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PRESENTACION
Los alumnos
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UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
CURSO: Derecho Romano
TEMA: La Dote, La Tutela
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UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
CURSO: Derecho Romano
TEMA: La Dote, La Tutela
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LA FAMILIA
CONCEPTO.-La familia o domus Viene del latín familia que significa un grupo
de personas emparentadas que viven juntas es el conjunto de ascendientes y
descendientes colaterales y afines de un linaje 1
Son un grupo de personas sometidas a la potestad de un jefe. Es la reunión de
personas colocadas bajo la autoridad o la manus de un jefe único.
La familia es el conjunto de personas y de bienes sujetos a la autoridad de
uno solo el paterfamilias
La familia romana no se basaba exclusivamente en el vinculo de sangre o en el
vinculo producido por también en el vinculo civil: el poder paterfamilias que en
el matrimonio como el derecho moderno sino se basaba casa era el jefe
2
supremo y dueño absoluto de las personas y de las cosas
1
Según el diccionario RAE
2
Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1981) Derecho Romano Perú- Lima pág. 41-42
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CURSO: Derecho Romano
TEMA: La Dote, La Tutela
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RÉGIMEN PATRIARCA: José María Sainz considera en dos conceptos 3
a).- EN FORMA RESTRINGIDA:
Familia (jure proprio) entendido por familia al grupo de personas unidas entre sí
bajo la autoridad o manus del jefe llamado paterfamili
b).- EN FORMA DEL ÁMBITO DERECHO CIVIL:
Como sinónimo de familia agnaticia implico el conjunto de personas unidas por
un mismo vinculo de parentesco civil llamado agnaticio
CONSTITUCIÓN DE LA FAMILIA
El paterfamilias, jefe de familia, aunque sea un recién nacido, es aquel que no
está bajo la autoridad de nadie (sui iuris)
Se encuentran bajo su autoridad:
- patria potestad (hijo, hija)
- dominica potestad (esclavos)
- in manu (mujeres)
3
SAINZ, José María (1994) Derecho Romano. México D.F., Limusa. Tomo I pag. 177
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CURSO: Derecho Romano
TEMA: La Dote, La Tutela
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LA DOTE
NOCIONES GENERALES
Es conjunto de bienes que la mujer u otra persona por ella, aporta al marido
para la contribución a las necesidades y los gastos de la vida matrimonial
Por el matrimonio la mujer adquiría la posición y el rango social del marido era
justo que también ella contribuye con su fortuna al sustento y a la educación
de los hijos, antiguamente la dote pasaba (ipso facto a engrosas ) el
patrimonio del marido que prácticamente era el propietario de la dote para
evitar que quedara siempre y en todo caso en propiedad del esposo se
usaba al acto de constitución de la dote agregar una clausula por la cual en
caso de disolución del matrimonio el marido se comprometería a devolverse la
dicha clausula tenia ligar en la forma solemne de la espitulación por la cautio
rei uxoriae4
4
Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1993) Derecho Romano Perú- Lima
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CURSO: Derecho Romano
TEMA: La Dote, La Tutela
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CONSTITUCIÓN DE LA DOTE:
La dote podía ser constituida antes del matrimonio o después de su
celebración podía ser prefecticia si era constituida por el padre o un
ascendiente paternal y adventicia cuando se constituía por cualquier otra
persona 6
En la época clásica la dote se constituía con la inmediata entrega de los bienes
o por medio de especiales formas de promesas obligatorias:
5
Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1982) Derecho Romano Perú- Lima pág. 41-42
6
Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1981) Derecho Romano Perú- Lima
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TEMA: La Dote, La Tutela
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SEGUNDO CASO: de promesa obligatoria se denominaba dotis dictio por la
cual el padre o el abuelo paterno constituía la dote mediante una declaración
soléenme
Por último la dote se podía constituir por un contrato verbal de la estipulación y
dicho acto se denominaba dotis promissio
En el año 428 una constitución imperial de teosodio II declaro valido la
constitución de la dote hecha en cualquier forma qualis cumque verba
Cuando se habla de dotis datio nos estamos refiriendo a la constitución efectiva
de la dote, y en el supuesto caso de que el matrimonio viniese a fallar
procedería la condictio para volver a recuperar la propiedad ejercida sobre el
conjunto de bienes dotales.
Existen dos maneras diferentes de manifestarse la promesa de dotar, que
son:
LA FORMA estipulatoria (promissio dotis)
LA FORMA de asignación oral de dote sin pregunta previa (dictio dotis),
Siendo únicamente posible esta última a la mujer, a su padre o al deudor de la
mujer por delegación de ella.
Aunque durante el transcurso de la época post-clásica las formas promisorias
desaparecen, la dote se puede continuar constituyendo por medio de un pacto
dotal documentado, llegando a considerarse como válido un pacto verbal desde
el periodo justinianeo.
La constitución de la dote estuvo frecuentemente acompañada de pactos
accesorios indicativos del uso que habría de darse a aquélla, el término de la
restitución y de las personas a quienes debía hacerse, etc., sin que en ningún
caso esos pactos pudieran contener algo con la virtud de contradecir la esencia
de la dote, del matrimonio mismo o que contribuyera a hacer más desfavorable
la condición de la mujer.
La dote se llamó profecticia si el constituyente lo era el paterfamilias (en el alto
imperio incluso el padre de la hija emancipada); adventicia, si el constituyente
lo era un extraneus (una tercera persona, pariente o no); y recepticia, cuando el
extraneus constituyente se reservaba el derecho a la restitución de los bienes
dotales para el evento de disolución del matrimonio
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Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1981) Derecho Romano Perú- Lima
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Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1981) Derecho Romano Perú- Lima
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GUZAMAN BRITO, Alejandro (1997) derecho Romano Santiago de Chile Ed. Jurídica de Chile T. II pag.
625
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Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1981) Derecho Romano Perú- Lima
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Las cosas muebles de la dote sustraídas por la mujer durante el matrimonio o
con motivo del divorcio no quedan sujetas a la actio furti (por lo que no tienen
consideración de hurto) contra la mujer, puesto que esta acción de hurto es
mujer
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TEMA: La Dote, La Tutela
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La constitución de la dote estuvo frecuentemente acompañada de pactos
accesorios indicativos del uso que habría de darse a aquélla, el término de la
restitución y de las personas a quienes debía hacerse, etc., sin que en ningún
caso esos pactos pudieran contener algo con la virtud de contradecir la esencia
de la dote, del matrimonio mismo o que contribuyera a hacer más desfavorable
la condición de la mujer.
La dote se llamó profecticia si el constituyente lo era el paterfamilias (en el alto
imperio incluso el padre de la hija emancipada); adventicia, si el constituyente
lo era un extraneus (una tercera persona, pariente o no); y recepticia, cuando el
extraneus constituyente se reservaba el derecho a la restitución de los bienes
dotales para el evento de disolución del matrimonio
LA ADOPCIÓN
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consecuencia de las iustae nuptiae era necesario la adopción para la
continuidad de la familia cuando no había hijos existen dos clases de
adopciones 12
1.- la adopción de una persona sui iuris que se llama adrogación
2.- la adopción de una persona alieni iuris que propiamente la adopción
CLASES DE ADOPCIÓN
Se distinguen en:
- La adopción propiamente dicha.
- la adrogación, que fue más primitiva y solemne celebrada públicamente
´por la cual un paterfamilias hace entrar al hijo como filius en su familia a
otro pater familias romano14
La adopción siempre requiere el concurso activo o pasivo del poder público la
adrogación por su importancia requiere el informe del pontífice y el voto de los
comicios luego de partir de diclecisno se realizo mediante un rescripto del
emperador quien controla el pedido dentro de la adopción propiamente dicha el
concurso de la autoridad es pasiva el ceremonial exigido para borrar la patria
potestad de la persona que da su hijo en adopción para hacerla hacer para el
adoptante es el de la mancipación:
12
Marta Morineau Iduarte y Roman Iglesias Gonzales (1993) pág. 69
13
Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1981) Derecho Romano Perú- Lima
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HERRERA PAULSEN, Darío y Jorge Godenzi Alegre (1999) Derecho Romano lima Grafica horizonte
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Tres mancipaciones sucesivas seguidas del in jure cessio Justiniano no
reemplaza estas formalidades complicadas ´por una simple declaración de los
dos padres delante de un magistrado, la adopción testamentaria fue en el siglo
VII de roma una verdadera adrogación cuyos efectos se diferencian al
momento de la muerte del adragante
Las condiciones de fondo comunes a la adrogación y la adopción son:
acuerdos de voluntades de la los intervinientes respeto de la patria potestad y
en una cierta medida de las condiciones naturales de la paternidad
Originalmente la adrogación solo podía celebrase en roma el adrogante debía
tener más de 60 años para descartar la posibilidad de descendencia y no tener
hijos varones
La adrogación del impúberes fue permitida en la época de Antonio el piadoso
15
la adrogación se extendió a las mujeres en el periodo Justiniano
ADROGACION es la forma más antigua de adoptar data practicante de los
orígenes de roma por medio de ella se permitía que un paterfamilias adquiriera
el derecho de ejercer la patria potestad sobre otro paterfamilias 16
RESTITUCIÓN DE LA DOTE
Por principio general la restitución de la dote solo tenía lugar después de la
disolución del matrimonio., solo encaso excepcional de riesgo de perderla por
15
Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1981) Derecho Romano Perú- Lima
16
Según Morineau Iduarte e Iglesias Gonzales (1993) pág. 69
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la prodigalidad por o insolvencia del marido, se podía ejercer el derecho
devolución de la dote durante el matrimonio. Para tutelar su dote la mujer
disolución de la acción EX STIPULATO y de la acción REI UXORIAE
La acción EX Stipulatu que nacía de una expresa clausula estipulatoria entre el
constituyente de la misma y el marido, obligada a la devolución conforme a lo
convenido dicha acción se trasfería al heredero del constituyente de la dote
Por el contrario la acción rei uxoriae era una acción de derecho común y
pertenecía a la mujer viuda o divorciada, o al padre si el matrimonio se disolvía
por muerte de la mujer y la dote era profecticiaen rodo caso el marido tenia
derecho a un quinto de la dote para cada hijo y gozaba a demás del beneficio
de competencia beneficium competentiae gracias a la cual solo se
responsabilidad en los límites de su patrimonio 17
Esa restitución tenía lugar en el caso de la disolución del matrimonio, sobre lo
cual se imponía distinguir entre la disolución por muerte y la disolución por
divorcio
Si la disolución era por causa de muerte y, concretamente por la del marido,
procedía la restitución de la dote profecticia u obligatoria al constituyente, en
tanto, que la dote adventicia lo era a la mujer; pero si la disolución era debida a
la muerte de ésta, el marido quedaba obligado a restituir la dote profecticia al
constituyente; y en cuanto a la dote adventicia, en el entendido de que se
trataba de irrevocable donación entre vivos, el marido se quedaba con los
bienes que la constituían conforme a lo establecido por el antiguo derecho. Mas
en el derecho nuevo, Justiniano estableció que la dote debía ser siempre
restituida: la profecticia al constituyente y en su defecto a los herederos; la
adventicia a la mujer o a los herederos de ella, aunque, en todo caso, el marido
supérstite estaba facultado para reservarse un sexto de la dote por cada uno
de los hijos que tuviese.
Por otra parte, si la disolución del matrimonio tenía por causa el divorcio, para
la restitución de la dote era imperioso tener en cuenta si ese divorcio habíase
debido a hechos imputables al marido o a la mujer.
En el evento de divorcio por culpa del marido, forzoso era distinguir el caso de
adulterio del de otros menores, pues si lo primero la dote debía ser restituida
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Profesor Italiano CHIAUZZI, Honorato (1981) Derecho Romano Perú- Lima
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inmediatamente, en tanto que si lo segundo para dicha restitución se contaba
con plazo de seis meses.
En el evento de divorcio por culpa de la mujer, también debía hacerse
diferencia entre si esa culpa provenía de adulterio o de otros motivos menores.
Si lo primero, el marido tenía el derecho de conservar una sexta parte de los
bienes dotales; y si lo segundo, el cónyuge varón estaba llamado a mantener
en su poder una octava parte de la dote, sin perjuicio, en todo caso, de
reservarse un sexto de la dote por cada hijo con que contara, pero sin exceder
de la mitad.
Más aún, si el matrimonio se disolvía por simple capricho de la mujer, el marido
poseía el derecho de reservarse una sexta parte de la dote y de otro sexto por
cada hijo. Empero, si el divorcio habíase debido al mutuo acuerdo de los
cónyuges, entonces debía estarse de acuerdo a lo que estos hubiesen
convenido sobre la dote.
En la legislación de Justiniano quedó normatizado que si el marido había
dispuesto de los bienes dotales por aparecer como dueño de los mismos, la
restitución lo era por el respectivo valor.
REFORMA DE JUSTINIANO
Fue el emperador Justiniano I el principal responsable de la reforma del
régimen dotal y del patrimonio conyugal, caracterizándose por concebir a la
dote como un patrimonio de obligada constitución para la mujer casada, que
debe ser reservada para ayuda de ésta tras la disolución del matrimonio.
Consecuencia de esta situación era la propiedad de carácter temporal que el
marido ejercía sobre los bienes dotales, siendo semejante a una especie de
usufructo. Con las reformas justinianeas también se ampliaron las limitaciones
impuestas a la propiedad del marido y las garantías para la restitución dotal
Con Justiniano surge una nueva acción dotal (actio dotis), que en términos de
contenido es prácticamente idéntica a la anterior actio rei uxoriae. Como
curiosidad cabe mencinar que el emperador la llama actio ex estipulatu
La reforma dotal de Justiniano se completó con la de las donaciones nupciales
(donationes propter nuptias), que el marido debe prometer a la mujer como
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aportación en compesación de la dote y cuyo fin consiste en afianzar el
matenimiento de su esposa en condición de viudez.
El matrimonio desde siempre había supuesto una pérdida para la familia de la
esposa, pero la crisis económica que azotó al Imperio romano durante el siglo
V d. C. provocó que hecho matrimonial supusiese una pérdida todavía más
grave. Es por ello por lo que la donatio hecha por el marido se convirtió en algo
más cotidiano, al mismo tiempo que se estableció que la dote no podía ser en
ningún caso inferior a la donación marital.
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BIBLIÓGRAFA
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