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  • Sintesis de Derecho Penal Alejandro Rodriguez

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    INDICE GENERAL Pag Presentacién 9 CAPITULO L. Nociones introductorias .... 19 CAPITULO IL. Concepto de Derecho penal. Denominacién. Razn de ser. 25 Razén de ser (;Por qué un Derecho penal?).. Des tendencias de hoy: Derecho penal minimo y abolicionismo......._ 31 La dispersién de leyes penales y el “Derecho penal del enemigo” CAPITULO IIL Caracteristicas, divisiones y evolucién hist6rica Las caracteristicas del Derecho penal Divisiones del Derecho penal Resefia de la evoluci6n hisiérica CAPITULO IV. La finalidad de Ja pena ... ‘Teorfas absolutas o retributivas de la pena. ‘Teorias relativas 0 de la prevencién .. Teorias unitarias, eclécticas 0 de la unidn .. ‘Toma de posicién .. CAPITULO V. Constitucién y Derecho penal Importancia del anilisis constitucional .. Limitaciones constitucionales al ejercicio del poder punitivo CAPITULO VL. E! Derecho penal en un Estado social y democratico de Derecho y de Justci Derecho penal social, democratic. de Derecho y de Justicia sccvnce TRANS MORALES CAPITULO VIL (a ciencis del Derecho penal .. Aamportancia de tn dogmética penal. Ventajas y desvemiaas Panor {Ek pensamienio critics Crimigologia y Ja Pol CAPHTULG VISE Las iuest sma bistSrien dela degmitica petal. o ewel Derecho penal. La relacidin con la (ica Criminal ide} Derecho pertal ow Delinicién y especies... ai Diversas fnentes y Técaica legistativa. Las leyes penabes em BARED wr CAPITULO IX. La norma penal. Generalidades ¢ interpr Estructura Carsetores ~- species y distincién portance reso cremse con respecte a otras nares Definicion y vecesidad de la area interpretative FINES sanseenenvee Clases. Sas analogis en Det CAPETULO X, La validez. personal de la ley pesal Sgualdad y generalidat Excepeioned, Novién y fundamen ~ staviglabiidad de los pastamentariosy eos presidente extranjeres 102 La intsnumnidad y tas prerrogativas ~~ CAPITULO Xf. La vatider temporal de Ja ley penal --- Eficacia cn el mgaus coraisst dé stermedias ouctividad de las leyes peaales. penales neni a ex ssporaies v excepefomus eacin 19 penal, Estado actual dein discustsn 99 ~ 1H $05 105 ssa OB 405 oe 109 Sontesis pe Dentcio Pel. Arve Genraat B CAPITULO NIL Validez espacial de la ley penal... La distincién entre Derecho internacional penal y Derecho penal internacional . Territorialidad de la ley penal .. Excepciones a la territorialidad El principio real, de defensa 0 proteccién .. El principio de personalidad o nacionalidad El principio de justicia universal Fl locus comissi delieti La extradicion, Principios rectores CAPITULO XUL Principios que rigen la teoria del delito El principio dul acto El principio de legalidad y ti El principio de lesividad y antijuricidad .. El principio de culpabilidad Conclusién... CAPITULO XIV, La nocién de delito. Concepto y desarrollo Concepto formal y material Desarrollo doctrinario del concepto de delito .. Los diversos sistemas del delito 1. La estructura causalista 2. La estructura neoctésica ... 3. La estructura finalista 4. La estructura politico-criminal .. 5. La estructura funcionatista sistémica .. Definicién . Aniilisis secuencial de los elementos del delito CAPITULO XV. Clasificacién de los delitos y de los tipos penales ........ 150 u“ Awusanono J, Ronaioviz Montes Clasificaciones del delito Clases de tipos .. CAPITULO XVI. Los sujetos y el objeto del delito El sujeto activo del delito La responsabilidad penal de las personas juridicas ..... 1. La tesis de la no responsabilidad de la persona jurtdica ... 2. La tesis de la responsabilidad de la persona juridica .. 3. Toma de posicion . El sujeto pasivo del delito .. El objeto del delito CAPITULO XVI. La accién 0 conducta Apuntes preliminares. El principio del acto .. Las funciones de Iz nocién de acci6n .. El concepto de accién El causalisme El finalismo El concepto social de accién .. Los conceptos negativo y personal de accin El concepto adoptado CAPITULO XVIIL La omisisr Las diversas clases de omisi a. Los delitos de omisién propia o de simple omisién b, Los delitos de omisién impropia o de comision por omision ... bil. La posicién de garante .. La verificacién del resultado y relacién de causalidad .. . La omision por comisién y la omissio libera in causa .. CAPITULO XIX. La ausencia de accién..... El estado de suefo.. CAPITULO XX. La tipicidad 0 el elemento tipico del delite El principio de legalidad y la tipicidad... Las nociones de tipicidad y de tipo penal . Resefia de la evolucién hist6rica del concepto de tipo penal . Las funciones del tipo penal Los elementos del tipo penal . Las definiciones de tipo penal y de tipicidad adoptadas .. CAPITULO XXI. El tipo objetivo y su imputacion Nocién Elresultado La relaci6n de causalidad Teoria de le equivalencia de condiciones .. ‘Teoria de la causa eficiente ‘Teoria de la causalidad adecuada ‘Teoria de la imputacién objetiva CAPITULO XXIL. El tipo subjetivo y su imputacién .. Eldolo... Clases de dolo.. La culpa o imprudencia .. an La denominada preterintencionalidad 27 CAPITULO XXII. Las causas de atipicidad 29 La falta de elementos del tipo penal .. 280 Elerror de tipo... 281 El consentimiento vilido .» 284 6 Azruanoto J. Rooriouer Momaes Los supuestos excluyentes de la imputacién objetiva su. El delito putativo ... CAPITULO XXIV. La antijuricidad 0 el elemento antijuridico del delito .. 287 Tipicidad y antijuricidad ..... La teorfa de los elementos negativos del tipo . Toma de posicion ........ Antijuricidad formal y material... Teorias sobre ta antijuricidad . El bien juridico protegido ... Desvalor de accién y desvalor de resultado: CAPITULO XXV. Las causas de justificacion . Lalegitima defensa ... Elestado de necesidad justificado £1 cumplimiento de un deber... Elejercicio de un derecho, autoridad 0 cargo La insignificancia del hecho La omisién por causa legit ma... CAPETULO XXVL. Culpabilidad (La imputacién personal del injusto) ..... 329 El elemento de culpabilidad. Del acto al autor .. Excursus: Determinismo e indeterminismo en Derecho penal . Teorias sobre la culpabitidad. Evolucién La capacidad de culpabilidad o imputabilidad .. El conocimiento de la antijuricidad La normalidad situacional CAPITULO XXVIL Las causas de inculpabilidad .. La incapacidad de culpabilidad en el Derecho venezolano ... El momento de la incapacidad de culpabilidad. La acrio libera in causa 362 La capacidad de culpabilidad disminuida senrnnsenne 363 ‘Sivtests be Donsevo Prasat, Paine GextaAL ir Elerros de prohibici6n ... 3 El estado de necesidad inculpabte La coaceisn psicoligica o vir muralis. 368 1a objecién de concieacia La denominada detensa subjetiva La obediencia a las Srdenes superiores CAPITULO XXVH. El concurso de delitos . E] denominado concurso aparente de delitos ..... Unidad y pluralidad de hechos . Las clases de concurso de delitos y su regulacién normativa.. Eldelito continuado CAPITULO XXVIIL_ Autoria y participacion ., Las tworfas para distinguir autoria y participacién .. La autoris directa o inmedizte . ‘La autoria mediaia: nocion y supuestos..... La coautoria La participscién. CAPETULD XNIX, El ter criminis. Las fases del iter criminis.. La distincisn entre actos preparitorios y actas ejecutives ... Pentativa y frustracin Latentativa inidénea y el delito imposibie CAPITULO XXX. Las consecuencias juridicas def delito .. Penas y medidas de seguridad La individualizacién de ta pena La denominada punibilidad Apendice. Esquemas de Derecho pemat Bibliogratia general Cxrtreco NOCHONES INTRODUCTORIAS En la vida cotidiana puede observarse que, diariamsente, ocurre un sin fin de setuaciones de la més diversa naturaleza: una ama de casa face las Compras en eh supermercado, un individuo sustrac ia carfera de tna seiora desprevenida, un sjecutivo logra concsetar tn buen yegocio, una persone dispara contra otra y le ped ce la muerte, efc.; cada uno de esos sucesos ciertamente se le confiere un znificado determinado y de acuerdo con ello se hace una valoracién del mis- ~. pudiendo considerarlo bueno, malo 0 simplemente neutro, pero verdadette mente s¢ le olorga un cierto sentido, La materia objeto de estudio de esta sintesis tiene mucho que ver precisa mente con la definicién de sucesos que ocurren en la realidad humana. Fn efec~ .c. se puede decir en primer lugar que e} Derecho penal define 0 confiere el sig- aiticatio de “delitos” a determinadas conductas, a las cuales les asigns una sspecitica consecuencia juridica, a la que se denomina “pena”. Tales conceptos ‘elito y pena). resultan centrales en el anifisis del Derecho Pena) general, y es 2n torno a los mismos que girardn las constderaciones de esta breve sintesis de = materia. Asi. volviendo a Jos ejemplos que eran citados al principio, resulta evidente, menos a primera vista, que el hurto y el homicidio son sucesos a 10s que Se “signa el significado de delictives 0, aunque se, de indeseables. En este orden de 1deas. es importante que se tenga presente desde este mismo momento que el , esto quiere decit, un poder en virtud Szandose tal adjetivo en tanto los mismos tienen como consecwencia be impos ston dé uma pena). Es por lay consideraciones anteriores que Bustos Rawinez destaca que “los 210s sont eumbiuntes conforme son los sistemas sociales, de acuerdo 2 fos con + sociales exisrentes entre tas personay y a fas necesidades de éstas que se 20 ‘Ajpiannw f, Roontaiee Monsiss expresan en ellos, as cuales rene gue orender y reconocer el Estado” Et elec fo ak st hit dicho que el Derecho penal es ante todo un poder de definicién, es pusibte que sonductas que en un deterinado ordesamniemy jurdien se defines ‘camo defitos no sean tales cn ois ordlonantiente juridico Ahora bien, dicho esto, es fundamental sefalar que cl Derecho penal es wna pnoteria que se encuentra itisoamente vinesiada con el cumpo de te sterol 1008 vee que se trata de definir cledus comportaacntos como delictives, 0 ecivos, de modo que fn wnloracida que se hace de ov mismos es neyativa, ua fo que se protest realizacién bajo la racnaza de una pens, Se wala de ta distinc Ronde, is que acusa y la que juzes. Pot esta cuzin, 13 vision que det Derecho penal se tiene en esta obra es wna que pone en primer hygar a i persons uosana STIR atin aun: 2 detue nfo p10. nn Serica de Cte, Saniagn,Chibe 9% Bo are ee gj 5 ey penal» ey orl: ve wine oa CONRPOIEN Bi Man aver Eads de Beret cena x proved penal Bakes Liber, Caras gach 2004 Siyresis bu Deazcuo Prat. PaKte GiNERAL 2 ¥ su dignidad, pretendiendo con ello obtener como fin dltimo la justicia, de la ‘que el Derecho, como se recordara, es solamente un medio (y de alli que el ani- ‘culo 257 de la Constitucién Nacional reconozca que el proceso es un instrumen- {© para la realizaciGn de Ia justicia). Es por esto que en la presente obra se posti- && el establecimiento de un Derecho penal que sea mis humano y racional, a ‘objeto de que sea eapaz de cumplir con las funciones asignadas al mismo, Otra de las nociones introductorias que debe resaltarse se refiere al orden social, esto es, a la convivencia humana. El Derecho penal, como sector del De- recho que es, esté directamente referido a la ordenaciOn de las telaciones socia. ics, siendo fundamental a la organizacidn de la comunidad, ya que se trata de segular determinadas conductas que se encuentran prohibidas por considerarse {ntolerables en el seno de la sociedad, por lo que se conmina o ameniiza su comi- ‘Son con la imposicién de un mal (que es la sancién penal) a la persona respon sable, persiguiéndose con ello que las mismas no sean redlizadas. Bs por esto ‘que se ha dicho que la administracién de ta justicia penal es uno de los pilares fundamentales de la convivencia social’ . En esta misma direccién, puede decirse que la persona humana es por natu- faleza un ser social, yal esiablecerse las reluciones humanas se posbilita la apa- ficién de conflictos entre las personas, siendo estos més o menos graves, Es alli donde el Derecho, y en determinados casos, el Derecho penal, interviene para ‘mantener la armonia y la paz social, pues sin una tal interveticién ello resultaria incalizable, 0 al menos resulta asi en el estado actual de la sociedad. De ests forma, en la presente obra se sostiene que e! Derecho penal debe ser un instrumen- © puesto al servicio de la convivencia humana y, en tal vitud, de las personas. Siguiendo esta argumentacién tiene que indicarse que el Derecho penal se Sonstituye como un mecanismo de control social, esto quiere decir, de someti- siento del comportamiento de los individuos a las pautas de organizacién social ue hacen posible la convivencia humana a la que se ha hecho referencia, si es ‘Que quiere asegurarse su permanencia y no su destruccién, En cualquier caso, hhay que subrayar que existen muchos mecanismos de control social y que por lo tanto el Derecho penal ‘no es, ni debe ser, el tinico al que se recurra para tales fines. pudiendo acudirse a otros mecanismos; asi, por ejemplo, el sistema educa- ‘vo, las creencias religiosas y las normas morales. Lo que distingue al Derecho " Rosuoues Monatts, Alejandro 5. Aspectas fundamentates del nuevo Codigo Orednico Proce: sat Penal. En, del mismo autor: Estudios de Derecho penal y procesal penal, $a citada en la ‘sow anterior. 2 ‘Auizaxpro J. Rooniourr. Monaces penal de estas manifestaciones de control social es que el mismo ¢s formal, esto €S, que se encuentra institucionalicado o regido por normas formales que debe seguir para poder intervenir en la vida social, disponiendo de todo un sistema Para que ello se realice (poticial, judicial, penitenciario, entre otros), Asi, ha de concluirse con ZuGApia Espinan que a través de los sistemas de control social (de los que el Derecho penal es tino) “se imponen limites al com. ortamiento de los integrantes del grupo social para permitir el buen funciona- ‘miento de las relaciones sociales”, debiendo observarse que, en el caso de 1a materia penal, que es la que aqui interesa y segin se verd con detalle posterior- mente, se trata de los comportamientos que afectan de la manera més grave la coavivencia humana y es por eso que la consecuencia prevista para la comisién de tales conductas es también Ie més grave o radical. y de allf también que su (ratamiento deba ser rigurosamente reflexivo, Enlazado con lo anterior, y ya para terminar con estas nociones introductorias de Derecho penal, resulta imperativo que se desiaque en esta obra la nociGn de violencia, estrechamente relacionada con lo que es y 10 que implica este sector del Derecho. Efectivamente, como se acaba de anotar, esta materia se ocupa de Jos comportamientos que perjudican més gravemente la paz social (los delitos) Y, a su vez, de las medidas més radicales para hacer frente a los mismos (las Penas), De manera que, en realidad, tienen razén Musoz Cone y Gancta ARAN ‘cuando afirman que hablar det Derecho penal es hablar de la violencia* Ahora bien, aqui se considera que debe existir un consenso en cuanto a que 'a violencia ¢s perjudicial por naturaleza y que, por ende, la misma no puede aparecer como la mejor respuesta a Jos conflictos existentes en las relaciones humanas. En tal virtud, debe sostenerse que la opcidn preferente no puede ser nunca La que implique violencia, En este orden de ideas, se hace necesario que se distinga aqui dos tipos de violencia, intimamente vinculades con la materia que correspond estudiar. Es- tos dos tipos de violencia son; en primer lugar, la que seri denominada violencia delictiva, que es aquella inherente a la comisién de hechos delictives, es decir, 1a que representa la realizacién de conductas criminales; y en segundo lugar, la Zucatoia Esrrsin, José Miguel: Fundamentas de Derecho penal, p. 29, Bdiworial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espana, 1993, M:Soe Casoe, Francisco v Gakcia Anan, Mercedes: Derecho penal. Parte general, p. 25, Edi- torial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espana, 1993 HFS DE DERLCHO PERAL. PAP GENERAL 8 que puede llarnasse violencia punitiva, que es aquella propia del Sncionamiento del Derecho penal, por cuanto se restringe la libertad de actuacion de Ia persona (ai prohibirse la realizacisn de ciertas conductas) y se castiga a ésta de diversas maneras (las mais iacisivas de} ordenamiento juridico pot cierto), privindole de su libertad (cuando se fe envia aa carcel) u otros detechos fundarentales, y, en tos sistemas en que se encuentra prevista, hasta de Ja vida (mediante la pena de muene), De aewerdo con ta concepcidn adoptada en esta obra ta fabor fundamental del Derecho penal debe ser la limitacicn de ambos tipos de violencia para lograr ‘a armonia en las relaciones sociales asi como la consecucién de la justicia. Asi, pues, el Derecho penal debe proteger al ciudadano de los delincuentes, pero tam bién de! Estado cuando hace uso de la potestad punitiva, puesto que si silo se limita tin tipo de violencia se tendré, o yn Derecho penal arbitrario y abusivo puesto que todo seria vatido con tal de frenar la violencia delictiva) 9 www euya ineficacia conllevaria {a absolnta inseguridad de los ciudadanos (puesto que no podria admitinse en mody alguno Is violencia pustitiva), Alli es donde puede constatarse 10 que podria denominarse “el ditema penal”, por cuanto se tiene que reducir la violencia de tos delitos pero también Ia violencia del Derecho penal, debienda procurarse oh equilibrio a efectos de lograr, como ba sefialado Frerasou, 80 sélo e! miximo bienestar posibie de los aa desviados, sino también el miai- mo malestar necesario de los desviados®, t Derecho x raxén. Teavia det garantismo penal, p. 332. ML Cariruco CONCEPTO DE DERECHO PENAL. DENOMINACION. RAZON DE SER ‘Ya se han visto algunas importantes nociones introductorias que son tiles para la ubicaciGn en la materia, Es necesario pasar ahora al andlisis del concepio ‘de Derecho penal, debiendo revisar asimismo su desarrollo y 1a cuestion de las ‘denominaciones que se han dado a este sector del Derecho. Ante todo, y aunque resulte obvio. debe destacarse que el Derecho penal es, Precisamente, un sector del Derecho y, como tal, pretende regular, a través de ‘una serie de normas, las relaciones humanas para el orden justo de la sociedad. ‘Lo que distingue al Derecho penal, de cualquier modo, es que sus preceptos prohiben la realizacién de determinadas conductas bajo la amenaza de una con- Secuencia juridica que le es propia o caracteristica: la sancién penal (que abarca tanto las penas como las medidas de seguridad). En este orden de ideas, es vélido sefialar que este sector del Derecho tiene ‘como peculiaridad la imposicion de esta especial consecuencia juridica, y de alli ‘que en su denominaciGn se destague el término “penal”. Puede decirse, enton- ces, aunque ello no deje de ser de alguna manera tautol6gico. que el Derecho penal. como afirma Carus, es el Derecho de la pena’ , por cuanto en el mismo no s¢ impone mis que dicha consecuencia juridica, a diferencia de lo que ocurte en otros sectores de! Derecho, cuyos efectos pueden ser diversos. Asi, pues, tradicionalmente se ha venido definiendo al Derecho penal como el conjunto de normas juridicas que asignan al delito como presupuesto una pena * Cueus, Carlos: Derecho penal. Farte general, p. 123. Editorial Asirea, Buenos Aires, Angenti- fsa. 1996. Destacando igualmente que el Derecho penal se caracteriza por tener una consecuer- ia jutidica que ex siempre la misma, como Jo es In pena, véase a GimneaNaT Ondeic, Enrique: Concepto » metodo de ta ciencia del Derecho penal, p. 18. Editorial Tecnos. Madrid. Espana. 1990, » ‘Autianono 3. Ropriourz McRALES como su vonsecnencia jusidica (tal ¢s la cisica definicisn de Vox Lyses), poniéndo- se de relieve ef énfasis en las nociones de “delito” y de “pena”, que, come Se dijo antesiosmente. setn el objeto de estudio fundamental en ta presente sintesis, Es oportuno resaltar que, en definitiva, dicha definicién de Derecho penal, mayoritariamente accptada, resulta tautologica, justanente por cuanto se cons- truye en base al delito y a la pena, sasteniéndese que delito es aque! comporta- miento al que s¢ asigna una pena, y que pena es aquella consccuencia juridica que se asigna 4 un delito. Vistas asi las cosas, 1a definicién de Derecho penal pareciera ser circular, Por supuesto que resulian adn mas tautologicas las defini Giones que se limitan a sostener que el Derecho penal es e] estudio de la legisla ion penal vigente, A pesar de ello, es imperativo sefialar que tanto et delito come 1a pena son conceptos centrales para esta raima de] Derecho, por Yo que nevesaria- menie deben encontrarse presentes en la misma, siempre y ewando a los mismos se les dote de un sustrato material. Esa definicién a la que habitualmente se ha recurrido en la doctrina penal, sin embargo. ha presentado diversas Variantes que permiten constatar su evolu- Ciott, Asi, se ha sefialado en primer término que el Derecho penal no tiene como consecuencia juridica tinicamente a Ia pena, sino que también es posible que im- ponga las denominadas medidas de seguridad (de alli que Jntenez De Asta las incluya, junto a la pena, en su definicién de Derecho penal). Tal inclusion de las medidas aseguradoras parece ciertamente correcta, como quiera que las misnas también pueden set aplicadas al individuo por Ja normativa penal. De oira parte, se constana lo presencia de definieiones que han promovide ta relevuncia del delinevente, por Jo que no bastaria con el conjunto delito-pena, sino que sexva necesario inciuir igualmente al sujeto que delingue, tal y como lo postulaban los representantes de fo Escuela Positivista italisna (Losunaso, Pest 5 GaRseato), quienes centraban, sw andlisis en el individue criminal (por lo que Se comprende que una de las obras «nds conocidas de esta Escucla precisamente llevara por tule “L'uomo delinquente”, ¢s decir, “El hombre delincuente”). Debe decire a este respecto que e! Derecho penal, si bien ha de tener interés en la persona que delinque, no puede incliir en su concepto al mismo come tal, por cuanto ello corresponde més bien a la Criminologia, si bien ésia debe entenderse como estrechamente vinculada con el Derecho penal, como se destacard luego. ‘Mais recientemente se han incorporado a la clisica definicién de Derecho penal un cambio de enfoque en cuanto al sujeto de quien emanarian lax normas pena Jes y un elemento de carécter procesal, devide por supuesto al desarrollo de la Ciencia juridica y la importancia que ha sido conferida 2 los derechos humanos Sevresis ne Degecua PENAL. PARTE GESERAL n Tales innovaciones han sido destacadas por Qunrano Rivoutts*, quien atir- ma que no siempre es el Estado quien dicta normas cuyo contenido es penal; asi, por colocar el ejemplo més actual, se observa que la comunidad intemacional también hace lo propio, piénsese tan s6lo en el Estatuto de la Corte Penal Inter- nacional, ratificado por Venezuela y actualmente vigente, que define como cri- menes internacionales una serie de comportamientos (a saber, genocidio, crime- nes de lesa humanidad, crimenes de guerra y agresién), asignandoles una pena. Claro esti que, si bien es cierto lo anterior, hay que observar que el Derecho Penal internacional se ha constituido actualmente como una verdadera disciplina jusidica que ha de distinguirse det Derecho penal iniero 0 doméstico, por lo que, segtin aqui se entiende el asunto, no ha de incorporarse este aspecto a un concepto de Derecho penal A su vez, se ha traido a la definicion de Derecho penal un clemento de ca- ricter procesal, al entenderse que 1a imposiciin de la pena s6lo puede hacerse posible si se leva a cabo un proceso penal contra el presunto responsable. Po- ria decirse que esta alusidn al proceso es una consecuencia de la exigencia de espeto al derecho al debido proceso y al juicio justo, punta de lanza de la nor- mativa internacional sobre derechos humanos y que se encuentra consagrado asi- mismo en el articulo 49 de la Constitucién venezolana. Finalmente, puede observarse que el concepto de Derecho penal varia segiin se mire desde una dptica objetiva o subjetiva, En ese sentido, les conceptos ob- jetivos hacen referencia particularmente al conjunto de normas penales, es deci al marco de Derecho positivo que regula la materia, por 10 que se trata de una perspectiva formal, Entretanto, los conceptos de caracter subjetivo se refieren al poder que reposa en manos del Estado a efectos de castigar las conductas inde- seables de los ciudadanos, es decir, subrayan la idea de ius puniendi, del “derecho de punir” que tendria el Estado (algo que aqui se rechaza), y del que se derivaria «] Derecho penal objetivo, antes aludido, en tanto las normas penales se dicta- Han en virtud de dicha potestad punitiva (como en todo caso podria denominarse). Vista esta evolucidn del concepto de Derecho penal se hace imperativo fijar posiciGn al respecto con la finalidad de sentar desde este mismo momento el en- sendimiento que se tiene de la materia, lo que se reflejari en el tratamiento que x¢ dard a los distintos temas que ella comprende. Asi, pues, deben reiterarse las 3 s+ s0 Rurouits, Antonio: En torno al concepto de Derecho penal, En: Estudios Juridicas en senaje al Profesor Luis Jiménes de Asia, 9. 258, Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aites, Seger. 1968, Auzaxpuo I, Rapticuez Mowales nocioues intraductorias a las que se ba hecho referencia pot cuanto las mismas deven tenerse com sustente filosofice de} concept de Derecho penal al que st artibard Teniendo esu en Cuenta, entonces, hay que centrarse en los términos que de- finen fa materia’. En ese sentido, no puede hablasse de un Derecho penal sin Derecho", porque conduciria a ts arbitrariedad y Ja incertidumtye; como tam- Poco puede hablarse de un Derecho penal que no sez “penal”, porque resultaria ‘tGpico* lo que recuerda lo dicho sobre ia violencia delictiva y la violencia punitiva, de cuya limitacion debe encargarse, segin aqui se sostiene, et Derecho penal, De esta manera, ¢s posibfe conctuir, a ta luz de todas estas ideas, que el De- recho penal es el sector del Derecho destinado a regutar las condiciones » reguisitos que permiten Ia imposicion de una pena o medida de seyuridad » ue sirve para limitar, en beneficio de fa persona humana y su digniclad, la Potesiad punitiva que se atrihuye al Estado: en detinitiva, y tesumicamente. st le puede definis como el muro de contencién de la potestad punitiva, n0 pu- diendo recursirse a és sino Gnicamente de acuerdo con sus reglas, Este concepio de Derecho penal no pretende mas que imponer una comprem- sin garantisia de] mismo, en el que a la vez que se proteja a {a ciudadania de Ia delincwencia, se proteja 2 la persona gue ha delinquido del poder penal, tinica manera de legrar un equilibrio en e] ejercicio de dicho poder. Para comprendes ain mejor este concepto es ciertamente pertinente que se haga referencie a la propia denominscién de la materia, “Derecho penal”, que, como ha indicsdo Seaano Maiiio™, refleja de por si el caracter garamista del mismo, toda vez que hace énfasis eo todas aquellas harreras juridicas gue deben fraspasarse a fa hora de imponer una pena, o una medida de seguridad, a un civ dadano determinado, ademés de implicer le proteccién de Ja ciudadanta ante la comisin de conductas defictivas. La denominaciGn de ta materia, no obstante lo dicho, no ha sido siempre ta misma, y sc han ensayado diversas denomiaaciones de acuerdo a los particulares, Puntos de vista de sus autores. Una de tas denominaciones que se ha uilizada con frecuencia es ta de Derecho criminal, fa cual pone él acento ya no en la pena Sino en el delito, es decir, en el crimen; siendo ésta una denominaciGn que sé En ssiose be seasido 1s expaciciin que hace Quaraso RttotLés en Ia obra anicrionnente cited. Serrano Matsa, Alfonso: Entayo sobre ef Derecho penal como Ciencia. Acerca de £4 cons wccicn, . 130, Editorial Dykinson. Madrid, Fspatia. 1999, ‘Seeresis bk Deas PENAL, PARTE GENER » utiliza actualmente en el dmbito angloamericano, donde, a diferencia de lo que ocurre en los sistemsas continentales, la denominaciGn que impera es precisamente Ja de Criminat Law. En sentido parecido, ¥ en el dmbito especifice venezolano, se ha hablado también de un “Detecho iransgresionat”, como to hiciera el profesor CHIOSSONE. Enire otras denominacianes se. encuentra asimismo la de Dorano Monreno, que ha querido referitse expresamente a la salvagaardia de los sujetos que detin- quen, por to que ha preferido Ja denominacién de “Derecho protector de 108 cri- minales”. Por iltimo, puede hacerse mencién de Is denominacion aludida por Roxin, 1a cual prctende destacar que este sector del Derecho impone tanto penas como medidas de seguridad, por lo que mis exactamente debiera denominarse “Derecho penal y de medidas”, &n realidad, ta cuestion dei nomen juris de la materia debe decidirse a favor 4c fa tradicional denominacion de Derecha penal, tanio por lo extendido de su uso como por el hecho de que de la que ve trata, segin aqui se entiende el asun- :0. es precisamente de aquellos Tequisitos juridicos que han de cumplirse para que sca posible imponer una pena, y de alli que deba apeltidarse con ef término “penal” RAZON DE SER (POR QUE UN DERECHO PENAL?) Habigndose estudiado ya el concepto de Derecho penal, debe seguirse a con- rinuacién con un tema trascendental, como lo es ef de ta sazn de ser de esta rama del Derecho, Cuando se habla de te rain de Ser la respuesta que quiere encontrarse es una a la pregunta acerca ded por qué ¢} Derecho penal, cual es la saz6n de su existencia, por ende, csto se encuentra referido a la Cungién que ete debe cumplin. Esto no puede confundirse con la greguats det para qué, $a cua) ‘seri respondida 1 estudiar la teoria de los fines de fa pena’? Asi, ples, en priser lugar debe decirse que el Derecho penal debe cumplic ana funcidn de protecei6n de tos bienes juridicos de mayor relevancia para la sviedad, nocién de trascendental importancia cuyo estudio detallado habri de Rexis. Claus: Derecha penal, Parse peneral. Fomo 1. Fndamentos. La estructura del delita, 5. 42. Eahnovial Civitas. Madsid, Espo, 1997: manteniendo sir embsego, por razones hiswiices, ominacidn de Derecha faa Distinguiendo entre funciones y fines, véase # Riz, Carmien Eloisa: Teuria de las fines de ta Zena. En Aovor.o Breascours, Noxier et al: Lecciones de Derecho penal, Parte general, 9 Universidad Extemado de Cojomoia, Sama Fe de Bogota, Colombi, 2002, 0 [ALFianonO J. RODRIGUEZ MORALES Tevarse 4 cabo con posterioridad. Esta funciGn tiene que ver, claro esté, con le limitacién de la violencia delictiva a ka que ya se ha hecho menci6n, pues de !» -és de la herramienta penal, tutele determi rados intereses legitimos de los ciudadanos frente a intereses bastardos o ilfci- tos, para que, ademds, ules ciudadanos no tengan que recurrir a hacer justicia por si mismos, fo que conducirfa a la venganza privada, una suerte de guers civil o a la funesta prictica de los linchamientos; se debe garantizar, entonces. ‘a efectiva concrecion del poder penal para hacer frente a la delincuencia™. que se trata es de que el Estado, a En segundo lugar, el Derecho penal debe cumplir con una funcién de ga- rantia, cs decir, de realizacién de la seguridad juridica y de la certidumbre ¥ racionalidad en 1a aplicacidn de sus preceptos, lo que se refiere a ta restriccién de la violencia punitiva, como quiera que se pretende que, al proteger al eiuda- dano de la violencia de los delitos, no se incurra en abusos o extratimitaciones que vulneren ta dignidad humana, lo que traeria consigo el grave riesgo de de conocer lus condiciones y los requisites que tienen que ser cubiertes para poder castigar a un ciudaduno determinado, padiendo recurrirse a opciones tan nefastas como lis ejecuciones extrajudiciales por “escuadrones de la muerte”, 0 Tas de ominadas desapariciones forzadas tan conocidas en nuestro continente (y que slo desde e} ano 2000 se han definido como delito en el Codigo Penal venezolano. ‘encontrindose asimismo previstas como modalidad de los dad en el articulo 7 del Estatuto de la Corte Penal Internacional). menes de lesa hurani- Por su parte, puede afirmarse que el Derecho penal ciertamente realiza otras funciones que, a diferencia de las anteriores, conllevan la pérdida de legitimidad de este sector del Derecho y que, en consecuencia, deben ser denunciadas y, €” Ja medida de lo posible, desechadas, coherentemente con la posicién critica adop: tada en esta obra, Asi, es posible hablar de una funcién discriminadora, ya que ¢s bien sabido que el Derecho penal es un ambito en el que se evidencian de la manera mis patente fas desigualdades sociales, y de alli que tas investigaciones cen el sector penitenciario arrojen como resultado que 1a gran mayorfa de jos in- dividuos que se encuentran en las circeles provienen de los estratos mis necest- tados de la sociedad, constatandose que los procesos de criminalizacion (prima- ria y secundaria) afectan mayormente a tales individuos, que en realidad son los excluidos de la sociedad"* oonciy Mowatrs, Alejandro 1: Consttucd y Derecho pene, p- 20, Ediciones Liber, Car eva, 200 Saino de eclisdn, consiese a Rotriurz Moraes, Alkjandto J: Lt sociedad So er hcl, Ea: Capo Criminoogico, Vol 31. No. 4, Universidad el ‘al Matacuibo, Venezia, 203, oa, Ve aii Secrest Dratcuo PeWAL, BARTE GERM 3s Iguelmenie, otra funcién destepitimadora del Derecho penal es la funcion si s+ ssa. por coamo se considera que e) silo hecho de promutgar una ley penal sacerls mis dura va a constituitse en ta solucidn del problema que se aborda ew ‘eta iey. cuando es de sobras conocida que lus leyes por sf ynismas nada pase- de7 resolver. por cuanto ademés, de Io que 8¢ trata es de fa detincwencha, la cus ‘> Ga lugar » dadas un problema complejo, por ta diversidad de factores que =xiden en ¢} mismo. #95 TENDENCIAS DE HOY: DERECHO PENAL MINIMO ¥ ABOLICIONISMO Recuha de gran importancia que en este capitulo se haga referencia a dos eccencias de hoy en materia penal, como son el Derecho penal mirtinta y el ace :cionismo, las cules se encuentran en estos momentos en ef centro de fa axcusidn y cuyos postitados mesecet ser analizados, particularmente por et im- Sac que han tenido tales rendencias, Es posible afirmar, ante todo. que en realidad las aludidas corrientes pcovie~ sez Jel pensamiento criminaldgico de tos dlsiews tempos, © al menos debes Ente 4 éste, ya que el enfoque critico 9 soeiot6gico en dicho fmbito ha denun Sas {a violencia con que funciona et sistema penal y con que actitan las agen- ‘ax de poder, dando cuenta de las arbitrariedades que se cometen constantemnente ax:endo uso de la potestad punitiva, por lo que se ha proclamada ua cechazo al Se-echo penal conio habia venido siendo enterica el snisms, Es ex dicho sent “Zue tesulte opostune seRalar gue estas dos tendencigs Comparten la critica a ‘xtma penal, y, en consecuencia, a ta viotencia qu¢ Je es inherente al mismo. Amras cortientes parten, asi, de la deslegitimacién del Derecho penal, pucs, como so ZAeYARONI, Mientras el discurso juridieo penal racionaliza cada vez mevos max; agoramiento de su ursenal de fieciones gastadas~ Jas agencias del sistema STE. clerCen st poser pars controlar sn manco Seetal cayo signo es ta muerte m: de manera que en ta actualidad resulta dificil negar que el Derecho penal uentra destegit sce esto, hay que decie en primer lugar que et Derecho penal minimo © smo, “pastula lat wevesidid de minimicar ef actual sistema punitive, re- gm cencivld a los supuesioy ent que no extsta otro medio menos viotento con el aw. arontar ef problema y cuando éste sea de una gravedad tal que amerite fusis Tose Eugenio Rath: En busca de las pends perdidas, Destegivinacian y doxmeticajuridi- 5.2 Editonial Temts, Santa Fe de Bogoti. Colombia. 1993, ea 32 ‘Ausasono J. Rooniotiz Moule una respuesta penal, que es ta més grave prevista porta legislacion, pues de no wer asi se estaria incurriendo en una desproporcion que segtin esta tendencia es jarolerable™’, de manera que, como si propia denominacién indica el minimalismo nboga por un Derecho penal restringido a lo minimo necesario, al comprenderse Gque el mismo es particularmente violento, como se ha dicho anterformente, EI Derecho penal minimo, al que también se ha denominado garantismo, ti ne como principal defensor y expositor de sus postulades al autor italiano Luigi Fiero, quien ha explicado su concepcién al respecto en el libro “Derecho » Razin, Teorta del garantismo penat”, en el cual sefala que una de tas principa tes caracteristicus de esta corriente es precisamente la de exigir el estricto respe- to de las garantfas ciudadanas, con el objeto de proteger Jos individuos del arma penal de que dispone el Estado. De esta forma, el garantismo es consciente de lo peligroso que resulta el em pleo del Derecho penal para intervenit en las felaciones sociales, razdn por la cual propugna el establecimiento de limites o barreras a Ja potestad punitiva, que estarfan constituidas por las garantias ciudadanas, a las cuales deberd ape- furse necesariamente el Estado a In hora de recurrir 4 Ta potestas puniendi ex contra de alguno de sus ciudadanos. ‘Ahora bien, no obstante la critica que el minimalismo hace del Derecho pe= nal, al que considera deslegitimado, entiende que el mismo debe mantener, & decir, que debe continuar existiendo, si bien sobre Ia premisa de su reduceion, svonca de su expansién, tratindose de una especie de “mal necesaria’”, al que hay que acudir en determinadas situaciones. Esto ultimo es lo que diferencia fundamentalmente al minimalismo @ arantismo del llamado aboticionismo, otra de las tendencias actuales que igual aeente niega la legitimidad de la potestad punitiva, toda ver que de acuerdo s pempectiva abolicionista dicha deslegitimacién del Derecho penal conduce # la ree dad de, como lo indica su nombre, abot el mismo, Ast, los aboticionistas rabogan por la fanca desaparein del Derecho penal, elimindndose de esa manese todos los efectos nocivos que conlleva éste. ken ese orden de ideas, se ha definido al aboticionismo como “una toma de posician ertica negativa frente a ls problemas del control social que busca la ‘TRomeiaurs Monat Alejandro J: Reflesiones sobre fasten actual de Derecho penal ES tel mismo autor: Estudias de Derecho penal y procesal penal. Op. cit 7 eee | Sinromso Donteran Pesan. Panne ceva R ‘extincién del sistema penal, por ieveat y totalitario, para sustiluirlo por medidas pasadas en el didloga, la-concordia, ta apertura y ta Solidaridad”. por to que se trata de uca concepeisn absoturamente negadora del Derecho penal y sw pre= sendida utslidad. Bi abolicionisme, entonces, puedes decirse es més radical que el Derecho pe+ exbminimo, En ial ditecciédt, ¢s wna tendencis que, habicado surgido en el sate de Buropa de la mans de pensadores como Huisman, Chrustu’ y Marwesin, 10 be enida acogida mis gibi de ese dimbito, y la mayor parte de bs Goestina latinos secricans ha negado a posibilidad de abolir el sistema penal, prefisiéndose de- Sender la tendencia del Derecho geal sxfnisno, como se postula en esta obra, en tynto resulta mas realista, LA DISPERSION DE LEYES PENALE DEL ENEMIGO” Y EL “DERECHO PENAL Se ha visto antes que dos tendencies de hoy en matesia penal son el Derecho penal minimo y el abolicionismo, sin embargo, es necesario hacer referencia oemas tendencits, es este caso “non sanctas”, del momento actual, cwales son fa Espersises de Weyes penates y la configuracidn de una especie de “Derecho penal Selenemigo" Efectivamente, un primes feskimeno que ha de calificarse como negative es 2 de la denoruinyda dispersién de eyes, el cual se refiere a la excesiva promul- gacion de leyes con un contenido puaitive, las cuales vienen a inctememtar los ‘ipacios de imorvencién del Derecho penal, por fo que sé ha hablado de su ex- spamsidn {Sitva SANcritz) o inflacidn (FesRsvo.s), siemido esto evidentemente con- arto a la deseable reduccitin de \a intervenciOn punitiva en las relaciones socia- Jes por sus consecuenciss perjadiciales y su maturaleza violenut. 5 cf ordenamiemto juridico venezolano na cesula difiell constatar Ta pre- seocia de la dispersidn denunciada, cazén pos ta eval es posible constatar Ia exis- encia de una gran cantidad de leyes espocintes que Nipitican delitos y estable~ ces la aplicacion de canciones poraies en celacién com las mas variadas materias fest por nambear algunas, Ley contra los Delitos Informiticas, Ley Penal det Ammbiente, Codigo Oxginico Tributario, Ley contea ta Corsupeitn, Ley Orgini- x pare le Proteccién del Nifio y el Adolescente, Ley sobre el Hurto y Robo de Pee Pres, Alvaro Orlanto: La perspectives abstictonise,p, 7, Baiserial Temis, San Re de Pages Colombia. 1589. M AvsiANono J. Ropatcuez Mfonates Vehiculos Automotores, entte ott), por lo que ya se ha hecho costumbte en- Conlrar ef Casi cualquier Fey un capitulo retativo a los delitos g 2 las sancionee peasles aplicables. sha, iPerttofiategistativa” en materia penal se debe en gran parte 3 gue ge- Deralmente los gobernantes creen obtener, y muchas veces obtienen, et favor iat puchlo meciamie Ja promulgacién de leyes penales, que vendtia a satisface; af reclamo de inseguridad de le Curdadania, Nevada casi siesipre por la erruds idea de que las leyes penates pueden ser fa solucidn a cualquier probleme que pueda Prescovarse en la vida social! Asimismo, se trata de un fendmeno que tiene ma cha que ver con ta deticads telacién entze libertad y por nt acudirse cuand no hayan otr0s medios jeridicos eapaces de enfrentar 1a S\- twacién y si ésia es de soficiemte gravedad como para ameritar una intervene con una incidencia tan marcada como lo es Ja efectuada por ef Derecho penal. No puede pretenderse ulilizat at Derecho penal, como fa ocurrio en muchas easiones, puta resolver cualquier conflicto humano, o pretendiendo que con fe promulgacion de leyes penales se va a poner fin a un problema (ah complejo Pine le e@ 1a delincvencia. E1 Derecho penal, entonces, debe ser uitizado minimamente, en cases extremes. ¢) El Derecho penates garantizador Cuando se dice que ef Derecho penal es garantizador ello responde a que el snismo pretende asegurar ca 1a medida de 10 posible la indemnidsd de un cot junto de bienes juridicos fundamentales para ta canvivencia social sar de car ticter individual o colective, buscando con ello ta reabizaci6n de la justicia com alot axiokigico superior. Si bien el Derecho en general tiene como principal funciGn regular las relaciones humanas a efectos de conservat La pay ka wemN0 tia en el orden social, el Derecha penal, més especificameme, tiene 1a misma 'Sisesis nx D. Ato PENAL. PARTE GHSTRAL 30 zancidn s6lo que la realiza de la manera mas enérgica, pues protege los bienes ‘ecwlicos fundamentales de la forma mas contundente 0 radical, pudiendo llegar ‘poner a la persona que, haciendo uso desviado de su libertad, lesiona © pone s peligro tales bienes, una sancién penal. Pero, ademas, es también garantiza- ‘5'ren tanto debe ofrecer al ciudadano una serie de garantias con Ia finalidad de sroteger a éste de los posibles ataques arbitrarios que pueden cometerse en el rercicio de la potestad puniliva. 1) El Derecho penal es sancionador E1 Derecho penal ciertamente se caracteriza por ser el “Derecho de la pena’, sLExto que lo especial de esta ciencia juridica es precisamente el que castiga @ +s individuos con una pena (0 medida de seguridad), que se constituye como ta seasecuencia ji que mas afecta a la persona, pues se le priva de su liber- “ad. o bien de su: propia vida (en los paises donde se aplica la pena de muerte). + ello se dice, pues, que cl Derecho penal es sancionador, porque se encarga ‘3% imponer sanciones a quienes cometen hechos delictives. La pena es un mal necesario, ¢s la consecuencia forzosa que debe seguir a la ccmisién de un delito, que €s una conducta lesiva de la convivencia humana, por que se exige su castigo, su sancidn sensible o externa, como lo es Ia sancién zezal. y he alli lo caracteristico de la misma; advirtiéndose que, como se ha indi- cae ya en este trabajo, la pena debe ser utilizada Gnicamente como dltima opcién, 4. erla medida mas violenta de que dispone el Estado. 2) El Derecho penal es normativo El Derecho penal es eminentemente normativo por cuanto su principal objeto 2 estudio son las normas penales, las cuales describen las conductas que se s.esideran delitos, asignindoles una sancién penal, con la finalidad de preser- +2 los intereses vitales de la sociedad y la convivencia social, De esta forma, cl Terecho penal se expresa en normas que persiguen proteger los principales bienes icos y evitar conductas que se consideran intolerables por afectar a aquellos. =) El Derecho penal es valorativo el Derecho penal se valoran las conductas humanas y se les otorga un ‘0 determinado, Cuando el legislador penal describe la conducta de matar = homicidio, esta valorando en un primer momento esa conducta, ficandola como daftosa socialmente, como indeseable, y por eso la prohibe | ” Aino J. Rovaioves Manaus amenazindola con ta imposieién de una sancién penal a quien la walice. Una posterior valoracién es la que hace e! juez al momeste de conocer cada Caso con- creto, puesto que debe dicrarninas si ef acto que Sa persona cometio es en efecto delictivo 0 av, siendo posible que 1a persona haya actuado, por ejemplo. en legs. tima defensa, por lo que no seria penalmente responsable. Ademds, al smenazarse con un pena la tealizacién del ataque af bien juridico protegido se esta hacien- do de forma imphicits una valotacion positiva de éste. Es por todo esta que el Derecho penal es valorativo, pues fa conducts humans es wna realidad que se valora juridicamente coma licita © iNeita, como no delictiva 0 delictiva. i) Et Derecho penal es imperative Debe sostenerse asimismo que el Derecho penal tiene un caricter irnperasi- vo, én tanto impone a los destinatarios de fa norma penal wna obligacion cayo incumplinticnto acarrea la imposicién del castigo previsto a tales efectos. Asi, pues, come fa sido sefalado por Bervot, la norma impone una obligacién de abstenerse o de cumplir una accion deterninada porque et legisiador ha valo- rado la conformidad o disconformidad de dicha accién con ta exigencia de tutels diel Derecho penal” . La norma penal se constituye asi como una forma de con- ducts, que ha de ser respetada por ef individuo si no quiere sex castigado con una sancion penal }) Ek Derecho penal es finalista o teleoldgica Por atta parte, puede decirse que el Derecho penal se caracteriza por ser fi- nalista weieologico. El Derecho penal persigue una finalidad determinada, so- bre lo cual hay muchas opiniones, especialmente cuando se habla de cual es el sentida de issponer uno pena a quien ha delinguide. es decir, en fo que respect a fas denominadas teorfas de la pena. Sin embargo, la Giualidad de fe pena es diferenciable de la funciéa det Derecho penal, que ve refiere mas bien a la raze de sec del mismo. como ya ha sido indicado en esta obra, y en fanto el para que de ta pena Se refiere mas bien al logro del mantenimienio det orden social. + través de la confirmacién de la vigencia de la norma, reduciéndose la violencia de los delitox pero yamnbiés de fa potesiad punitiva y de las posibles reacciones privadas en contra de quien ha cometido el delito, como se indicatd con detalte enel capitulo referido precisamente a la finalidad de fa pena. seppe: Dirtwe penate. 9. 89. Cedam. Padova, SSS Sinrests o¢ Draco Pena, PART OLNERAL 41 DAN ISIONES DEL DERECHO PENAL Para el estudio organizado del Derecho penal es pertinente que se haga men- 3.5 3¢ determinadas divisiones que usualmente han sido destacadas pot la doc- que permiten ver los diferentes aspectos de la materia penal. De seguidas in brevemente Unicamente las que se ha considerado de mayor relevancia, Suendose otras distinciones que no se comparten, advirtiéndose ademas que 4 =xcesiva enumetaciGn de divisiones de una materia puede resultar més perjudi- A sue heneficiosa, adems de ser engorrosa para el estudioso de la disciplina. ie + Derecho penal objetivo y subjetive Una primera distinciGa que resulta pertinente destacar se refiere a un Dere- j 2B Penal objetivo y ote subjetivo, a lo que ya se ha hecho alguna referencia, El Excecho penal objetivo, entonces, no es més que el conjunto de normas juridicas wazeTes que asignan a las conductas delictivas una determinada sancion penal Exceanto, el Derecho penal subjetivo aludle més bien a la facultad de castigar 2

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