José CarLos Costa
EL NEGOCIO JURIDICO
EN ROMA
INFLUENCIA EN EL DERECHO ARGENTINO
* La publicidad de los actos
| * El temor reverencial
* La obediencia debida
or
Editorial EstadieJost: Cantos Costa
Profesor Ordinaro Adjunto de Derecko Romano
cn la Facultad de Derecho y Ciencias Sociies de la
Universidad Nacional de Buenos Aires
Profesor Ordinaio Asociado de Derecho Romano
en la Facultad de Ciencias Juridicas dela
Universidad del Salvador
Profesor Ordinaio Asociado de Historia e Instituciones de Derecho
Romano en la Facultad de Derecho de la
Universidad Argentina John F. Kennedy
‘Miembro Titular de la Asocacin Iberoamericana
de Derecho Romano,
Miembro Titular de la Arocinciin Argentina
de Derecho RomanoACLARACION PREVIA
Continuando con el sistema implementado en mis obras
anteriores he omitido intencionalmente toda referencia de
citas en el texto a los efectos de agilizar la lectura y favore~
cer la comprension y estudio por parte del alumno.
Para los que deseen profundizar el tema se encuentran
perfectamente individualizadas las citas utilizadas para acu-
dir a las fuentes
Finalmente, he realizado una breve referencia al Dere~
cho Civil Argentino por cuanto entiendo que la doctrina det
acto -0 mejor dicho del negocio juridico- tal cual fuera es-
bozada por Dalmacio Vélez Sarsfield presenta insoslaya-
bles rasgos romanisias.
9EL ACTO JURIDICO EN ROMA ¥
LA DOCTRINA DEL NEGOCIO JURIDICO
Modernamente es mas comin hablar de negocio juridi-
‘co en lugar de acto juridico, pero es menester destacar que
‘en,Roma en un principio los juristas prefiricron emplear et
‘érmino acto juridico:
En rigor de verdad esta iltima denominacién se
‘encuentraba mas acorde con la realidad juridica del jurista
‘romano puesto que su misién fundamental consistia en dat
soluciones ante cada caso concreto presentado a su estudio.
Basta simplemente hojear el Digesto para comprober la
recopilacién de las soluciones propiciadas por los juristas
clisicos
Por dicho motivo es mas preciso hablar -en un princi-
pPio- en el Derecho Romano de acto juridico en lugar de ne~
‘gocio juridico, pero dejando a salvo que también los'mismo
suristas romanos -mas tarde- emplearon el términe negocio
-formado por Ia particula negativa nec y:la:palabra otium-
{Que significa lo contrario a ocio, es decit.lo que representix
Tuna utilidad o,un valor econdmicos
Lo cierto es que la labor jurisprudencial romana des-
cansé en el saber de los juristas que levaron a cabo la mis
ma ante cada caso concreto presentado a su anilisis
Fue mucho después, que aparece Ia tcoria del negocio
juridico conformada mediante abstracciones y concep-Jost Caxtos Costa
tualizaciones modernas provenientes del mismo Derecho
Romano
EL paso o transicién de la conceptualizacién romana dé
acto juridico a la de negocio juridico modemno se produce
‘mediante el trabajo de la doctrina bizantina primero, siguien-
do por la medioeval y la moderna, para luego continuar con
la pandectistica alemana del siglo XIX hasta recalar en la’
ddoctrina civilista actuals
Lo interesante de ésta evolucién doctrinaria es que siem-
pre se trabajé sobre el substracto inmejorable &
inconstractable de reglas uniformes y coherentes creadas por
Jos juristas romanos en sus soluciones ante el caso real pre~
sentado para su anilisis y opinién,
‘Norencontramos pcisamente en él Derecho Romano eli
‘ico doctrinas, sistemas y conceptualizaciones, sin6 solucio®
es aplicaciones de principios constantes y coherentes:
Luego estas reglas uniformes emanadas de los
inumerables casos pricticos sometidos a la labor cotidiana
de los juristas romanos clasicos, fueron tomados por la doc-
trina bizantina, medieval y moderna, y es dieron forma apa-
reciendo las generalizaciones y conceptualizaciones, que to-
‘madas mas tarde por la pandectistica alemana del siglo XIX
conduce a Ia labor contemporanea sobre la tematica del ne~
gocio juridico.
Es decir, y dicho en otras palabras, la-teoria moderna
delrmcgociorjuridico es'el resultado de la abstraccién, con."
‘septualizacion.y. sistematizacién: evolutiva:de 1a labdt
12
EL Necocio Juxipico ex Rowa
sjurisprudential Wel jaristd tomo ¢lésitevemanada’ elas
i6as0s,prctico sometidos a.su.estudio,y. andlisis
Encontramos que el sustracto del negocio juridico moder=
‘no descansa simplemnte en el clisico acto juridico romano.Jost Cantos Costa
HECHO Y ACTO JURIDICO.
CONCEPTO.
Una vez efectuada la consideracion necesaria respecto
4é Ia evolucion del acto juridico y su devenir en la doctrina
‘moderna del negocio juridico es menester comenzar a
desarrollar los aspectos basicos referidos al negocio juridi-
‘co en Roma y su influencia en el derecho moderno,
Del estudio de la jurisprudencia romana podemos infe-
rir que hecho es todo acontecimiento 0 suceso -producidg
pporila naturaleza o el hombre- que forma parte del mundo
deios sentidos y las percepciones,
En primer lugar habri’que dejar en’claro'Ia diferencia
‘entre eb «hecho simple o natural» yieh«hecho juridicon.
{EI hecho simple es e! acontecimiento o suceso emana-
do de la naturaleza 0 del hombre que noproduce ningim
tipo de consecuencias 0 efectos juridicos, v.g. la uvia, un
atardecer, pasear, escribir una carta de salutacién, etc
Por el contrario el hecho juridico es'eacontecimiento
co-suceso proveniente de la naturaleza 0 del hombre que si
;produce consecuencias juridicas, v.g. las inundaciones, 1a
tempestad que hundié un navio en el mar Adriatico, redac-
tar un testamento, adoptar un filius, reconocer una deuda
mediante el eavio de una carta, ete.
Finalmente podemos decir -en principio- que se consi-
ddero propiamente acto juridico a todo «aquel hecho juridico
cn ef cual interviene la voluntad del hombre». (1)
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Et, Necocto Juripico ex Roma
Por supuesto que no soto les basté lo expuesto a ta ju
risprudencia romana para referirse al acto juridico sino que
necesariamente hubo de tener en cuenta la licitud del mis-
mo, es decir que et hecho juridico voluntario debia de estar
nevesariamente enmarcado en lo legal, es decir debia de ser
Aicito, Por cuanto to contrario -lailicitud- aparejaba un de
fito y.ello estaba en contra del derecho
‘Tras todo lo expuesto estamos en condiciones de seiia-
lar que el derecho romano visualizé al acto juridico como
‘el hecho voluntarioJost Cantos Costa
CLASIFICACION DE LOS
NEGOCIOS JURIDICOS
El negocio juridico ha sido pasible de distintas clasifi-
caciones efectuadas por los juristas modemos a los efectos
de facilitar su mejor comprensién y estudio,
(Una vez mas es menester dejar en claro que los;juristas
romanos clsicos no se preocuparon en brindar una clasifi-
‘cacién del negocio juridice, puesto que su labor consistié
cesencialmente en dar soluciones a las controversias someti
das a su anilisis.
Fue luego la actividad de los juristas modernos quienes
tomando la extensa y proficua labor de aquellos quienes elabo-
raron la tan mentada clasificacién de los negocios jurdicos.
Realizada esta previa aclaracién veamos la clasifica-
cién de los negocios juridicos teniendo en cuenta para la
‘misma los distintos puntos de vista que le otorgan funda-
mento,
a. Por-su objeto pueden divirse'en patrimoniales’y:
cextrapatrimoniales.
{bos patrimoniales son aquellos que tienen en mira la
adquisicin, modificacién 0 extinsién de los derechos
reales y creditorios, wg. en el derecho quiritario la
mancipatio, elnexum, la testamentum per aes et
libram, etc. ¥ mis tarde la wansmision de la propiedad,
1a constitucion de servidumbr, la compraventa, cl testa
mento, ete
16
Et Necocio Juripico ex ROMA
sos extrapatrimoniales sonfaquellos que'giranren tore
‘now laadquisicién; modificacién y extinsién dellos dere-
‘chos relacionados a las personas y a familia, wg. la eman-
cipacién, la adopcién, el-matrimonio, etc
‘b.Desde'el punto de vista del érden juridico que le da ori®
{Gen podemos dividirlos en aquellos provenientes del ius
‘ivile-derecho civil- yudelius gentium -derecho de gentes-
‘bos‘originados’en elvius civile somlos que nacen deb
derecho civil, ¢s decir del derecho de aplicacién exclusi-
‘vara los ciudadanos romanos, v.g. mancipatio, in jure
cesio, ete
‘Los originados en’el ius gentium somaquellos que na-
‘cen'del derecho comiin a todos los pueblos y a los cuales
‘aeveden por fo general los peregrinds, vig. traditio, com-
Praventa, etc.
¢. Teniendo en cuenta la causa :es decir el fin prictico qué
ypersiguert-se-los puede dividir en caustiles y abstractos.«
‘Los causales son aquellos en los cuales el fin prictico
‘Surge-del mismo negocio, wg. da-compraventa, la dona-
Sonven cambio abstractos aquellos en los cuales la’
‘causa no surge del mismo negocio sino de un modo inde
‘pendicnte, v-g. estipulatio -promesa abstracta de una
pprestacién cualquiera-Jost Cantos Costa
4. Tentendoven’cuanta las partes‘intervinientes.en’su cele-
bravion se dividenen unilaterales pbilaterales,
sbos unilaterales somaquéllos en que interviene una
sséla voluntad7g: testamento, donacién, aceptacién de
tuna herencia, ete.
ikos bilaterales son aquellos en los cuales intervie=
nen por lo menos dos personas en su celebraciéi,
‘comtrato,
«. Desde el punto de vista del momento en que comienzan a ®
generar efectos tenemos actos
fer Vivos y mor
causa,
{bos actos inter vivos son aquellos que comienzan 3
generar efectossen.vida de aquel que los celebra, wg el
contrato,
‘Wos actos mortis causa sonraquellos que comienzam
2 gencra efectos despues del fallesimiemto de la persona
que lo genera: wg: el testamento,
{ Contemplando las formalidades tenidas en cuenta para su¥
‘Valdez se los puede considerarse en formales y no formals:
Los formales son aquellos que hacen depender de»
‘sus formas su propia validez. Esencialmemte son los ac-
‘os juridicos del derecho quiritario, vg. mancipatio,
stip
bos no formales, en cambi
>. son-aquellos que nor
hhacen de sus formas el presupuesto de su validez. Nacen
‘como producto de la evolucién de Ia jurisprudencia ro
‘mana, ¥.g°el contrato
Is
Et Necocio Juripico ex Roma
ELEMENTOS
DEL NEGOCIO JURIDICO
De la jurisprudencia romana podemos inferir que‘exis-
teen principio dos tipos de elementos del negocio juridico,
‘os denominados esenciales y accidentals, aunque también
‘se puede considerar un tercer tipo de elemento el llamado.
natural,
Soy de la opinién que se debe considerar unicamente
como elementos del negocio juridico los esenciales y
accidentantes, puesto que los denominados naturales -y ade~
Tanto mi parecer- no deben tenerse en cuenta precisamente
como un elemento del negocio juridico, sino exclusivamente
para la compraventa. La cuestién sera tema de anilisis a su
debido tiempo.
ELEMENTOS ESENCIALES
@EL NEGOCIO JURIDICO
Se denominan elementos esenciales del negocio juridi-
aquellos que hacen a su misma
. de modo tal que ante la falta siquiera de uno de
ellos no existe el negocio juridico en si Son el sujeto, eb
objeto,’y la causa,
9Jost Caztos Costa
EL SUJETO DEL NEGOCIO JURIDICO
COMO ELEMENTO ESENCIAL.
LA VOLUNTAD
‘Bhaujeto-es uno de los elementos esenciales del negocio
Juridico debido a que ebderecho integro gira en tomo suyo:
Pero en rigor de verdad lo.que la jurisprudencia roma-
soa-mas ha tenido en cuenta al respecto es la manifestacién
dela voluntad del sujeto
Es mi entender que no solamente habré de referirse tan
s6lo a la voluntad como elemento esencial del negocio juri«
dico sino al sujeto de quien emana, sin olvidar la preponde-
rancia que tiene para el negocio en si la manifestacién de la
misma,
En principio cuando-nos-referimos-al Sujeto-de Dere-
‘cho debemos de tener en cuenta que la jurisprudencia roma
nnavse’refiere segiin el caso -y empleando la terminologia
adoptada por nuestro codificador Vélez Sarsfield- tanto abs
‘sujeto-de-existencia visible como al de-existencia ideal. (2)
“Adena sujetO'Gebe Ser eapaz, tanto de derecho (3)
;como de hecho (4), y en este iltimo caso si se viera afectae
‘ria misma se suple la incapacidad mediante los institutos
deproteccién creados a tales efectos -tutela y curatela- (5)
‘Exrcuanto a la Voluntad del sujeto'se:requiere precisa
‘mente su manifestacién,
20
ae aga
Ei Necocio Juripico ex Roma
Esto debe quedar en claro puesto que para el mundo del
derecho es fundamental que la misma semanifieste en cual-
‘quiera de sus formas: expresa, tacita, comportamiento in-
equivoce, silencio asertivo. Es decir eualquier modo que
cexprese el querer volitivo del sujeto en la celebracién del
negocio.
Lamentablemente habra de interpretarse que una vo-
Juntad no expresada no existe (6), simplemente es un deseo
‘que nacié y murié dentro det sujeto, salvo los supucstos que
indiquen que esa falta de la manifestacién de la voluntad
Signifique para el derecho precisamente una exteriorizacién
de la misma,
FORMAS DE MANIFESTACION
DE LA VOLUNTAD.
EL SILENCIO
El modo expreso de manifestacién de Ia voluntad es
‘aquel llevado a cabo por cualquier medio que permita exterio-
tizar el querer volitivo del sujeto, es decir la transmisién al
‘mundo exterior de su pensamiento, v.¢. la palabra oral 0
‘escrita, un gesto con su mano 0 cabeza, etc.. (7)
El modo ticito de-expresién de la voluntad es aquel
que surge de una actitud, conducta 0: comportamiento
inequivocos del sujeto que guardan una relacin de conformi=
ddad con cl-acto juridico de que'se trate:
21Jost Cantos Costa
Merece consideracién aparte el silencio y su valor como,
smodo de expresién de la voluntad
Podemos afirmar que cl silencio segin el estudio de las
fuentes fue considerado como tal segiin los casos concretos
que se suscitaron en analisis particular.
De su estudio podemos sefalar que el silencio me fue en
principio considerado como un modo de expresidn de la vo-
lumtad salvo que de las circunstancias que acompafan al
‘soto justamente se le puede atribuir un significado cierto
(8); o-que la propia ley le otorgue expresamente un valor de
cexpresion. (9)
Dicho de otro modo, e'slencio en si mismo no fue con-
siderado como un modo de exteriorizacién de Ia voluntad
salvo que de las particularidades del caso alcance ese valor.
renee ret nee ene eet ee etn et te ree ete ec ee eect ee ec ee |
Ei Necocio Juripico ey Roma
LA PUBLICIDAD DE LOS ACTOS
EN EL DERECHO ROMANO
Los juristas romanos comprendieron muy bien el signi-
ficado de lo que hoy se conoce como 1a publicidad de los
actos, y esencialmente su efecto primordial la oponibilidad
aterceros,
La caracteristica fundamental que ha forjado Ia gran-
ddeza del derecho romano fue precisamente el espiritu prac
tico de sus juristas, evidenciado en dar solucién inmedi
al problema concreto que se le presentaba en andlisis.
En otras palabras, los juristas romans debieron deci-
dir sobre la vida misma que pasaba ante sus ojos inmersa en
el caso a juzgar. Comprendieron perfectamente que el dere-
cho no es otra cosa que vida manifestada en conducta hu-
Lucgo -como se dijera- del casuismo clisico romano
los juristas posteriores tomaron la coherencia significativa
‘manifestada en los principios rectores de todo el derecho
futuro del mundo occidental
Los juristas romanos comprendieron desde un princi
pio que el derecho debe manifestarse -publicidad de los
‘actos- para que el resto de la sociedad tome debida cuenta
de ello -oponibilidad a terceros-
Por tal razén en diversas instituciones del derecho ro-
‘mano encontramos tarexigencia de distintos y variados re-
23Jost: Cantos Costa