caso de que el deudor
que se cede no pague el crédito, el factor puede asumir el riesgo de cobranza.
La gestión de la cobranza generalmente es realizada por el factor, es casi esencial.
- Anticipos: El factor puede o no otorgar anticipos sobre la cartera de crédito,
dependiendo de si le da el dinero al factoreado antes o luego de cobrar el crédito
cedido.
- Riesgo: El factor puede asumir el riego o no de que los títulos cedidos sean
cobrables.
• Otros servicios (art. 1422 CCyCN): “La adquisición puede ser complementada con
servicios de administración y gestión de cobranza, asistencia técnica, comercial o
administrativa respecto de los créditos cedidos.”
No siempre el factoraje implica la necesidad de que el factoreado ceda la cartera de
créditos al factor. Hay casos en lo que el empresario solo le encarga al factor la
gestión de cobranza.
• Créditos que puede ceder el factoreado (art. 1423 CCyCN): “Son válidas las cesiones
globales de parte o todos los créditos del factoreado, tanto los existentes como los
futuros, siempre que estos últimos sean determinables.”
La cesión puede ser total o parcial; el contrato de factoraje no se da por un crédito
individual.
• Elementos que debe incluir el contrato (art. 1424 CCyCN): “El contrato debe incluir la
relación de los derechos de crédito que se transmiten, la identificación del factor y
factoreado y los datos necesarios para identificar los documentos representativos de
los derechos de crédito, sus importes y sus fechas de emisión y vencimiento o los
elementos que permitan su identificación cuando el factoraje es determinable.”
• Efecto del contrato (art. 1425 CCyCN): “El documento contractual es título suficiente
de transmisión de los derechos cedidos.”
• Garantía y aforos (art. 1426 CCyCN): “Las garantías reales y personales y la
retención anticipada de un porcentaje del crédito cedido para garantizar su
incobrabilidad o aforo son válidos y subsisten hasta la extinción de las obligaciones del
factoreado.”
El factor puede disponer en el contrato que el factoreado le pague en concepto de
anticipo una porción de dinero para indemnizarlo en caso de que no logre obtener la
cobranza del crédito cedido.
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• Imposibilidad del cobro del derecho de crédito cedido (art. 1427 CCyCN): “Cuando el
cobro del derecho de crédito cedido no sea posible por una razón que tenga su causa
en el acto jurídico que le dio origen, el factoreado responde por la pérdida de valor de
los derechos del crédito cedido, aun cuando el factoraje se haya celebrado sin
garantía o recurso.”
• Notificación (art. 1428 CCyCN): “La transmisión de los derechos del crédito cedido
debe ser notificada al deudor cedido por cualquier medio que evidencie
razonablemente la recepción por parte de éste.”
El deudor cedido (el 3ro) que no forma parte del contrato, que es el que le debe plata
al cedente o al factoreado; debe ser notificado por cualquier medio que evidencie
razonablemente la recepción por parte de este.
- Rendición de cuentas (art. 1675 CCyCN): “La rendición de cuentas puede ser
solicitada por el beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso,
conforme a la ley y a las previsiones contractuales; deben ser rendidas con una
periodicidad no mayor a un año.”
Es una obligación esencial que tiene el fiduciario; debe rendir cuentas de toda la
administración que está realizando del bien objeto de la propiedad fiduciaria.
* Dispensas prohibidas (art. 1676 CCyCN): “El contrato no puede dispensar al
fiduciario de la obligación de rendir cuentas, ni de la culpa o dolo en que puedan
incurrir él o sus dependientes, ni de la prohibición de adquirir para sí los bienes
fideicomitidos.”
- Reembolso de gastos, retribución (art. 1677 CCyCN): “Excepto estipulación en
contrario, el fiduciario tiene derecho al reembolso de los gastos y a una retribución,
ambos a cargo de quien o quienes se estipula en el contrato. Si la retribución no se fija
en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en consideración la índole de la
encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia de la gestión cumplida
y las demás circunstancias en que actúa el fiduciario.”
- Cese del fiduciario (art. 1678 CCyCN): “El fiduciario cesa por:
* remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse
imposibilitado material o jurídicamente para el desempeño de su función, a instancia
del fiduciante; o a pedido del beneficiario o del fideicomisario, con citación del
fiduciante;
* incapacidad, inhabilitación y capacidad restringida judicialmente declaradas, y
muerte, si es una persona humana;
* disolución, si es una persona jurídica; esta causal no se aplica en casos de fusión o
absorción, sin perjuicio de la aplicación del inciso a), en su caso;
* quiebra o liquidación;
* renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o en caso de causa grave o
imposibilidad material o jurídica de desempeño de la función; la renuncia tiene efecto
después de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario
sustituto.”
- Sustitución del fiduciario (art. 1679): “Producida una causa de cese del fiduciario, lo
reemplaza el sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al
procedimiento previsto por él. Si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como
fiduciario a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el artículo
1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la intervención
judicial, otorgando los actos necesarios para la transferencia de bienes. En los
restantes casos de los incisos b), c) y d) del artículo 1678, cualquier interesado puede
solicitar al juez la comprobación del acaecimiento de la causal y la indicación del
sustituto o el procedimiento para su designación, conforme con el contrato o la ley, por
el procedimiento más breve previsto por la ley procesal local. En todos los supuestos
del artículo 1678 el juez puede, a pedido del fiduciante, del beneficiario, del
fideicomisario o de un acreedor del patrimonio separado, designar un fiduciario judicial
provisorio o dictar medidas de protección del patrimonio, si hay peligro en la demora.
Si la designación del nuevo fiduciario se realiza con intervención judicial, debe ser oído
el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo fiduciario. Si son
registrables es forma suficiente del título el instrumento judicial, notarial o privado
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autenticado, en los que conste la designación del nuevo fiduciario. La toma de razón
también puede ser rogada por el nuevo fiduciario.”
- Aceptación del beneficiario y del fideicomisario. Fraude (art. 1681 CCyCN): “Para
recibir las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario deben
aceptar su calidad de tales.
La aceptación se presume cuando intervienen en el contrato de fideicomiso, cuando
realizan actos que inequívocamente la suponen o son titulares de certificados de
participación o de títulos de deuda en los fideicomisos financieros.
No mediando aceptación en los términos indicados, el fiduciario puede requerirla
mediante acto auténtico fijando a tal fin un plazo prudencial. No producida la
aceptación, debe solicitar al juez que la requiera sin otra substanciación, fijando a tal
fin el modo de notificación al interesado que resulte más adecuado.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su interés, reclamar por el
debido cumplimiento del contrato y la revocación de los actos realizados por el
fiduciario en fraude de sus intereses, sin perjuicio de los derechos de los terceros
interesados de buena fe.”
- Efectos:
* Propiedad fiduciaria (art. 1682 CCyCN): “Sobre los bienes fideicomitidos se
constituye una propiedad fiduciaria, regida por las disposiciones de este Capítulo y por
las que correspondan a la naturaleza de los bienes.”
* Efectos frente a terceros (art. 1683 CCyCN): “El carácter fiduciario de la propiedad
tiene efectos frente a terceros desde el momento en que se cumplen los requisitos
exigidos de acuerdo con la naturaleza de los bienes respectivos.”
* Registración. Bienes incorporados (art. 1684 CCyCN): “Si se trata de bienes
registrables, los registros correspondientes deben tomar razón de la calidad fiduciaria
de la propiedad a nombre del fiduciario.
Excepto estipulación en contrario del contrato, el fiduciario adquiere la propiedad
fiduciaria de los frutos y productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes que
adquiera con esos frutos y productos o por subrogación real respecto de todos esos
bienes, debiéndose dejar constancia de ello en el título para la adquisición y en los
registros pertinentes.”
* Patrimonio separado. Seguro (art. 1685 CCyCN) “Los bienes fideicomitidos
constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del
beneficiario y del fideicomisario.
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la obligación de contratar un
seguro contra la responsabilidad civil que cubra los daños causados por las cosas
objeto del fideicomiso. Los riesgos y montos por los que debe contratar el seguro son
los que establezca la reglamentación y, en defecto de ésta, los que sean razonables.
El fiduciario es responsable en los términos de los artículos 1757 y concordantes
cuando no haya contratado seguro o cuando éste resulte irrazonable en la cobertura
de riesgos o montos.”
Es una propiedad distinta, un patrimonio separado del patrimonio de todas las partes
intervinientes. Está protegido.
* Acción por acreedores (art. 1686 CCyCN): “Los bienes fideicomitidos quedan
exentos de la acción singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco
pueden agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a
salvo las acciones por fraude y de ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario
y del fideicomisario pueden subrogarse en los derechos de su deudor.”
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* Deudas. Liquidación (art. 1687 CCyCN): “Los bienes del fiduciario no responden por
las obligaciones contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que sólo son
satisfechas con los bienes fideicomitidos. Tampoco responden por esas obligaciones
el fiduciante, el beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de éstos.
Lo dispuesto en este artículo no impide la responsabilidad del fiduciario por aplicación
de los principios generales, si así corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligaciones, no da
lugar a la declaración de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros recursos
provistos por el fiduciante o el beneficiario según previsiones contractuales, procede
su liquidación, la que está a cargo del juez competente, quien debe fijar el
procedimiento sobre la base de las normas previstas para concursos y quiebras, en lo
que sea pertinente.”
* Actos de disposición y gravámenes (art. 1688): “El fiduciario puede disponer o gravar
los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que sea
necesario el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibición de
enajenar, las que, en su caso, deben ser inscriptas en los registros correspondientes a
cosas registrables. Dichas limitaciones no son oponibles a terceros interesados de
buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto del fiduciario.
Si se nombran varios fiduciarios, se configura un condominio en función de lo previsto
en el artículo 1674, los actos de disposición deben ser otorgados por todos
conjuntamente, excepto pacto en contrario, y ninguno de ellos puede ejercer la acción
de partición mientras dure el fideicomiso.
Quedan a salvo los actos de disposición realizados por el fiduciario de conformidad
con lo previsto en esta norma.”
* Acciones (art. 1689 CCyCN): “El fiduciario está legitimado para ejercer todas las
acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra
terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer
acciones en sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo suficiente.”
- Extinción del fideicomiso
* Causales (art. 1697 CCyCN): “El fideicomiso se extingue por:
a) el cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido, o el vencimiento del
plazo máximo legal;
b) la revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facultad; la
revocación no tiene efecto retroactivo; la revocación es ineficaz en los fideicomisos
financieros después de haberse iniciado la oferta pública de los certificados de
participación o de los títulos de deuda;
c) cualquier otra causal prevista en el contrato.”
* Efectos (art. 1698 CCyCN): “Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario está
obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a
otorgar los instrumentos y a contribuir a las inscripciones registrales que
correspondan.”
• Financiero: Se da dentro de toda la actividad del mercado “grande”, el mercado de
capitales, donde se oferta pública o privada de valores. El mercado chico está referido
a toda la operatoria bancaria, son todos los papeles de comercio que implican
actividad en un banco y los consumidores bancarios; prestamos, depósitos, cheques,
hipotecas, prendas con registro, etc. Este mercado chico con toda la operatoria
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bancaria ordinaria genera papeles de comercio, es decir, activos que no son líquidos.
El banco necesita financiarse con dinero y transformar en efectivo todos los papeles
de comercio.
- Concepto (art. 1690 CCyCN): “Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso
sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una
sociedad especialmente autorizada por el organismo de contralor de los mercados de
valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiarios son los titulares de los
títulos valores garantizados con los bienes transmitidos.”
- Partes:
* Fiduciante: Es el banco que se maneja en el mercado chico y que no tiene
autorización para actuar en el mercado de valores o capitales; y que es cedente de
una cartera de créditos.
* Fiduciario: Sociedad o entidad financiera que está autorizada a actuar en el mercado
grande, el de capitales, está autorizado a hacer oferta pública de valores.
* Beneficiario: Inversores que compran los títulos emitidos por el fiduciario.
- Operatoria:
* Primera operación: La primera operación que se realiza es un contrato de cesión de
créditos. El fiduciante hace una cesión de cartera (créditos) a favor del fiduciario.
* Emisión de títulos: El fiduciario administrara los créditos cedidos, y por el valor de la
cartera cedida, emitirá 2 clases de títulos, certificados de participación y títulos de
deuda. Estos títulos serán negociados en el mercado de capitales y adquiridos por los
inversores, quienes los compraran (son los beneficiarios). Aquí los papeles se
transforman en dinero.
* Vuelta al fiduciante: La venta de los títulos vuelve al fiduciante en forma de efectivo.
- Contenido (art. 1692 CCyCN): “Además de las exigencias de contenido generales
previstas en el artículo 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe contener los
términos y condiciones de emisión de los títulos valores, las reglas para la adopción de
decisiones por parte de los beneficiarios que incluyan las previsiones para el caso de
insuficiencia o insolvencia del patrimonio fideicomitido, y la denominación o
identificación particular del fideicomiso financiero.”
• Testamentario (art. 1699 CCyCN): “El fideicomiso también puede constituirse por
testamento, el que debe contener, al menos, las enunciaciones requeridas por el
artículo 1667.
Se aplican los artículos 2448 y 2493 y las normas de este Capítulo; las referidas al
contrato de fideicomiso deben entenderse relativas al testamento.
En caso de que el fiduciario designado no acepte su designación se aplica lo dispuesto
en el 1679. El plazo máximo previsto en el artículo 1668 se computa a partir de la
muerte del fiduciante.”
- Nulidad (art. 1700 CCyCN): “Es nulo el fideicomiso constituido con el fin de que el
fiduciario esté obligado a mantener o administrar el patrimonio fideicomitido para ser
transmitido únicamente a su muerte a otro fiduciario de existencia actual o futura.”
• Garantía (art. 1680 CCyCN): “Si el fideicomiso se constituye con fines de garantía, el
fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio, incluso por
cobro judicial o extrajudicial de los créditos o derechos fideicomitidos, al pago de los
créditos garantizados. Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la garantía el
fiduciario puede disponer de ellos según lo dispuesto en el contrato y, en defecto de
convención, en forma privada o judicial, asegurando un mecanismo que procure
obtener el mayor valor posible de los bienes.”
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Warrant:
• Origen: Regulado por la ley 9.643 del año 1914. Se origina históricamente en los
depósitos de aduana; cuando alguien traía mercadería de afuera, la burocracia de la
aduana demoraba el permiso de importación; en consecuencia el importador tenía su
capital retenido en el puerto sin posibilidad de venderla, por lo cual necesitaba dinero.
El warrant nace a partir de una mercadería inmovilizada y valiosa.
• Inmovilización: Esta inmovilización puede estar dada por diferentes motivos, como la
burocracia aduanera o vinculado a actividades agrícolas; lo que se da en Tucumán
que es la producción estacional (algo que se produce en 3 meses), y el consumo anual
(se consume durante todo el año). Azúcar.
• Almacenaje; Tiene que tener como característica que el almacenaje del producto, no
lo deteriore.
• Funcionamiento: El empresario deja en garantía la mercadería y el banco le presta
dinero.
- Warrantera – Deposito fiscal: La ley prevé la existencia de un 3ro que guarda el
producto cuando el dueño se lo entrega; luego emite 2 documentos al propietario, el
“certificado de depósito” y el “warrant”.
El Estado se preocupa de que la Warrantera sea una empresa seria, le exige un cierto
patrimonio, controles periódicos de los depósitos, etc, porque es en definitiva quien
tendrá la disposición de la mercadería; no la tiene ni el acreedor (prenda tradicional), ni
el deudor.
* Certificado de depósito: Representa la propiedad de la mercadería. Cuando el
empresario pague la deuda y se borre el warrant, puede sacar la mercadería.
El dueño puede vender el certificado de depósito a otro.
* Warrant: Refleja la deuda, la garantía de que crédito está garantizado por la
mercadería.
La emisión del primer warrant se anota en el libro de la Warrantera.
* Endoso: Tanto el certificado de depósito como el warrant pueden ser endosados.
El endoso es el acto cambiario por el cual se transfiere los derechos creditorios del
título; y el que firma asume también la deuda.
• Incumplimiento: Si el deudor no paga, funciona la garantía; el acreedor debe dirigirse
a la casa de depósito para iniciar el proceso de ejecución (en lugar de ir al juez) para
lograr un remate. Se hace una publicación de edictos por 10 días en 2 periódicos, y se
procede al remate.
Una vez realizado el remate, la Warrantera cobra los costos del depósito y gastos de
ejecución, luego se le paga al titular del warrant (acreedor) y si existe un salgo le es
entregado al titular del certificado de depósito.
El acreedor en caso de saldo insoluto puede ejecutar por juicio al deudor originario y
los endosantes si los hubiere.
• Plazo: El warrant tiene previsto una duración de 6 meses, sin perjuicio de sus
renovaciones.
• Bodegueros: Se les permitió hacer warrants dentro de sus bodegas sin necesidad de trasladar
la mercadería al depósito del 3ro, con las restricciones propias para asegurar la garantía, la
Warrantera cumple su rol dentro de la bodega.
• Prohibiciones: Está prohibido expresamente que la warrantera haga operaciones de
compraventa con la mercadería.
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Concepto (art. 1815 CCyCN): “Los títulos valores incorporan una obligación
incondicional e irrevocable de una prestación y otorgan a cada titular un derecho
autónomo, sujeto a lo previsto en el artículo 1816.
Cuando en este Código se hace mención a bienes o cosas muebles registrables, no se
comprenden los títulos valores.”
Los títulos valores son el documento necesario en el cual se encuentra incorporado un
Derecho (Vivante).
El libramiento de un título valor no puede estar sujeto a una condición, pero si a un
plazo. Implica un acto de voluntad que es por principio irrevocable; un vez que el título
valor entro en circulación, salvo causales especificas (caso fortuito o fuerza mayor),
esa obligación, ese compromiso crediticio, no puede ser revocado.
El titulo valor representa una relación crediticia, donde incorpora el derecho o una
prestación diferido temporalmente.
Función económica:
• Evitar y dar seguridad al traslado de dinero: El primer título valor que fue creado es el
que se conoce con el nombre de letra de cambio.
• Instrumentar una relación crediticia: Cuando se emite un título, se está difiriendo el
cumplimiento de una prestación (cheque diferido).
• Reforzar o asegurar el cumplimiento de una relación crediticia: Los títulos valores
normalmente habilitan una vía de cobro rápida y expedita, por lo cual el portador no
debe acudir a un juicio largo.
• Dar rapidez al tráfico comercial
Nociones:
• Librador: La persona que emite el título.
• Girado: Contra quien se emite el título.
• Beneficiario o portador legitimado: Quien tiene el título para cobrarlo
• Endoso: Acto jurídico cambiario por el cual se trasmite la propiedad y se asume la
garantía, instrumentado con la simple firme.
• Aval: Es la garantía del derecho cambiario (fianza en derecho civil).
Caracteres:
• Necesariedad: Para poder cobrar el título valor, quien lo posea deberá presentarlo en
un banco, para que este le entregue el dinero. Sin el soporte papel la persona que lo
posea no podrá ejercer los derechos incorporados.
• Literalidad: Implica y representa el limite material de los derechos y obligaciones
contenidos en el título.
• Abstracción: Significa que el titulo valor se desvincula del negocio jurídico principal o
subyacente. Es ajeno a la causa.
El principio de abstracción cambiaria significa que una vez que el título ha circulado se
desentiende o desvincula del negocio causal.
* Cobro ejecutivo: Es una acción judicial expedita. Tiene entre sus características el
conocimiento abreviado, es decir, solo se podrá enervar la ejecución como
consecuencia de la inobservancia del título en sus requisitos de forma, que sean
intrínsecos al valor mismo.
• Formalidad: Es absolutamente formal. Las formalidades intrínsecas del título significa
que el titulo debe reunir una serie de requisitos que conforman su contenido, a los
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fines de su validez.
En el cheque no puede estar ausente, el nombre del banco girado (Banco Galicia,
sucursal 000 CUIT 000, etc), la fecha de emisión (cheque común), fecha de
vencimiento (cheque diferido), las cantidades en letras y numero, el titular de la cuenta
corriente con los datos de su individualización, y la firma hológrafa.
• Autonomía (art 1816 CCyCN): “El portador de buena fe de un título valor que lo
adquiere conforme con su ley de circulación, tiene un derecho autónomo, y le son
inoponibles las defensas personales que pueden existir contra anteriores portadores. A
los efectos de este artículo, el portador es de mala fe si al adquirir el título procede a
sabiendas en perjuicio del deudor demandado.”
De todos los caracteres es el único que es común a todos los títulos valores.
Para que se de este principio es necesaria la presencia de un portador de buena fe; es
decir que el portador no tenga conocimiento si el título fue librado con algún vicio.
Autonomía significa que para el portador legitimado el derecho contenido en el titulo
nace con legitimidad de origen (siempre que no haya mala fe), con lo cual el emisor no
podrá oponer las defensas que hubiese tenido contra el librado original. La transmisión
según ley de circulación y en la medida en que no exista mala fe, hace que el título se
reciba en forma originaria, autónoma, con independencia de la relación entre los
portadores o tenedores que precedieron.
dependerá del tipo de crédito que se cede), notificar al deudor cedido, cumplir el pago
de las cargas tributarias que correspondan (sellos, ingresos brutos, etc).
Por su parte los títulos valores tienen la particularidad de poder ser transmitido o
trasferido a través del instituto del endoso. Es la forma natural de trasmisión de los
títulos valores.
Para los títulos cartulares el endoso se hace mediante la firma ológrafa; en cambio
para los títulos no cartulares el endoso será la instrucción que se imparte a la entidad
que administra títulos valores no cartulares, ordenándole su transferencia a otra
persona. Los títulos públicos no tienen soporte papel, sino el registro en una cuenta
administrada por un banco autorizado, un escribano o la Caja de Valore S.A. donde se
registran la gran mayoría de los títulos valores no cartulares.
El fundamento del endoso es acelerar la celeridad del tráfico; esta celeridad no podría
ser garantiza a través de los instrumentos que son más propios de actos de la vida
civil (Comprar acción, ir a la escribanía, celebrar contrato ante escritura pública, que
sea notificado por el escribano al directorio de la empresa, pagar tributos, etc).
El endoso además habilitar y permitir la trasmisión de títulos valores, permite identificar
y legitimar al portador o tenedor del título. El portador que acredita tener el titulo
mediante una serie ininterrumpida de endosos está legitimado para ejercer los
derechos incorporados en el título.
Cada persona que va interviniendo en la circulación del título queda obligada al pago,
se van incorporando nuevos patrimonios para pagar el título. Esta incorporación de
nuevos deudores es autónoma, es decir, la validez de cada firmante es independiente.
Si en la cadena de trasmisión existiera algún incapaz u otra causa de nulidad, esta no
implica que el resto de los obligados se puedan beneficiar de esa situación.
Es un acto jurídico unilateral por el cual el beneficiario del título con la sola firma en el
dorso (si es adelante puede ser avalista), por el cual se trasmite la propiedad al que lo
recibe y además se asume la obligación de pagar.
• En blanco (art. 1843 CCyCN): “Si el título es endosado en blanco, el portador puede
llenar el endoso con su nombre o con el de otra persona, o endosar nuevamente el
título, o transmitirlo a un tercero sin llenar el endoso o sin extender uno nuevo.”
• Clases:
- Nominativo: Se endosa a favor de alguien determinado para que sea el nuevo titular.
- Blanco
- Sin garantía: Endoso por el cual se trasmite la propiedad, pero no se asume la
deuda.
- Procuración: Se puede endosar un título para que alguien lo cobre para mí.
Clasificación:
• Según la ley de circulación:
- Al portador (art. 1837 CCyCN): “Es título valor al portador, aunque no tenga cláusula
expresa en tal sentido, aquel que no ha sido emitido en favor de sujeto determinado, o
de otro modo indicada una ley de circulación diferente.
La transferencia de un título valor al portador se produce con la tradición del título.”
El título es al portador cuando el librador no indica un beneficiario. En un cheque o
pagare se deja en blanco es espacio, o se agrega la expresión “al portador”.
En este caso el título puede circular incluso sin necesidad de endoso, ya que no está
determinado el beneficiario, bastara simplemente la tradición. Sin embargo puede ser
endosado a los fines de sumar un sujeto más comprometiéndolo al pago. Este endoso
73
UNIDAD IX
- Vencimiento:
* Fijo: Una fecha determinada
* Vista: Se paga cuando se presente el documento.
* Cierto tiempo vista: Se paga a cierta cantidad de días desde que se presente a
cobrar el título.
UNIDAD X
Sistema bursátil:
• Mercados:
- Financiero: Es el mercado chico que se caracteriza por toda la operatoria de las
entidades financieras.
Bancos actúan como intermediarios financieros; toman fondos líquidos de inversores y
los colocan en empresas o personas que requieren liquides; crea poder de compra. El
diferencial de la tasa de interés que el banco paga cuando toma las inversiones, y que
cobra cuando coloca las inversiones se llama “spread bancario”; este diferencial es la
ganancia del banco.
- Capitales (Ley 26.831): Es el mercado grande; el ámbito donde por intermediarios
(previamente autorizados) se negocian y ofertan públicamente valores negociables.
Ley 26.831 de Mercado de capitales, antes ley de Oferta publica; la modificación
(2012) amplia el mercado de capitales a los pequeños inversores, hacer al sistema un
poco más inclusivo, así como también se fortalecieron los mecanismos de protección.
En el mercado de valores desaparece la intermediación del banco para los préstamos;
hay una relación directa entre la pyme que emitió obligaciones negociables y el
inversor, se elimina la intermediación. Es un mecanismo de financiamiento más
económico que el que ofrece el mercado financiero.
* Comisión Nacional de Valores (CNV): Es la unidad de control, de fiscalización, de
autorización y de protección en el mercado de capitales, de la oferta pública.
* Valores negociables: Son títulos valores, que representan el valor de acciones, de
derechos creditorios, las cuotapartes del fondo común de inversión y cualquier
contrato de inversión.
* Oferta publica: Para ser un valor negociable tienen que contar con “oferta pública”, es
decir, la invitación determinada (sectores o grupos determinados de inversores) o
indeterminada (la invitación es al público en general) a ofertar. Debe estar autorizada
por la CNV.
La invitación se concreta a través del ofrecimiento que hagan los agentes de
negociación y custodia (BYMA – Bolsa y Mercados Argentinos).
* Agentes de negociación: Son personas jurídicas (MERVAL BYMA), puntualmente
sociedades anónimas que tendrán el carácter de intermediarios; si una persona quiere
invertir no lo hace directamente en el mercado de capitales, lo hacen a través de
intermediarios.
Operaciones de bolsa:
• Bolsa: Son sociedades anónimas, donde se negocian los valores negociables de
forma indirecta, brindando certeza y seguridad.
- Función: La función económica y social se cumple apuntando a canalizar el ahorro
público y a establecer un precio objetivo de los valores.
• Sistema de negociación: Las operaciones (pase, contado, plazo) obedecen a un
sistema de negociación.
- Principios: Las operación que se dan en el mercado, responden a un sistema de
negociación que debe contener ciertos principios. Cualquier sistema de negociación
debe cumplir estos principios:
* Transparencia: Relacionado con las normas de defensa del consumidor.
* Protección del inversor
* Equidad
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* Eficiencia
* No fragmentación
* Reducción de riesgo sistemático
- Tipos:
* PPT: Cumple el principio de prioridad, precio y tiempo. Se caracteriza por el principio
de mejor oferta que cumple las características de prioridad, precio y tiempo.
Se concreta de 2 formas:
a) Voceo o recinto: La operación se lleva a cabo en el establecimiento y a viva voz,
donde rige el principio de mejor oferta. Películas.
b) Electrónica: Se caracteriza por poder realizarse desde terminales de punto que no
están en el ámbito del recinto donde se realizan las otras.
Establece prioridades de compra (prioridad está en el mayor precio) y de venta (está
en el menor precio).
* SENEBI: Segmento de negociación bilateral. La negociación es de forma bilateral, la
concertación y el precio de la operación se concreta entre el inversor y el agente de
forma bilateral.
No rige principio de mejor oferta; es el valor que se consensua con el agente.
Solo se admiten la negociación de determinados valores negociables, principalmente
los que tienen renta fija (no variable).
• Requisitos: Para que el valor negociable cotice en el mercado debe contar con:
- Oferta publica
- Prospecto de emisión: Documento de asesoramiento o un documento de protección
del inversor o documento de protección para la entidad emisora.
En cumplimento con la ley y con las normativas de la CNV el prospecto de emisión en
realidad es un documento de protección para el inversor, pero más que nada protege
a la entidad emisora, es decir, a la empresa que lleva a cabo los títulos valores en el
mercado.
* Contenido:
- Información financiera: Predictiva e histórica de las empresas.
- Términos y condiciones en la cual se emitirán los valores negociables.
- Perspectiva operativa y financiera o intensiones de la entidad emisora.
- Claridad y transparencia.
• Operaciones:
- Operación: Es una transacción previamente autorizada; el acto jurídico puntual es
una compra-venta (al contado, plazo, etc).
- Instrumento financiero: El instrumento por el que se lleva a cabo la operación. Son
los valores negociables (acciones, títulos de deuda)
* Renta variable: Acciones; hoy tienen un valor, pero mañana pueden tener otro.
* Renta fija: Obligaciones negociables, títulos del banco central. El valor que se
percibirá es fijo.
- Momentos:
* Fecha de concertación: La concertación es la transacción, la fecha en la que se lleva
a cabo la compra-venta.
* Fecha de liquidación: Si es al contado será inmediata, cuando tiene plazo dependerá.
- Tipos de operaciones: Las operaciones de bolsa pueden ser:
* Al contado: Son aquellas que se pagan para ser liquidadas en el mismo día, de forma
inmediata. En el mercado argentino la fecha de liquidación en las operaciones al
contado es de 72hs hábiles posteriores a la fecha de concertación.
79
* A Plazo: Son aquellas que fueron constituidas con una obligación de establecer la
liquidación a una fecha determinada, a un plazo determinado.
En las operaciones a plazo el mercado exige garantías (en caso de que disminuya o
aumente el valor).
a) Firme: Se estable la obligación de cumplir la transacción en un plazo determinado.
El plazo máximo para que proceda la liquidación es de 11 meses desde la fecha de
concertación.
* De pase: Hay una combinación de operaciones al contado o de una operación a
plazo. Hay un contrato; se dan generalmente para aquel inversor que no quiere
deshacerse de sus inversiones, las quiere vender para financiarse (solucionar un
problema de liquidez), pero luego las quiere recuperar. El contrato consistirá en la
venta al contado, y pactar la compra de las mismas en un tiempo posterior
determinado.
* Cauciones bursátiles: No son una operación de bolsa propiamente dicha;
simplemente es una garantía, y como todo principio de garantía obedece a su
obligación principal.
Pueden ser un pase o simplemente una garantía.
• Operatoria:
celebra entre:
* Sociedad Gerente
* Sociedad Depositaria
- Adheristas (2da relación juridica):
* Cuoatapartistas: Son adherentes al contrato celebrado entre la sociedad gerente y la
depositaria.
• Finalidad o ventajas:
- Adherentes o cuoatapartistas: Los adherentes obtendrán todos los beneficios y
ganancias que el fondo común de inversión obtenga a partir de la colocación de las
“cuotapartes” en el mercado de capitales. Las cuotapartes que se emiten dentro de la
operatoria del fondo común de inversión son títulos valores.
Una persona X que tiene un capital determinado y necesita invertirlo; hacerlo solo es
un riesgo porque no tiene los conocimientos técnicos para poder realizar inversiones
en el mercado de capitales; entonces acude a analizar un determinado fondo común
de inversión para adherirse.
• Patrimonio separado (art. 1 Ley 24.083): “Los bienes que integran los fondos
comunes de inversión constituyen un patrimonio separado del patrimonio de la
sociedad gerente, de la sociedad depositaría y de los cuotapartistas. En ningún caso
los cuotapartistas, la sociedad gerente y la sociedad depositaría serán responsables
personalmente por las obligaciones del Fondo Común de Inversión, ni los acreedores
de los cuotapartistas, ni de la sociedad gerente ni de la sociedad depositaría podrán
ejercer derechos sobre el patrimonio del Fondo Común de Inversión.”
El fondo común de inversión es un patrimonio separado del patrimonio de cualquiera
de las partes. Este patrimonio solamente está afectado a la finalidad para la cual fue
constituido.
• Clasificación legal (art. 1 Ley 24.083): Los fondos comunes de inversión pueden ser:
- Abiertos: Se admite el rescate en cualquier momento. El rescate es la denominación
técnica para cuando un cuotapartista quiere salir de adhesión, dejar de ser parte del
sistema de patrimonio común.
- Cerrados: No permite el rescate; no permite que en cualquier momento un
cuotapartista salga de su sistema.
Esta clase de fondo común de inversión cotiza en el mercado y bolsas; como la
ganancia dependerá de la negociación en estos mercados y bolsas es el motivo por el
cual es “cerrado” y no permite su rescate en cualquier momento.
• Estructura (art. 3 Ley 24.083): El fondo común de inversión está compuesto por 2
órganos, que deben estar habilitados y autorizados por la Comisión Nacional de
Valores.
- Sociedad gerente: Es la que administra el fondo común de inversión. Puede ser una
sociedad anónima habilitada a tal fin, o bien una entidad financiera habilitada para ello
dentro del marco de la ley.
* Funciones:
a) Administrar de manera profesional los fondos: Es el conocimiento técnico que el
cuotapartista individual no posee.
b) Ejercer representación colectiva de los copropietarios.
c) Autonomía respecto de la sociedad depositaria: No puede estar físicamente en un
mismo lugar; debe actuar en lugares distintos.
* Administraciones (art 5 Ley 24.083): “La sociedad gerente podrá administrar varios
fondos comunes de inversión, en cuyo caso deberá:
81
a) Adoptar las medidas conducentes a la total independencia de los mismos, las que
deberán consignarse en el reglamento de gestión;
b) Incrementar el patrimonio neto mínimo en el porcentaje que disponga la
reglamentación de la Comisión Nacional de Valores por cada fondo adicional que
administre.”
La saciedad gerente puede administrar varios fondos comunes de inversión, pero debe
existir una separación clara, tanto del punto de vista contractual (deben ser contratos
distintos), como del punto de vista contable (no puede mezclar capitales).
- Sociedad depositaria: Ejerce un control sobre todo el funcionamiento de la actividad
de la sociedad gerente.
Llevará el libro de registro de cuotapartes en el caso de que se haya decidido hacerlas
de forma escritural (nominales tienen soporte papel).
* Facultades de la comisión fiscalizadora (art. 10 Ley 24.083): “Los integrantes de la
Comisión Fiscalizadora de la sociedad gerente están obligados:
a) A certificar los estados financieros del fondo en los períodos o plazos conforme se
determine en la reglamentación que a tales fines dicte la Comisión Nacional de
Valores;
b) A vigilar permanentemente el estado de la cartera;
c) A denunciar ante la Comisión Nacional de Valores las irregularidades en las que, a
su criterio, considere que hubiese incurrido la sociedad gerente.
Se establecen estos deberes sin perjuicio de las funciones que asigna a los síndicos la
Ley General de Sociedades, 19.550, t. o. 1984 y sus modificaciones.”
* Así como la sociedad gerente no puede mezclar capital de los distintos fondos de
inversión que administre; tampoco entre ambas sociedades puede haber confusión de
capitales; es decir los fondos comunes de inversión siempre deben estar separados,
no puede la sociedad depositaria, serlo de otros fondos comunes de inversión
distintos.
Esta comisión fiscalizadora está estructurada dentro de la sociedad depositaria.
• Responsabilidad (art. 4 Ley 24.083): Las sociedad gerente y depositante tienen
responsabilidad individual en todo lo que respecta a la administración, control y
depósito de las cuotapartes, y a la administración y control del fondo común de
inversión.
Serán responsables por todos los perjuicios que por inobservancia de las
reglamentaciones generen a los cuotapartistas.
• Obligaciones:
- Información veraz, suficiente y oportuna: La información a los cuotapartistas debe
cumplir estos requisitos. Tiene derecho a ser informado cada vez que solicite
información respecto de su inversión.
• Fondos comunes de inversión “VIP” (art. 7bis Ley 24.083): “Se podrán constituir
Fondos Comunes de Inversión destinados exclusivamente a Inversores Calificados en
los términos que establezca la Comisión Nacional de Valores en su reglamentación la
que deberá considerar los estándares internacionales en la materia. En particular,
dicho organismo deberá tomar en consideración requisitos patrimoniales y de ingresos
anuales.
Los Fondos Comunes de Inversión mencionados en el párrafo anterior estarán
exentos de los límites y restricciones de inversión establecidos en esta ley conforme
las disposiciones que establezca la Comisión Nacional de Valores.”
Hay fondos comunes de inversión que se crean solamente para ciertos inversores
82
En los términos dispuestos por dicha comisión el reglamento de gestión podrá prever:
a) El rescate de las cuotapartes con anterioridad al vencimiento del plazo de duración
del Fondo;
b) El pago de los rescates de las cuotapartes en especie;
c) El incremento de la cantidad de cuotapartes emitidas;
d) El diferimiento de los aportes para integrar las cuotapartes;
e) La extensión del plazo del Fondo.
Los fondos comunes de inversión cerrados podrán constituir gravámenes y tomar
endeudamiento conforme los términos y condiciones que establezca la reglamentación
de la Comisión Nacional de Valores.
El citado organismo dictará reglamentaciones sobre los criterios de diversificación,
valuación y tasación, liquidez y dispersión mínima que deberán cumplir los Fondos
Comunes de Inversión Cerrados.”
• Liquidación del fondo común de inversión abierto (art. 26 Ley 24.083): “En el Fondo
Común de Inversión Abierto la liquidación podrá ser decidida en cualquier momento
por ambos órganos del mismo, siempre que existan razones fundadas para ello y se
asegure los intereses de los cuotapartistas.
La sustitución simultánea de ambos órganos del Fondo se entenderá como una
liquidación anticipada de éste, debiéndose adoptar las medidas correspondientes al
mencionado supuesto.
La liquidación no podrá ser practicada hasta que la decisión sea aprobada por la
Comisión Nacional de Valores.”
La liquidación puede ocurrir en cualquier momento y lo deciden ambos órganos
siempre que existan razones fundadas para ello. Se liquida ya sea porque se cumplió
el plazo de duración o porque no fue exitoso.
• Función de fiscalización (art. 32 Ley 24.083): “La Comisión Nacional de Valores tiene
a su cargo la fiscalización, supervisión y registro de la sociedad gerente y de la
Sociedad depositaría de los fondos comunes de inversión. Asimismo, dicho organismo
tendrá facultad para supervisar a las demás personas que se vinculen con los fondos
comunes de inversión así como a todas las operaciones, transacciones y relaciones de
cualquier naturaleza referidas a los mismos conforme a las prescripciones de esta ley,
la ley 26.831 y sus modificaciones y las normas que en su consecuencia establezca la
Comisión Nacional de Valores. Dicho organismo tendrá facultades para dictar la
reglamentación que fuere necesaria para complementar las disposiciones de esta ley
así como la normativa aplicable a estas actividades, y a resolver casos no previstos en
la presente.”
UNIDAD XI
UNIDAD XII
ponga a disposición.”
- Publicidad – Deber de información (art. 1379 CCyCN): “La publicidad, la propuesta y
la documentación contractual deben indicar con precisión y en forma destacada si la
operación corresponde a la cartera de consumo o a la cartera comercial, de acuerdo a
la clasificación que realiza el Banco Central de la República Argentina. Esa calificación
no prevalece sobre la que surge del contrato, ni de la decisión judicial, conforme a las
normas de este Código. Los bancos deben informar en sus anuncios, en forma clara,
la tasa de interés, gastos, comisiones y demás condiciones económicas de las
operaciones y servicios ofrecidos.”
Establece que la entidad financiera debe indicar de manera precisa si se trata de una
operación de la cartera de consumo o de la cartera comercial.
• Forma (art. 1380 CCyCN): “Los contratos deben instrumentarse por escrito, conforme
a los medios regulados por este Código. El cliente tiene derecho a que se le entregue
un ejemplar.”
Los contratos bancarios deben celebrarse bajo la forma escrita; y los bancos tienen la
obligación de muñir a sus clientes de una copia del instrumento, que es el contrato
propio de la naturaleza del acto que se realiza.
• Contenido (art. 1381 CCyCN): “El contrato debe especificar la tasa de interés y
cualquier precio, gasto, comisión y otras condiciones económicas a cargo del cliente.
Si no determina la tasa de interés, es aplicable la nominal mínima y máxima,
respectivamente, para las operaciones activas y pasivas promedio del sistema,
publicadas por el Banco Central de la República Argentina a la fecha del desembolso o
de la imposición. Las cláusulas de remisión a los usos para la determinación de las
tasas de interés y de otros precios y condiciones contractuales se tienen por no
escritas.”
Es una norma protectoria que exige formalismos determinados para los contratos.
Debe haber un detalle pormenorizado que dé cuenta exactamente de la relación
bancaria que se está instrumentando con el consumidor.
El contrato debe contener la tasa de interés; si hay ausencia de tasa de interés y la
operación es pasiva, se aplicara la máxima, si en cambio la operación es activa, se
aplicara la mínima.
• Información periódica (art. 1382 CCyCN): “El banco debe comunicar en forma clara,
escrita o por medios electrónicos previamente aceptados por el cliente, al menos una
vez al año, el desenvolvimiento de las operaciones correspondientes a contratos de
plazo indeterminado o de plazo mayor a un año. Transcurridos sesenta días contados
a partir de la recepción de la comunicación, la falta de oposición escrita por parte del
cliente se entiende como aceptación de las operaciones informadas, sin perjuicio de
las acciones previstas en los contratos de consumo. Igual regla se aplica a la
finalización de todo contrato que prevea plazos para el cumplimiento.”
Cuando se trata de contratos que no tienen un plazo establecido el código suple esa
omisión y dice que banco debe notificar por lo menos anualmente cual es el estado de
las operaciones que realiza el cliente.
Faculta al cliente para impugnar la notificación que le hace el banco. En caso de que el
cliente no impugne el resumen dentro de 60 días se lo tiene por consentido.
El banco está obligado a informar a su cliente la información de las operaciones que
tiene contratadas con él y que traten de contratos de ejecución continuada (caja de
ahorro, cta cte, tarjeta de créditos, préstamos comerciales o de consumo).
• Recisión (art. 1383 CCyCN): “El cliente tiene derecho, en cualquier momento, a
93
rescindir un contrato por tiempo indeterminado sin penalidad ni gastos, excepto los
devengados antes del ejercicio de este derecho.”
El código faculta al cliente a rescindir en cualquier momento sin necesidad de
expresión de causa. El banco si deberá tener causa justificada para rescindir el
contrato bancario.
Se prevé la manera de rescindir el contrato de manera unilateral sin penalidad alguna,
aunque existan saldos pendientes de pago. El servicio debe cesar a partir del
momento de que el cliente comunica de manera fehaciente su decisión de rescindir.
- Comunicación fehaciente: Si se hace por medios telefónicos es fundamental tomar
nota del número de gestión o reclamo que debe entregarse de manera obligatoria, ya
que será la constancia y momento a partir del cual debe cesar el producto o el servicio.
Si se hace por medio de notificación personal es fundamental hacerlo por escrito y
recibir el cargo de recepción, porque será a partir de ahí en donde se establecerá y
determinara la resolución del vínculo contractual.
- Costos, comisiones y seguros: Hay que distinguir los ya generados, y los que no
fueron generados:
* Los ya generados no obstante la recisión del vínculo contractual, necesariamente
deberán ser pagados.
* Los no generados a la fecha de recisión del vínculo, no pueden ser percibidos ni
cobrados con posterioridad aun cuando se tenga operaciones pendientes de ser
canceladas.
• Consumidores: Son normas protectorias de la parte más débil del contrato.
- Aplicación (art. 1384 CCyCN): “Las disposiciones relativas a los contratos de
consumo son aplicables a los contratos bancarios de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 1093.”
El código determina que son aplicables a todos los contratos bancarios las
disposiciones sobre los contratos de consumo.
- Publicidad (art. 1385 CCyCN): “Los anuncios del banco deben contener en forma
clara, concisa y con un ejemplo representativo, información sobre las operaciones que
se proponen. En particular deben especificar:
* los montos mínimos y máximos de las operaciones individualmente consideradas;
* la tasa de interés y si es fija o variable;
* las tarifas por gastos y comisiones, con indicación de los supuestos y la periodicidad
de su aplicación;
* el costo financiero total en las operaciones de crédito;
* la existencia de eventuales servicios accesorios para el otorgamiento del crédito o la
aceptación de la inversión y los costos relativos a tales servicios;
* la duración propuesta del contrato.”
- Forma (art. 1386 CCyCN): “El contrato debe ser redactado por escrito en
instrumentos que permitan al consumidor:
* obtener una copia;
* conservar la información que le sea entregada por el banco;
* acceder a la información por un período de tiempo adecuado a la naturaleza del
contrato;
* reproducir la información archivada.”
- Obligaciones precontractuales (art. 1387 CCyCN) “Antes de vincular
contractualmente al consumidor, el banco debe proveer información suficiente para
que el cliente pueda confrontar las distintas ofertas de crédito existentes en el sistema,
94
intereses y la comisión, pero además puede ejecutar al deudor del título; es una doble
garantía para el banco.
- Pasivas: Las operaciones pasivas convierten al banco en deudor; el cliente es quien
aporta el dinero.
* Depósito bancario (art. 1390 CCyCN): “Hay depósito de dinero cuando el depositante
transfiere la propiedad al banco depositario, quien tiene la obligación de restituirlo en la
moneda de la misma especie, a simple requerimiento del depositante, o al vencimiento
del término o del preaviso convencionalmente previsto.”
Es un contrato por el cual el cliente le transmite en propiedad dinero al banco, y el
banco se obliga a restituirlo en la misma especie y cantidad contra el pago de
intereses.
Banco emite certificado de depósito con todas las condiciones, debe incluir el monto,
los intereses, el monto capitalizado.
a) Deposito a la vista (art. 1391 CCyCN): “El depósito a la vista debe estar
representado en un documento material o electrónico que refleje fielmente los
movimientos y el saldo de la cuenta del cliente.
El banco puede dejar sin efecto la constancia por él realizada que no corresponda a
esa cuenta. Si el depósito está a nombre de dos o más personas, cualquiera de ellas
puede disponerlo, aun en caso de muerte de una, excepto que se haya convenido lo
contrario.”
El cliente en cualquier momento puede solicitarle al banco que le restituya el dinero.
b) Depósito a plazo (art. 1392 CCyCN): “El depósito a plazo otorga al depositante el
derecho a una remuneración si no retira la suma depositada antes del término o del
preaviso convenidos. El banco debe extender un certificado transferible por endoso,
excepto que se haya pactado lo contrario, en cuyo caso la transmisión sólo puede
realizarse a través del contrato de cesión de derechos.”
El cliente debe esperar el tiempo determinado para sacar su dinero, donde irán
capitalizados los intereses.
No se puede realizar un depósito a plazo fijo por menos de 30 días.
* Redescuento bancario (art. 27 Ley 21.526): “Las entidades comprendidas en esta
Ley podrán acordar préstamos y comprar y descontar documentos a otras entidades,
siempre que estas operaciones encuadren dentro de las que están autorizadas a
efectuar por sí mismas.”
Es una operación solamente habilitada para las entidades financieras que pueden
hacer descuento bancario. Se diferencia con el descuento bancario, en que el re
descuento se realiza entre entidades financieras.
El banco autorizado a hacer descuentos, tendrá una serie de títulos, de tal manera
puede concurrir a otro banco autorizado y hacer la misma operatoria.
* Emisión de billetes al portador: El banco como entidad financiera es autorizado por el
BCRA a emitir títulos, esto permite la liquides y la circulación. Estos títulos emitidos en
serie son ofrecidos al público; la adquisición de esos títulos genera una obligación para
el banco, se convierte en deudor.
- Neutras: Ni el cliente, ni el banco revisten calidad de acreedor o deudor. Se
caracterizan por ser prestaciones accesorias del banco, no hacen a la actividad
propiamente bancaria; sin embargo algunas de ellas son una operatoria necesaria del
banco.
96
información.
El cliente tiene la facultad de observar el resumen; este se presume aceptado si no lo
observa dentro de los 10 días de su recepción (teoría de la recepción: si el banco no
puede acreditar no se recibió). Si el cliente dice que no recibió el resumen y trascurren
30 días desde que el banco debió enviarlo también se entenderá aceptación.
i) Cierre de cuenta (art. 1004 CCyCN): “La cuenta corriente se cierra:
1) por decisión unilateral de cualquiera de las partes, previo aviso con una anticipación
de diez días, excepto pacto en contrario;
2) por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista;
3) por revocación de la autorización para funcionar, quiebra o liquidación del banco;
4) por las demás causales que surjan de la reglamentación o de la convención.”
La ley solo exige el cumplimiento de la notificación primaria, salvo que el contrato diga
lo contrario.
j) Ejecución de saldo (art. 1406 CCyCN): “Producido el cierre de una cuenta, e
informado el cuentacorrentista, si el banco está autorizado a operar en la República
puede emitir un título con eficacia ejecutiva. El documento debe ser firmado por dos
personas, apoderadas del banco mediante escritura pública, en el que se debe indicar:
1) el día de cierre de la cuenta;
2) el saldo a dicha fecha;
3) el medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuentacorrentista.
El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisión o utilización indebida
de dicho título.”
El saldo negativo genera un crédito para el banco que es ejecutable; el banco tiene la
facultad de generar ese título ejecutivo de ejecución forzosa; es decir que reúne
ciertas condiciones, implica la existencia de una obligación liquida, la realización de la
notificación al deudor de la existencia del saldo y del cierre de la cuenta (ante un saldo
negativo e impago el banco cierra la cuenta).
El titulo debe contener todos los datos de la cta cte, el día de cierre de la cuenta, el
saldo a la fecha de cierre y el medio de notificación.
k) Garantías (art. 1407 CCyCN): “El saldo deudor de la cuenta corriente puede ser
garantizado con hipoteca, prenda, fianza o cualquier otra clase de garantía.”
* Mediación en cambio de moneda extranjera: Es el cambio de la moneda de curso
legal; dependerá de la cotización. El único habilitado para mediar en venta de moneda
extranjera es el banco.
* Caja de seguridad: No hay intercambio de dinero en sí, sino que el banco presta un
servicio de custodia.
a) Obligaciones a cargo de las partes (art. 1413 CCyCN): “El prestador de una caja de
seguridad responde frente al usuario por la idoneidad de la custodia de los locales, la
integridad de las cajas y el contenido de ellas, conforme con lo pactado y las
expectativas creadas en el usuario. No responde por caso fortuito externo a su
actividad, ni por vicio propio de las cosas guardadas.”
b) Límites (art. 1414 CCyCN): “La cláusula que exime de responsabilidad al prestador
se tiene por no escrita. Es válida la cláusula de limitación de la responsabilidad del
prestador hasta un monto máximo sólo si el usuario es debidamente informado y el
límite no importa una desnaturalización de las obligaciones del prestador.”
c) Prueba de contenido (art. 1415): “La prueba del contenido de la caja de seguridad
puede hacerse por cualquier medio.”
d) Pluralidad de usuarios (art. 1416 CCyCN): “Si los usuarios son dos o más personas,
99
UNIDAD XIII
Cheque:
• Definición:
- Antes: Se definía como la orden pura simple y de pago. Se libraba y se podía cobrar
desde la fecha de libramiento, hasta 30 días (sino caduca).
- Ahora: Hay cheques que son ordenes puras y simples de pago y otro que no lo son
(cheques de pago diferido).
• Relaciones:
- Librador-Banco: Hay una relación de contrato de cta cte. Regulado por el CCyCN.
El banco nunca acepta el cheque, y nunca se convierte en deudor principal del
cheque.
- Librador-Beneficiario: Hay una relación caratular, de derecho cambiario. Ley de
cheque 24.452
- Banco-Beneficiario: Aquí la relación es legal, regulada por el BCRA; el banco debe
cumplir ciertos requisitos para con el beneficiario.
Banco
Librador Beneficiario
• Tipos:
- Cheque postdatado: Se libra un cheque con una fecha posterior para diferir el
cumplimiento del pago inmediato. Este cheque obligaba al beneficiario a esperar hasta
la fecha que se consignaba en el cheque para poder cobrarlo.
- Cheque de pago diferido: Se crea a partir del cheque postdatado. Este tiene 2
fechas, la de libramiento y de vencimiento.
Implica no solamente una orden pura (lo que no está sometido a plazo, condición o
cargo) y simple de pago, sino también, un crédito y un plazo.
El plazo máximo de diferimiento permitido son 360 días.
• Formalidades (art. 2 ley 24.452): “El cheque común debe contener:
- La denominación "cheque" inserta en su texto, en el idioma empleado para su
redacción;
- Un número de orden impreso en el cuerpo del cheque;
- La indicación del lugar y de la fecha de creación;
- El nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago;
- La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en
letras y números, especificando la clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en
letras difiriese de la expresa en números, se estará por la primera;
- La firma del librador. Si el instrumento fuese generado por medios electrónicos, el
requisito de la firma quedará satisfecho si se utiliza cualquier método que asegure
indubitablemente la exteriorización de la voluntad del librador y la integridad del
instrumento. El Banco Central de la República Argentina autorizará el uso de sistemas
electrónicos de reproducción de firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques,
en la medida que su implementación asegure la confiabilidad de la operación de
emisión y autenticación en su conjunto, de acuerdo con la reglamentación que el
mismo determine.
El título que al ser presentado al cobro careciere de algunas de las enunciaciones
especificadas precedentemente no valdrá como cheque, salvo que se hubiese omitido
el lugar de creación en cuyo caso se presumirá como tal el del domicilio del librador.”
102
beneficiario una fotocopia firmada por el banco que tiene el carácter de título ejecutivo.
La ley de cheque obliga a la retención del cheque original cuando hay denuncia penal,
no cuando hay extravió, ya que el cheque es la prueba del delito. El BCRA se excedió
y en la regulación de la cta cte que siempre que haya orden de no pago se retenga el
cheque original.
- Art. 1 Ley 25.730): “El librador de un cheque rechazado por falta de fondos o sin
autorización para girar en descubierto o por defectos formales, será sancionado con
una multa equivalente al cuatro por ciento (4%) del valor del cheque, con un mínimo
de cien pesos ($ 100) y un máximo de cincuenta mil pesos ($ 50.000). El girado está
obligado a debitar el monto de la multa de la cuenta del librador. En caso de no ser
satisfecha dentro de los treinta (30) días del rechazo ocasionará el cierre de la cuenta
corriente e inhabilitación.
La multa será reducida en un cincuenta por ciento (50%) si el librador cancela el
cheque motivo de la sanción dentro de los treinta (30) días del rechazo, circunstancia
que será informada al Banco Central de la República Argentina.
El depósito de las multas en la cuenta del Banco Central de la República Argentina se
deberá hacer dentro del mes siguiente al mes en que se produjo el rechazo.”
- Art. 2 Ley 25.730: “En caso de rechazo del cheque por falta de provisión de fondos o
autorización para girar en descubierto o por defectos formales, el girado lo comunicará
al Banco Central de la República Argentina, al librador y al tenedor, con indicación de
fecha y número de la comunicación, todo conforme lo indique la reglamentación.”
- Art. 3 Ley 25.730: “Los fondos que recaude el Banco Central de la República
Argentina en virtud de las multas previstas en la presente ley serán destinados para la
aplicación de los programas y proyectos a favor de las personas con discapacidad,
que será administrado por el Comité Coordinador de Programas para Personas con
Discapacidad, creado por decreto del Poder Ejecutivo nacional 153/96 y sus
modificatorias. Dichos fondos serán aplicados en los programas proyectos citados,
conjuntamente con los recursos previstos en el artículo 10 de la ley 25.413.”
• Cheque presentado a su registración: Como el cheque de pago diferido puede
diferirse 360 días, además de la presentación al cobro que se hace a partir del
vencimiento y durante 30 días (60 si es librado en el exterior), el cheque también
puede ser presentado “a su registración”. La registración del cheque de pago diferido
habilita al beneficiario a ir antes del vencimiento al banco y “regístralo”; significa que el
cajero constatara que no hay defectos formales (firma no es falsa, bien escrito el
numero) y la existencia de la cuenta corriente al momento de la registración, pero no
asegura que habrá dinero al vencimiento.
Sirve para tener tranquilidad de la veracidad de la firma; y es muy útil para cuando uno
sabe que el librador del cheque esta fundido y le cerraron la cuenta del banco. La
registración permite al beneficiario iniciar la acción ejecutiva antes y no esperar al
vencimiento del documento; la registración equivale al protesto.
• Principio cartular (art. 40 Ley 24.452): “Todas las personas que firman un cheque
quedan solidariamente obligadas hacia el portador.
El portador tiene derecho de accionar contra todas esas personas, individual o
colectivamente, sin estar sujeto a observar el orden en que se obligaron.
El mismo derecho pertenece a quien haya pagado el cheque.
La acción intentada contra uno de los obligados no impide accionar contra los otros,
aun los posteriores a aquel que haya sido perseguido en primer término.
Podrá también ejercitar las acciones referidas en los artículos 61 y 62 del decreto ley
105
5.965/63.”
Solo debe cartularmente quien firma el cheque, no el titular de la cuenta. No siempre
quien libra el cheque es titular de la cuenta.
• Cheque cruzado:
- Art. 44 Ley 24.452): “El librador o el portador de un cheque pueden cruzarlo con los
efectos indicados en el artículo siguiente.
El cruzamiento se efectúa por medio de dos barras paralelas colocadas en el anverso
del cheque. Puede ser general o especial.
El cruzamiento es especial si entre las barras contiene el nombre de una entidad
autorizada para prestar el servicio de cheque, de lo contrario es cruzamiento general.
El cruzamiento general se puede transformar en cruzamiento especial; pero el
cruzamiento especial no se puede transformar en cruzamiento general.
La tacha del cruzamiento o de la mención contenida entre las barras se tendrá por no
hecha.”
- Art. 45; Ley 24.452): “Un cheque con cruzamiento general sólo puede ser pagado por
el girado a uno de sus clientes o a una entidad autorizada para prestar el servicio de
cheque.
Un cheque con cruzamiento especial sólo puede ser pagado por el girado a quien esté
mencionado entre las barras.
La entidad designada en el cruzamiento podrá indicar a otra entidad autorizada a
prestar el servicio de cheque para que reciba el pago.
El cheque con varios cruzamientos especiales sólo puede ser pagado por el girado en
el caso de que se trate de dos cruzamientos de los cuales uno sea para el pago por
una cámara compensadora.
El girado que no observase las disposiciones precedentes responderá por el perjuicio
causado hasta la concurrencia del importe del cheque.”
El cruzamiento significa que el cheque debe depositarse en la cuenta del beneficiario,
no puede ser cobrado en ventanilla. Si es más de $50mil, este o no cruzado debe
depositarse.
El procedimiento especial es para que el cheque sea depositado en un banco en
particular.
• Cheque imputado (art. 47 Ley 24.452): “El librador así como el portador de un cheque
pueden enunciar el destino del pago insertando al dorso o en el añadido y bajo su
firma, la indicación concreta y precisa de la imputación.
La cláusula produce efectos exclusivamente entre quien la inserta y el portador
inmediato; pero no origina responsabilidad para el girado por el incumplimiento de la
imputación. Sólo el destinatario de la imputación puede endosar el cheque y en este
caso el título mantiene su negociabilidad.
La tacha de la imputación se tendrá por no hecha.”
En el reverso se puede imputar que es lo que se pretende pagar con el cheque, así
haya una vinculación causal entre el cheque y el contrato que se cancela.
Generalmente se pone cuando son cheques importantes.
• Cheque certificado o bancario: Es el único cheque en el cual el banco se hace cargo
de ser el pagador. El bando debita el dinero de la cuenta, lo pone en una cuenta
interna del banco y emite este cheque que es siempre certificado a favor de alguien.
Sirve para que quien reciba el cheque tenga más certeza de que el mismo será
pagado.
- Art. 48 Ley 24.452: “El girado puede certificar un cheque a requerimiento del librador
106
el juicio.
Si el último endoso es en blanco quien se presenta a cobrarlo y sufre el rechazo,
queda en la constancia que realiza el banco. ¿Quién es el legitimado?
Hay que determinar quién puede iniciar el juicio; hay jurisprudencia dividida, pero un
fallo viejo permite básicamente a cualquiera a iniciar el juicio, porque al haber un
endoso en blanco cualquier persona puede ser la destinataria y portadora legitimada.
109
Concepto: Es un contrato que tiene por finalidad evitar un siniestro, las consecuencias
dañosas, es decir, todo aquello que pueda afectar algo y generar un daño patrimonial.
El seguro es un grupo de persona que realizara un aporte, destinado a un fondo
común, del cual se resarcirá al miembro del grupo que sufra una consecuencia
dañosa. Es un contrato fundado en el principio de la solidaridad. Del aporte efectuado
saldrá la indemnización de aquel que sufra el siniestro.
• Siniestro: Es un hecho eventual, futuro e incierto. La incertidumbre está en el
momento en que producirá el hecho; el seguro de vida tiene en cuenta la muerte, la
muerte no es una incertidumbre, sino el momento en que se producirá.
Caracteres:
• Consensual (art. 4 Ley 17.418): “El contrato de seguro es consensual; los derechos y
obligaciones recíprocos del asegurador y asegurado, empiezan desde que se ha
celebrado la convención, aun antes de emitirse la póliza.”
El contrato de seguro no depende de la entrega o no de la póliza. Se perfecciona
como relación juridica entre las partes, desde el momento en que el consentimiento es
evidenciado a través de la firma del contrato.
• Por adhesión a clausulas predispuestas: Esta limitada la libertad de configuración.
• Oneroso.
• Aleatorio.
• Bilateral.
• Buena fe: No se puede generar un contrato de seguro para generar el riesgo y
percibir la indemnización.
Partes:
• Empresa aseguradora: Es habilitada por la súper intendencia de seguros de la
nación.
• Asegurado: Es quien tiene el interés asegurable.
• Tomador del seguro: Es aquel que contrata por cuenta ajena; la persona que contrata
por el asegurado. Una empresa que toma el seguro por los trabajadores. Cuando no
hay coincidencia entre quien celebra el contrato y el interés, se denomina tomador del
seguro. A otro es quien se le cubrirá por el siniestro.
Elementos esenciales:
• Riesgo: Es el hecho eventual susceptible de provocar un daño. El riesgo se
determina desde el momento de la celebración del contrato; es lo que asume una de
las partes que es el asegurador, necesita saber que siniestro asume para determinar
cuánto será el pago que debe hacer el asegurado o tomador del seguro.
El riesgo debe ser:
- Cierto: Estar especificado.
- Objetivo: Debe ser ajeno a la voluntad del asegurado, sino se hablaría de la
provocación del riesgo.
- Individualizado: Debe estar determinado en la póliza al momento de la celebración
110
del contrato.
- Inexistencia de riesgo (art. 3 Ley 17.418): “El contrato de seguro es nulo si al tiempo
de su celebración el siniestro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de
que se produjera.
Si se acuerda que comprende un período anterior a su celebración, el contrato es nulo
sólo si al tiempo de su conclusión el asegurador conocía la imposibilidad de que
ocurriese el siniestro o el tomador conocía que se había producido.”
• Prima o cotización: Es el precio del seguro, lo que cobra el asegurador por el solo
hecho de asumir el riesgo. Es la cotización o remuneración que percibe el asegurador.
- Determinación: La prima es determinada por la superintendencia de seguro. En
principio es invariable. Se determina teniendo en cuenta:
* El riesgo asumido.
* El plazo por el cual se asume el seguro.
* La suma asegurada: Cuando se trata de seguros de personas o seguros de vida, el
interés es invaluable, entonces generalmente se determina una suma en caso de la
muerte o el accidente.
* El interés asegurado.
* Demás gastos administrativos que implica la operatoria de seguro.
• Interés asegurable: Se refiere generalmente a los seguros que tienen que ver con
bienes susceptibles de apreciación pecuniaria.
Se define como la relación económica entre 1 sujeto y un objeto susceptible de sufrir 1
un riesgo que pueda dañarlo.
Es el interés económico lícito de que un siniestro no ocurra.
La medida de la indemnización está determinada por el interés, y debe existir al
momento del siniestro. Si se celebra un contrato sobre algo que nunca existió, el
contrato será nulo.
- Objeto (art. 60 Ley 17.418): “Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si
existe interés económico lícito de que un siniestro no ocurra.”
• Empresa: Es quien se dotara económica y financieramente para asumir las
consecuencias dañosas, a través de lo que sería el fondo “pleno de retención,” que
debe ser adecuado para poder hacer efectivas las indemnizaciones.
Reticencia:
• Concepto (art. 5 Ley 17.418): “Toda declaración falsa o toda reticencia de
circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas de buena fe, que a juicio de
peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones si el asegurador
hubiese sido cerciorado del verdadero estado del riesgo, hace nulo el contrato.
Es el deber de información que tiene el asegurado en relación al asegurador, de todos
los daños generados y la causa posible.
Como el asegurador no puede tener conocimiento de todas las situaciones del
asegurado, se le exige a este la veracidad de todo lo que informe. En un seguro de
vida si es que existe alguna enfermedad. Si se ha falseado algo, o se ha omitido sin
intención puede dar lugar a que el asegurador una vez conocido esto, anule el
contrato.
- Plazo para Impugnar: El asegurador debe impugnar el contrato dentro de los tres
meses de haber conocido la reticencia o falsedad.”
El asegurador tiene 3 meses para impugnar el contrato desde que conoció la falsedad
o la omisión. Es un plazo de caducidad; si no se cumple con el tiempo, se pierde el
derecho.
• Falta de dolo (art. 6 Ley 17.418): “Cuando la reticencia no dolosa es alegada en el
plazo del artículo 5°, el asegurador, a su exclusivo juicio, puede anular el contrato
restituyendo la prima percibida con deducción de los gastos, o reajustarla con la
conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo. En los seguros de vida el
reajuste puede ser impuesto al asegurador cuando la nulidad fuere perjudicial para el
asegurado, si el contrato fuere reajustable a juicio de peritos y se hubiera celebrado de
acuerdo a la práctica comercial del asegurador.
Si el contrato incluye varias personas o intereses, se aplica el artículo 45.”
• Reajuste del seguro de vida después del siniestro (art. 7 Ley 17.418): “En los seguros
de vida cuando el asegurado fuese de buena fe y la reticencia se alegase en el plazo
del artículo 5°, después de ocurrido el siniestro, la prestación debida se reducir si el
contrato fuese reajustable conforme al artículo 6.”
• Dolo o mala fe (art. 8 Ley 17.418): “Si la reticencia fuese dolosa o de mala fe, el
asegurador tiene derecho a las primas de los períodos transcurridos y del período en
cuyo transcurso invoque la reticencia o falsa declaración.”
• Siniestro en el plazo para impugnar (art. 9 Ley 17.418): “En todos los casos, si el
siniestro ocurre durante el plazo para impugnar, el asegurador no adeuda prestación
alguna, salvo el valor de rescate que corresponda en los seguros de vida.”
• Celebración por presentación (art. 10 Ley 17.418): “Cuando el contrato se celebre
con un representante del asegurado, para juzgar la reticencia se tomarán en cuenta el
conocimiento y la conducta del representado y del representante, salvo cuando este
actúe en la celebración del contrato simultáneamente en representación del asegurado
y del asegurador.
113
- Celebración por cuenta ajena: En el seguro por cuenta ajena se aplicarán los mismos
principios respecto del tercero asegurado y del tomador.”
Plazo:
• Período de seguro (art. 17 Ley 17.418): “Se presume que el período de seguro es de
un año salvo que por la naturaleza del riesgo la prima se calcule por tiempo distinto.”
Como la póliza se renueva anualmente se entiende que el plazo del seguro es de 1
año. Si dije expresamente en el contrato que este dura 2 años, durara 2 años. Si no
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Prima:
• Obligado al pago (art. 27 ley 17.418): “El tomador es el obligado al pago de la prima.
En el seguro por cuenta ajena, el asegurador tiene el derecho a exigir el pago de la
prima al asegurado, si el tomador ha caído en insolvencia.
- Compensación: El asegurador tiene derecho a compensar sus créditos contra el
tomador en razón del contrato, con la indemnización debida al asegurado o la
prestación debida al beneficiario.”
Hace referencia a cuando hay un tomador del seguro para que el beneficiario sea otro.
• Lugar de pago (art. 29 Ley 17.418): “La prima se pagará en el domicilio del
asegurador o en el lugar convenido por las partes.
El lugar de pago se juzgará cambiado por una práctica distinta, establecida sin mora
del tomador; no obstante, el asegurador podrá dejarla sin efecto comunicando al
tomador que en lo sucesivo pague en el lugar convenido.”
• Exigibilidad de la prima (art. 30 Ley 17.418): “La prima es debida desde la
celebración del contrato, pero no es exigible sino contra entrega de la póliza, salvo que
se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada período de seguro.
La prima es debida desde la celebración del contrato, pero es exigible desde la
entrega de la póliza. No se puede exigir el pago de la prima si la aseguradora no
entrego la póliza. Se fundamenta en la protección, al ser un contrato de adhesión.
115
Caducidad: Significa que el contrato deja de producir efectos por una razón
determinada.
• Caducidad convencional (art. 36 Ley 17.418): “Cuando por esta ley no se ha
determinado el efecto del incumplimiento de una carga u obligación impuesta al
asegurado, las partes pueden convenir la caducidad de los derechos del asegurado si
el incumplimiento obedece a su culpa o negligencia, de acuerdo al siguiente régimen:
- Cargas y obligaciones anteriores al siniestro:
* Si la carga u obligación debe cumplirse antes del siniestro, el asegurador deberá
alegar la caducidad dentro del mes de conocido el incumplimiento.
Cuando el siniestro ocurre antes de que el asegurador alegue la caducidad, sólo se
deberá la prestación si el incumplimiento no influyó en el acaecimiento del siniestro o
en la extensión de la obligación del asegurador;
- Cargas y obligaciones posteriores al siniestro:
* Si la carga u obligación debe ejecutarse después del siniestro, el asegurador se
116
Prescripción:
• Termino (art. 58 Ley 17.418): “Las acciones fundadas en el contrato de seguro
prescriben en el plazo de un año, computado desde que la correspondiente obligación
es exigible.→ (art. 30)
- Prima pagadera en cuotas: Cuando la prima debe pagarse en cuotas, la prescripción
para su cobro se computa a partir del vencimiento de la última cuota. En el caso del
último párrafo del artículo 30, se computa desde que el asegurador intima el pago.
- Interrupción: Los actos del procedimiento establecido por la ley o el contrato para la
liquidación del daño interrumpe la prescripción para el cobro de la prima y de la
indemnización.
- Beneficiario: En el seguro de vida, el plazo de prescripción para el beneficiario se
computa desde que conoce la existencia del beneficio, pero en ningún caso excederá
de tres años desde el siniestro.”
• Abreviación (art. 59 Ley 14.418): “El plazo de la prescripción no puede ser abreviado.
Tampoco es válido fijar plazo para interponer acción judicial”
Modalidades:
• Reaseguro: Cuando el pleno de retención de la empresa no es suficiente, este se
asegura a su vez con otra empresa de seguros, para soportar los siniestros que no
pueda cumplir. Se puede dar antes del siniestro (interés económico social del Estado)
o una vez producido este.
Es un contrato entre compañías aseguradoras para hacer más fuerte la posibilidad de
responder económicamente al pago de las indemnizaciones que surjan como
consecuencia del daño. Accidente aeronáutico.
- Concepto (art. 159 Ley 17.418): “El asegurador puede, a su vez asegurar los riesgos
asumidos, pero es el único obligado con respecto al tomador del seguro.
* Seguro de reaseguro: Los contratos de retrocesión u otros por los cuales el
reasegurador asegura, a su turno los riesgos asumidos, se rigen por las disposiciones
de este Título.”
- Acción de los asegurados. Privilegio de los asegurados (art. 160 Ley 17.418): “El
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Responsabilidad civil:
• Concepto (art. 109 Ley 17.418): “El asegurador se obliga a mantener indemne al
asegurado por cuanto deba a un tercero en razón de la responsabilidad prevista en el
contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido.”
Hay quienes dicen que es un seguro patrimonial, ya que su objetivo es mantener
indemne el patrimonio del asegurado. Otra parte sostiene que este seguro apunta a
proteger una actividad, que como consecuencia de esta, si se produce un siniestro se
deberá indemnizar.
El objeto del seguro es mantener indemne el patrimonio del asegurado cuando por la
realización de una determinada actividad haya acontecido un daño. Seguro en caso de
accidentes de tránsito.
• Denuncia (art. 115 Ley 17.418): “El asegurado debe denunciar el hecho del que nace
su eventual responsabilidad en el término de tres días de producido, si es conocido por
él o debía conocerlo; o desde la reclamación del tercero, si antes no lo conocía. Dará
noticia inmediata al asegurador cuando el tercero haga valer judicialmente su
derecho.”
• Juicio: Cuando no se consigue un arreglo extrajudicial se recurre al juicio.
La persona que cree que debe ser resarcida inicia acciones judiciales (acción de
responsabilidad civil) de daños y perjuicios (fuero civil y comercial común).
Recibida la demanda, el juez correrá traslado de la demanda a la otra parte; este
demandado cuando la reciba, podrá defenderse (plazo de 15 días).
- Demanda: Se cuenta con 2 opciones para hacer ir a juicio a la aseguradora de la
contraparte que causo el siniestro:
* Demandar directamente al responsable del siniestro y a su aseguradora.
* Citación del asegurador (art. 118 Ley 17.418): “El damnificado puede citar en
garantía al asegurador hasta que se reciba la causa a prueba. En tal caso debe
interponer la demanda ante el juez del lugar del hecho o del domicilio del asegurador.”
Demandar al responsable del siniestro y citar en garantía a la aseguradora; se da
cuando en el momento de la demanda el actor no contaba con los datos de la
aseguradora.
Esto deberá hacerse antes de apertura a pruebas, ya que con la contestación de la
demanda se traba la litis.
- Función aseguradora: La función de la aseguradora es defender los intereses y el
patrimonio del asegurado. Pagará todo lo que el juez diga que hay que pagar por el
siniestro que genero el demandado. Se hace cargo del pago de la condena, de las
costas (honorarios de abogados) y los gastos (gastos de justicia, presentación por
escritos) tanto de la causa civil como la causa penal.
Si el demandado decime incluir un abogado ajeno al de la aseguradora las cosas
correrán por cuenta de él, ya que excede el término de la contratación.
- Efectos cosa juzgada (art. 118 Ley 17.418): “La sentencia que se dicte hará cosa
juzgada respecto del asegurador y será ejecutable contra él en la medida del seguro.
En este juicio o en la ejecución de la sentencia el asegurador no podrá oponer las
defensas nacidas después del siniestro.
También el asegurado puede citar en garantía al asegurador en el mismo plazo y con
idénticos efectos.”
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La sentencia es obligatoria para las partes; el actor debe recibir el resarcimiento que
corresponda, y el demandado dar cumplimiento del pago. El efecto de cosa juzgada se
tiene respecto del demandado y de su aseguradora (demandado o citado en garantía).
• Pluralidad de damnificados (art. 119 Ley 17.418): “Si existe pluralidad de
damnificados, la indemnización debida por el asegurador se distribuirá a prorrata.
Cuando se promuevan dos o más acciones, se acumularan los diversos procesos para
ser resueltos por el juez que previno (el que primero tuvo el ingreso de una demanda
conexa).”
En caso de pluralidad de damnificados (actores) la compañía aseguradora responderá
por el nivel de los daños que le ocasiono a cada uno.
• Declinación de la garantía: La aseguradora declina su cobertura; tiene un contrato
celebrado, pero que no tiene efecto (no está vigente, mora en el pago).
Es una situación que se genera entre la compañía aseguradora y su asegurado. La
declinación de cobertura no es un incidente.