21/08/2016

Derechos Fundamentales y
Personales

Ciclo: 2016-2

Dr. José Luis Godoy Martínez

Agenda
0. Pautas preliminares
1. Nuestro Objeto de Estudio
2. Aproximaciones a algunas Teorías de los Derechos Fundamentales
3. Hitos Importantes en la Evolución de los Derechos Fundamentales en
el Debate Iusnaturalismo - Positivismo
4. Influencia del debate Iusnaturalismo-Positivismo en el Ordenamiento
Internacional
5. “Nuevas” Teorías sobre los Derechos Fundamentales
6. Concepto de Derechos Fundamentales
7. Clasificación de los Derechos Fundamentales
8. Internacionalización de los Derechos Fundamentales
9. Los Deberes Constitucionales
10. El Legislador y el Juez frente a los Derechos Fundamentales
11. Test de Proporcionalidad (Ponderación) – Caso Calle de las Pizzas.

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0. Pautas Preliminares

• Elección del Delegado o Delegada

• Siempre hay controles de lectura o tareas.
• Pregunta fija: Noticia de la Semana / Cultura
General
• No se elimina ningún control
• Pautas Metodológicas para trabajos
• Importancia de la Participación en Clase.
• Exhortación: “La necesidad no genera
derechos” (Ayn Rand)

1. Nuestro Objeto de Estudio

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Teoría Institucional

MARCO O ENTORNO INSTITUCIONAL •¿Cómo entender las normas

de un Ordenamiento Jurídico?
Derecho

NORMAS •Douglass North: Las

IDEOLOGIA
FORMALES Instituciones son Reglas de
Juego de una sociedad.

POLITICA CULTURA •Instituciones diversas:

culturales, políticas, religiosas,
etc.
RELIGION

•Instituciones formales e
instituciones informales

2. Aproximaciones a algunas
Teorías de los Derechos
Fundamentales

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 En la propuesta de
César Landa: La Teoría
de los Derechos
Fundamentales se
sustenta en la Teoría
de la Constitución y la
Teoría del Estado que
escojamos. Es una
tríada.

 ¿Es así?

 ¿Debe ser así?

Iusnaturalismo y Positivismo:

a. Iusnaturalismo:
El ser humano, por el hecho de serlo, está
dotado de una serie de derechos innatos
que le son atribuidos desde su concepción
y que, por ello, han de ser respetados por
los poderes públicos y el resto de personas.
El iusnaturalismo, como doctrina considera
a estos derechos como fundamentales
(derecho a la vida, a la libertad, a la
seguridad o a la felicidad, etc.).

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b. Positivismo: El positivismo reacciona contra

lo metafísico, contra un exagerado
racionalismo que crea conceptos que no
se pueden cuestionar (en el Derecho, lo
metafísico es el Derecho Natural).

No se reconoce más realidad jurídica que

la que podamos conocer, de forma
inmediata, empírica. Esto es, el derecho
positivo contenido en las leyes dictadas
por el Estado.

El positivismo NO es una escuela o

corriente, es una postura o concepción del
Derecho.

Debate Iusnaturalismo y Positivismo, en

la historia

• Inglaterra: Iusnaturalismo
medieval
• 1215: Magna Carta Libertatum
(art. 39°): Juan Sin Tierra
• 1628: Petition of Rights (Carlos I)
• 1679: Habeas Corpus
Amendment Act (Carlos II)
• 1689: Bill Of Rights (Parlamento
Inglés, Guillermo de Orange y
María Estuardo)

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• Thomas Hobbes: Leviathan. (1588-

1679) Defiende la causa del
absolutismo monárquico, aunque no
en nombre del derecho divino, sino
en el del interés de los individuos, de
la conservación y la paz.

• Jean Jacques Rousseau: El Contrato

Social (1712-1778). La sociedad es
profundamente injusta y hace
perverso al hombre. Rousseau
propone el modelo de contrato
social, como modo de defenderse
de los desastres naturales. El Estado
debe regular la actividad
económica para evitar excesivas
desigualdades, aunque las
desigualdades sean inevitables.

• John Locke (1632-1704):

Derechos Naturales (Liberalismo).

Para Locke el estado natural del

hombre es la paz y la libertad,
gracias a un sentimiento de
solidaridad y el instinto de
conservación.

Según Locke, los derechos

fundamentales son: El derecho a
la propiedad, a la vida, a la
libertad y a la posesión. Y deben
ser protegidos por el Estado.

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3. Hitos Importantes en la
Evolución de los Derechos
Fundamentales en el Debate
Iusnaturalismo - Positivismo

3.1 El Caso Americano

• Declaración del Buen

Pueblo de Virginia (12
junio 1776)
• Constitución de los
Estados Unidos de
América (1783-1787)
• Debate: Iusnaturalismo
– Positivismo
• Mason – Jefferson vs.
Wilson – Madison

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Preámbulo de la Constitución de los Estados Unidos

(extracto):
“Sostenemos como evidentes por sí mismas dichas verdades:
que todos los hombres son creados iguales; que son dotados
por su Creador de ciertos derechos inalienables; que entre
estos están la vida, la libertad y la búsqueda de la felicidad;
que para garantizar estos derechos se instituyen entre los
hombres los gobiernos, que derivan sus poderes legítimos del
consentimiento de los gobernados; que cuando quiera que
una forma de gobierno se vuelva destructora de estos
principios, el pueblo tiene derecho a reformarla o abolirla, e
instituir un nuevo gobierno que base sus cimientos en dichos
principios, y que organice sus poderes en forma tal que a ellos
les parezca más probable que genere su seguridad y
felicidad”.

Enmienda IX:
“The enumeration in
the Constitution, of
certain rights, shall not
be construed to deny
or disparage others
retained by the
people”.

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En español …

“La enumeración de
ciertos derechos en la
Constitución no deberá
interpretarse como la
negación o el
menosprecio de otros
derechos retenidos por
el pueblo”.

En el Perú: Art. 1° y 3º, Const. 1993

Artículo 1.- La defensa de la persona humana y el

respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado.
Artículo 3.- La enumeración de los derechos
establecidos en este capítulo no excluye los
demás que la Constitución garantiza, ni otros de
naturaleza análoga o que se fundan en la
dignidad del hombre, o en los principios de
soberanía del pueblo, del Estado democrático de
derecho y de la forma republicana de gobierno.

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3.2 Caso Francés:

Declaración de los Derechos de 1789 y

Constitución Girondina de 1791: Concepto de
Garantías Constitucionales

Constitución Jacobina de 1793:

Noción de “Libertades Públicas”
(art. 9°):
Son situaciones jurídicas en las que
el individuo tiene el derecho de
actuar sin sobrepasar el marco de
los límites fijados por el derecho
positivo vigente y eventualmente
determinados, bajo el control
jurisdiccional, por la autoridad de
policía encargada del
mantenimiento del orden público.
Este derecho es protegido por una
acción, esencialmente por el
ejercicio del control de legalidad.

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Las Libertades
Públicas encierran
dos dimensiones:
•“Libertad
Resistencia”
•“Libertad
Participación”

3.3 Caso Alemán:

• Jellinek: Personería
Jurídica del Estado
• ¿Cómo surgen los
derechos?
• Teoría de los “Derechos
Públicos Subjetivos”
• Relación Persona -
Estado

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• Carl Schmitt:
“Decisionismo”
• ¿Violación de
derechos por el
Estado?
• Interés Individual vs.
Interés del Estado
• Estado: Encarnación
jurídica de la
sociedad.

• Personas
como partes
(órganos) del
Estado (Teoría
de los
“derechos-
deberes”)

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4. Influencia del debate

Iusnaturalismo-Positivismo en el
Ordenamiento Internacional

 Declaración Universal de Derechos Humanos (ONU): 10 de

diciembre de 1948. (1º Párrafo de Preámbulo):
“Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el
mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad
intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos
los miembros de la familia humana”.
 Convención Americana Sobre Derechos Humanos (Pacto
de San José): Costa Rica, 07-22 de noviembre de 1969.
Preámbulo: “… los derechos esenciales del hombre no
nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado,
sino que tienen como fundamento los atributos de la
persona humana, razón por la cual justifican una
protección internacional, de naturaleza convencional
coadyuvante o complementaria de la que ofrece el
derecho interno de los Estados americanos”.

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5. “Nuevas” Teorías sobre los

Derechos Fundamentales

 Universalismo vs. Culturalismo: Se centra en la discusión

sobre si los Derechos Humanos son una moral mínima
aplicable a toda la Humanidad, o si deben justificarse
concepciones especiales en razón de contextos culturales.
 Teoría de los “Derechos Clásicos” y “del discurso”
(Habermas) vs. Teoría del “Huevo Jurídico” (Forshoff) vs.
Teoría de los Principios y sus diferentes matices
(Böckenförde, Alexy): Mandato de Optimización, Marco,
Orden, etc. Se centran en el debate sobre la primacía del
“Estado Jurisdiccional” y el “Estado Democrático”.
 Neoconstitucionalismo y sus matices (Dworkin, Alexy,
Habermas, Pietro Sanchís). Unión de lo jurídico con lo moral,
la supremacía del principio sobre la norma, la imposición
del juez sobre el legislador, presencia omnisciente en todo
el ordenamiento jurídico.

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6. Concepto de Derechos
Fundamentales

6.1 Para entender bien los derechos

fundamentales, debemos Interpretar la
Constitución:
• ¿Es importante la interpretación de la Constitución?
¿Por qué?

• ¿Cómo interpretar la Constitución?

a) Principio de la Unidad de la Constitución. Evitar
contradicciones con otras normas constitucionales.

b)Principio de la Concordancia Práctica. Los bienes

jurídicos constitucionalmente protegidos deben ser
coordinados de tal modo que todos ellos
conserven su entidad. Respeto de Límites entre
derechos.

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• ¿Qué es un “derecho
fundamental”?
• Derechos Humanos – Derechos
Constitucionales – Derechos
Fundamentales.
• ¿Son importantes? ¿Para
quienes? ¿Por qué?
• ¿Los derechos fundamentales
se someten al interés social? Y si
fuera así, ¿qué es Interés
Social?:
• Interés de todos
• Interés de la Mayoría
• Public Choice (James Buchanan)

“En materia de conciencia, la ley de la

mayoría no cuenta”
Gandhi

“La minoría más pequeña del mundo es el

individuo. Aquellos que niegan los derechos
individuales no pueden pretender además ser
defensores de las minorías”.
Ayn Rand

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6.2 DD. FF. Según el Tribunal Constitucional

a) Exp. 1417-2005-AA (08JUL2005):

“El concepto de derechos fundamentales comprende
tanto los presupuestos éticos como los componentes
jurídicos, significando la relevancia moral de una idea
que compromete la dignidad humana y sus objetivos de
autonomía moral, y también la relevancia jurídica que
convierte a los derechos en norma básica material del
Ordenamiento, y es instrumento necesario para que el
individuo desarrolle en la sociedad todas sus
potencialidades. Los derechos fundamentales expresan
tanto una moralidad básica como una juridicidad
básica”.

b) Exp. Nº 0050-2004-AI (03JUN2005):

“Podemos partir por definir los derechos fundamentales como bienes
susceptibles de protección que permiten a la persona la posibilidad de
desarrollar sus potencialidades en la sociedad. Esta noción tiene como
contenido vinculante presupuestos éticos y componentes jurídicos que se
desenvuelven en clave histórica”.

c) Exp. Nº 1042-2002-AA (06DIC2002):

“Los derechos fundamentales reconocidos en nuestra Constitución
constituyen componentes estructurales básicos del conjunto del orden
jurídico objetivo, puesto que son la expresión jurídica de un sistema de
valores que por decisión del constituyente informan todo el conjunto de
la organización política y jurídica. En ese orden de ideas, permiten la
consagración práctica del postulado previsto en el artículo 1º del referido
texto que concibe a la persona humana como “el fin supremo de la
sociedad y del Estado”. De este modo, la garantía de su vigencia dentro
de nuestra comunidad política no puede limitarse solamente a la
posibilidad del ejercicio de pretensiones por parte de los diversos
individuos, sino que también debe ser asumida por el Estado como una
responsabilidad teleológica”.

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IDEAS CLAVE:
Los DD.FF. son:
 Bienes Jurídicos (Principios Constitucionales) susceptibles de
Protección.
 ¿Por qué? Por comprometer la Dignidad Humana
- Autonomía Moral
- Desarrollo de Potencialidades (posibilidad del ejercicio de
pretensiones del individuo)
- Responsabilidad Teleológica del Estado.
 Cumplen un Doble Rol:
- Ser Presupuestos Éticos (moralidad básica, expresión jurídica de
un sistema de valores)
- Ser Componentes Jurídicos Estructurales Básicos (Juridicidad
Básica)
 Características: Universalidad, Inalienabilidad e
Inviolabilidad.

6.3 La Dignidad Humana como parte del

Concepto de Derechos Fundamentales

 Concepto clave en la noción de Derechos

Fundamentales: Dignidad Humana.

 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (ONU,

1966)
“Considerando que, conforme a los principios enunciados
en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y
la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de
la dignidad inherente a todos los miembros de la familia
humana y de sus derechos iguales e inalienables,
Reconociendo que estos derechos se derivan de la
dignidad inherente a la persona humana, (…)”.

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 Declaración de Independencia de los EE.UU. (1776):

“Sostenemos como evidentes por sí mismas dichas
verdades: que todos los hombres son creados iguales; que
son dotados por su Creador de ciertos derechos
inalienables; que entre estos están la vida, la libertad y la
búsqueda de la felicidad (…)”.

 Tribunal Constitucional Peruano: “Autonomía Moral” (Kant).

Los derechos fundamentales son normas que establecen
obligaciones de hacer y no hacer al Estado.

 Concepto de Plan o Proyecto de Vida. Que el ser humano

“alcance su plenitud”. Es parte de su naturaleza.

Dignidad Humana, según el Tribunal

Constitucional
 STC 2016-2004-AA/TC (05OCT2004):
“Bajo este principio [dignidad], el Estado no sólo actuará respetando
la autonomía del individuo y los derechos fundamentales como
límites de su intervención –obligaciones de no hacer-, sino que
deberá proporcionar a su vez los cauces mínimos para que el propio
individuo pueda lograr el desarrollo de su personalidad y la libre
elección de sus planes de vida –obligaciones de hacer-”.

 STC 0050-2004-AI (03JUN2005):

“La dignidad humana (…) es el presupuesto jurídico de la existencia
de todos los derechos fundamentales. La persona humana no puede
ser concebida como un medio sino como un fin en sí misma; de allí
que su defensa constituya el fin supremo que debe inspirar todos los
actos estatales, en particular, y los de la sociedad, en genera…”

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6.4 ¿Y como se relaciona el concepto de

DD.FF con las Teorías? (“Reprise”)

 Democracia y Derechos Fundamentales:

•Interés Social (¿de todos?, ¿de la mayoría?)
• Perspectiva del Public Choice (James Buchanan)

 Propuesta de César Landa:

La Teoría de los Derechos Fundamentales se
sustenta en la Teoría de la Constitución y la Teoría
del Estado que un país escoja. Es una tríada.

6.5 Los titulares de los

Derechos Fundamentales

¿Quién es titular de derechos

fundamentales?
 Los derechos de los
extranjeros
 Los derechos de las
personas jurídicas
 ¿El Estado?
 ¿Los animales?

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6.6 Límites a los Derechos

Fundamentales – Contenido Esencial

a. Límites Internos: Idea de “Abuso del Derecho”

b. Límites Externos:
- Expresos
- Implícitos

El “Contenido Esencial”: Se rebasa o desconoce cuando

el derecho queda sometido a limitaciones que lo hacen
impracticable.

Bloque de Constitucionalidad: art. 79º de la Const. y

Cuarta Disposición Final de la Const.)

STC 1417-2005-AA/TC (08JUL2005)

“Este Tribunal Constitucional considera que la determinación

del contenido esencial de los derechos fundamentales no
puede efectuarse a priori, es decir, al margen de los principios,
los valores y los demás derechos fundamentales que la
Constitución reconoce.
En efecto, en tanto el contenido esencial de un derecho
fundamental es la concreción de las esenciales
manifestaciones de los principios y valores que lo informan, su
determinación requiere un análisis sistemático de este conjunto
de bienes constitucionales, en el que adquiere participación
medular el principio-derecho de dignidad humana, al que se
reconducen, en última instancia, todos los derechos
fundamentales de la persona”.

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“En tal sentido, el contenido esencial de un derecho

fundamental y los límites que sobre la base de éste
resultan admisibles, forman una unidad (Häberle, Peter.
La libertad fundamental en el Estado Constitucional.
Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 1997, p. 117); por lo
que, en la ponderación que resulte necesaria a efectos
de determinar la validez de tales límites, cumplen una
función vital los principios de interpretación
constitucional de “unidad de la Constitución” y de
“concordancia práctica”, cuyo principal cometido es
optimizar la fuerza normativo-axiológica de la
Constitución en su conjunto”.

6.7 Eficacia de los Derechos

Fundamentales

a. Vertical: El TC ha determinado que los derechos

fundamentales, al ser instituciones reconocidas por la
Constitución, vinculan la actuación de los Poderes
Públicos, orientan las Políticas Públicas y en general la
labor del Estado.

b. Horizontal: El TC lo deriva de una interpretación del

artículo 38° de la Constitución. Los derechos
fundamentales vinculan no solo a los poderes
públicos sino también a los particulares.

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7. Clasificación de los
Derechos
Fundamentales

Existen muchas formas de clasificar los Derechos

Fundamentales, pero son únicamente
académicas:

7.1 Clasificación por

Generaciones:
• De Primera
Generación: Derechos
Liberales y Burgueses
(Revolución Francesa)

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• Derechos de Segunda
Generación: Sociales y
Económicos:
• Constitución de Querétaro
(1917) y del Weimar (1919).
• Revolución Rusa (1917)
• 1924: Declaración de
Ginebra
• Emmiliene Pankhurst: 1924

• Derechos de Tercera
Generación:
Colectivos y
Ambientales (países en
desarrollo, medio
ambiente)
• Derechos Colectivos:
Derecho a la Verdad
(STC Nº 2488-2002-
HC/TC)

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• Derechos de Cuarta
Generación:
Investigaciones
Biomédicas y
Tecnologías de
Información

7.2 Clasificación de Derechos por su Aplicación

• Derechos Autoaplicativos (“Normas Regla”)

• Derechos Programaticos (“Normas Principio”)

• Art. 2o Const. 1993

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7.3 Por la Esfera de Ejercicio o Función

a. Los derechos civiles, o derechos de libertad: Garantizan
determinados ámbitos de libertad de actuación del
hombre, en los que le está vedado al Estado intervenir,
sujetos sólo a la autodeterminación del hombre.

b. Los derechos políticos, o derechos de participación:

Garantizan la participación y acceso del ciudadano a la
gestión pública.

c. Los derechos sociales, o derechos de prestación:

Garantizan las condiciones de vida del ser humano en
dignidad.

8. Internacionalización de
los Derechos
Fundamentales

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 Derechos Humanos: Son los Derechos fundamentales

consagrados en Tratados Internacionales.

 Declaración Universal de Derechos Humanos (ONU):

10 de diciembre de 1948.-
1º Párrafo de Preámbulo:
“Considerando que la libertad, la justicia y la paz
en el mundo tienen por base el reconocimiento de
la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e
inalienables de todos los miembros de la familia
humana”.

Convención Americana Sobre Derechos Humanos

(Pacto de San José): Costa Rica, 07-22 de noviembre
de1969
Preámbulo:
“… los derechos esenciales del hombre no nacen
del hecho de ser nacional de determinado
Estado, sino que tienen como fundamento los
atributos de la persona humana, razón por la cual
justifican una protección internacional, de
naturaleza convencional coadyuvante o
complementaria de la que ofrece el derecho
interno de los Estados americanos”.

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8.1 Sistemas de Protección de los

Derechos Humanos

a. Sistema Interamericano (OEA).- Estados Miembros

de la OEA:
Antigua y Barbuda, Bahamas, Argentina, Barbados,
Belice, Bolivia, Brasil, Canadá, Chile, Colombia, Costa
Rica, Cuba (suspendido), Dominica, Ecuador, El
Salvador, Estados Unidos, Granada, Guatemala,
Guyana, Haití, Honduras, Jamaica, México,
Nicaragua, Panamá, Paraguay, Perú, Republica
Dominicana, Santa Lucia, San , Vicente y las
Granadinas, Saint Kitts, Surinam, Trinidad y Tobago,
Uruguay, Venezuela.

 De los Estados que ratificaron el Pacto, no

todos han reconocido la competencia
contenciosa de la Corte Interamericana.

 La Convención Americana (1969),

originalmente no contemplaba ningún órgano
o mecanismo encargado de la promoción o
protección de los derechos humanos. Éste
recién se crea con el Protocolo de Buenos
Aires de 1967. Incorporó a la Estructura de la
OEA: Comisión Interamericana y Corte
Interamericana.

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b. Sistema Europeo.-
 Convención Europea de Derechos Humanos y
Libertades Fundamentales de 1950 (Pacto de Roma)
 Sistema regional más avanzado.
 La Comisión (Europea) de Derechos Humanos y el
Tribunal (Europeo) de Derechos Humanos fueron
fusionados con el Protocolo Adicional Nº 11 del 11 de
Noviembre de 1998, en un único órgano: el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, con sede en
Estrasburgo (Francia).
 Las víctimas pueden ir directamente a dicho Tribunal al
amparo de la Convención Europea de Derechos
Humanos y Libertades Fundamentales.

c. Sistema Africano.-
 Organización de la Unidad Africana (OUA): Carta Africana de los
Derechos y de los Pueblos de 1981, o "Carta de Banjul", la cual
estableció como su organismo principal de control a la Comisión
Africana de Protección a los Derechos Humanos y de los Pueblos.
 El Protocolo de 1998 crea el Tribunal Africano de Derechos Humanos,
que opera desde el 26 de Diciembre de 2004.
 Sólo pueden acudir a dicho Tribunal:
- La Comisión Africana
- El Estado Parte que presente una demanda
- El Estado Parte demandado
- El Estado Parte de la víctima
- Las organizaciones intergubernamentales africanas
 Los particulares y las ONG sólo pueden tener acceso directo a la Corte
Africana si el Estado Parte al que pertenecen acepta la competencia
de la Corte Africana para recibir tales demandas.

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9. Los Deberes
Constitucionales

 Según Francisco Rubio Llorente (España) el

concepto proviene de una “inspiración” de la
Constitución del Weimar.

 Son de tres tipos:

a. Deberes impuestos en interés del Estado o del
aparato estatal.
b. Deberes que sirven al interés de la Nación o de
la “cohesión nacional”.
c. Deberes “anómalos”

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9.1 Los deberes en el Pacto de San José

“Artículo 32.- Correlación entre Deberes y Derechos

1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la
comunidad y la humanidad.
2. Los derechos de cada persona están limitados por
los derechos de los demás, por la seguridad de todos
y por las justas exigencias del bien común, en una
sociedad democrática”.

10. El Legislador y el
Juez frente a los
Derechos
Fundamentales

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10.1 Principio de Proporcionalidad

 Es un principio general constitucional que tiene por función
controlar todo acto de los poderes públicos en los que
puedan verse lesionados los derechos fundamentales.

 Toda acción estatal busca un fin. Y ese fin determinará el

peso y la medida de los instrumentos que lícitamente
pueden utilizarse.

 La finalidad u objetivo del Principio de Proporcionalidad

consiste en evitar que el ciudadano se convierta en un
simple objeto de la intervención estatal. Es el control jurídico
más antiguo (Caso Marbury vs. Madison).

10.2 El Test de Proporcionalidad

 Incluye el examen de ponderación. Es una pauta

metodológica que aplica el TC.

 Debe existir proporcionalidad entre dos pesos o

intensidades:
a) El peso de la realización del fin de la acción estatal
examinada que limita un derecho fundamental ; y,
b) El peso de la afectación del derecho fundamental
involucrado.

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 Objeto del Test: Establecer una relación de

preferencia, condicionada por las circunstancias
de un caso en particular, que, al final, actuará
como una premisa mayor para el caso planteado.

 Esto significa que no se da una “solución

abstracta”, sino que se establece una “jerarquía
axiológica móvil” entre los principios en conflicto en
un caso concreto.

Importancia: “Reduce los márgenes de

discrecionalidad en la delimitación del contenido de
los derechos fundamentales”.

Luís Prieto Sanchíz: “Toda intervención en el ámbito

de los derechos que implique un sacrificio en su
ejercicio habrá de estar justificada y ser proporcional
a la necesidad de preservar un bien de análoga
importancia, directa o indirectamente conectado a
la propia constelación de valores en que reposan los
derechos”.

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El Test de Proporcionalidad es una guía metodológica del

TC para determinar si la intervención en un derecho
fundamental es o no inconstitucional. Al igual que en el
caso anterior, no se aplica en abstracto sino a cada caso
en concreto.

Advertencia: El Test de Proporcionalidad es aplicado para

toda intervención en los derechos fundamentales en
general, a diferencia del Test de Igualdad que sólo se
aplica cuando existe una intervención en el Derecho
Fundamental a la Igualdad y No Discriminación.|

¿Cómo se aplica? Se utilizan cuatro pasos:

Paso “Cero”: Fin válido.- La existencia de derechos
fundamentales u otros principios o bienes constitucionalmente
protegidos, en juego, y que aparentemente colisionan.

Paso 1: Idoneidad.- Según el TC, el análisis de idoneidad

supone, “(…) de un lado, que ese objetivo sea legítimo; y, de
otro, que la idoneidad de la medida examinada tenga relación
con el objetivo, es decir, que contribuya de algún modo con la
protección de otro derecho o de otro bien jurídico relevante.

Es decir: (i) primero se debe identificar un fin de relevancia

constitucional que persigue el acto u objeto analizado; y (ii)
luego se debe verificar si tal medida es adecuada para
alcanzar dicho fin.

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Paso 2: Necesidad.- La medida o acto debe ser necesaria, es

decir, no debe existir ningún otro medio alternativo que sea
capaz de alcanzar el mismo fin y que sea más benigno con el
derecho afectado. Según el TC es un “análisis de una relación
medio-fin”, es decir, se comparan los medios para alcanzar el
fin.

Paso 3: Proporcionalidad (Ponderación).- El TC estableció, que

el principio de proporcionalidad en sentido estricto se reduce
a la “Ley de la Ponderación”. La proporcionalidad en sentido
estricto o Ponderación es en una comparación entre (i) el
grado de realización u optimización del fin constitucional y (ii)
la intensidad de la intervención en un derecho fundamental .
Es el caso de los “Conflictos o Colisión entre Derechos
Fundamentales”.

Caso Práctico:
Calle de las Pizzas (Exp. Nº 007-
2006-PI/TC, Sentencia del 22 de
junio de 2007)

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 Demandante: Asociación de
Comerciantes San Ramón y Figari

 Demandada: Municipalidad
Distrital de Miraflores

 Hechos: La Ordenanza Nº 212-

2005 restringió el horario de
atención y funcionamiento de los
locales comerciales de la Calle
de las Pizzas, hasta la 1 a.m. de
lunes a jueves y hasta las 2 a.m.
los días viernes, sábados y
feriados.

ARGUMENTOS DE LA PARTE DEMANDANTE

(COMERCIANTES):

1. “La Norma NO es abstracta NI indeterminada. La norma no cumple

con el Principio Constitucional de Generalidad de las Normas y sí
afecta el derecho a la igualdad”.
2. “La norma no es idónea para proteger los derechos al medio
ambiente, tranquilidad y estado de salud de los vecinos, y sí afecta el
derecho a la igualdad”.
3. “La norma no cumple con la finalidad de proteger la integridad física
de las personas que trabajan en los locales y sus concurrentes, pero sí
afecta la liberta de trabajo de los comerciantes y el derecho al libre
desarrollo de las personalidad de los concurrentes”.

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ARGUMENTOS DE LA PARTE DEMANDADA

(MUNICIPALIDAD)

1. “La norma sí cumple con el Principio de Generalidad de las Normas

porque se aplica a todos los negocios, sean o no restaurantes o bares, y
no afecta el derecho a la igualdad”.
2. “La norma sí es idónea para proteger los derechos al medio ambiente,
tranquilidad y estado de salud de los vecinos (horas de sueño y
descanso), y no afecta el derecho a la igualdad”.
3. “La norma sí cumple con la finalidad de proteger la integridad física de
las personas que trabajan en los locales y sus concurrentes (reduce
delincuencia, narcotráfico y prostitución), y no afecta la liberta de
trabajo de los comerciantes y el derecho al libre desarrollo de las
personalidad de los concurrentes”.

Ponderación efectuada por el TC:

a) Idoneidad:
- El fin de la medida es evitar la contaminación
acústica de la zona aledaña (vecinos).
- La restricción del horario de atención sí impide que
la elevada contaminación acústica de la zona
continúe durante las horas de descanso o del dormir
de las personas

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b) Necesidad:
-¿Existen medios alternativos igualmente eficaces?
Según TC: No. Pero: ¿y si se permite prolongar el
horario de apertura con topes máximos de decibeles,
o estructuras acústicas?
TC: “Con esta medida, no se eliminaría el sonido de la
música en la zona ni la contaminación acústica de los
otros factores de contaminación”. Afectación de la
Salud y Tranquilidad de los vecinos.

B) Proporcionalidad:
-Conflicto entre el derecho al medio ambiente, a la
tranquilidad y a la salud (de los vecinos de la zona
restringida); y el derecho a la libertad de trabajo y al libre
desenvolvimiento de la personalidad (de los propietarios de
los locales y de los concurrentes, respectivamente). ¿Cuál
“pesa” en este caso?
El TC resolvió que la intensidad de la intervención de la
Ordenanza en la libertad de trabajo era leve. ¿Por qué?
Porque la Ordenanza NO establece una limitación absoluta
o total del ejercicio de la libertad de trabajo de los
propietarios de establecimientos comerciales en la zona
bajo restricción; sólo establece una limitación parcial,
circunscrita a determinadas horas.

Decisión: INFUNDADA LA DEMANDA DE

INCONSTITUCIONALIDAD

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Ponderación: Fórmula del Peso del Derecho al Medio Ambiente,

a la Tranquilidad, a la Seguridad y al Estado de Salud de los
Vecinos, Frente al Der. a la Igualdad

Grado de Peso Abstracto Seguridad de las

afectación del del Derecho al premisas
Der. al Medio Medio empíricas de la
Peso del Der. al Ambiente y a Ambiente y a Afectación del
Medio la Tranquilidad la Tranquilidad Der. al Medio
Ambiente y a la Ambiente y a la
Tranquilidad Tranquilidad
(frente al Der. a
Grado de Peso Abstracto Seguridad de las
la Igualdad)
afectación del del Derecho a premisas
Der. A la la Igualdad empíricas de la
Igualdad Afectación del
Der. a la Igualdad

Ponderación: Fórmula del Peso del Derecho a la Igualdad,

Frente al Der. al Medio Ambiente, a la Tranquilidad, Seguridad
y Salud de los Vecinos

Grado de Peso Abstracto Seguridad de las

afectación del del Derecho a premisas
Peso del Der. a Der. a la empíricas de la
la Igualdad
la Igualdad, Igualdad Afectación del
(frente al Der. al Der. a la Igualdad
Medio
Ambiente y a la
Grado de Peso Abstracto Seguridad de las
Tranquilidad)
afectación del del Derecho al premisas
Der. al Medio Medio empíricas de la
Ambiente y a Ambiente y a Afectación del
la Tranquilidad la Tranquilidad Der. al Medio
Ambiente y a la
Tranquilidad

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Ponderación: Fórmula del Peso del Der. a la Seguridad, Vida e

Integridad Física de trabajadores y concurrentes, frente a la
Libertad de Trabajo de comerciantes y Libre Desarrollo de la
Personalidad de los concurrentes.

Seguridad de las
Grado de Peso Abstracto premisas
afectación del del Derecho a empíricas de la
Peso del Der. a Der. a la la Seguridad y Afectación del
la Seguridad y Seguridad y Vida Der. a la Seguridad
Vida (frente a la Vida
Libertad de y Vida
Trabajo y Libre
Grado de Seguridad de las
Desarrollo de la Peso Abstracto
afectación del premisas
Personalidad) del Der. al
Der. al Trabajo y empíricas de la
Libre Desarrollo Trabajo y Libre
Afectación del
de la Desarrollo de la
Der. al Trabajo y
Personalidad Personalidad
Libre Desarrollo de
la Personalidad

Ponderación: Fórmula del Peso de la Libertad de Trabajo de

comerciantes y Libre Desarrollo de la Personalidad de los
concurrentes, frente al Derecho a la Seguridad, Vida e
Integridad Física de trabajadores y concurrentes

Grado de Peso Abstracto Seguridad de las

afectación de del Derecho a premisas empíricas
Libertad de la Libertad de de la Afectación de
Peso de Trabajo y Libre la Libertad de
Trabajo y Libre
Libertad de Desarrollo de la Trabajo y Libre
Desarrollo de la
Trabajo y Libre Personalidad Desarrollo de la
Personalidad
Desarrollo de la Personalidad
Personalidad,
frente al Der. a Grado de Peso Abstracto Seguridad de las
la Seguridad y afectación del del Derecho a premisas
la Vida Der. a la la Seguridad y empíricas de la
Seguridad y la la Vida Afectación del
Vida Der. a la Seguridad
y la Vida

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