OM P)i Neg FAMILIAR RESUMO AULA 1 PROF. MARCIO CARVALHO DE SAEVE) 1a t 1 Vocé esté participando da Jornada de Holding Familiar e talvez esta tenha sido uma das decisdes mais importantes da sua vida profissional, Ao longo dos préximos dias vocé vai ter contato com um contetido denso e ao mesmo tempo pratico, e assim vai descobrir como ter uma trajetéria de sucesso na advocacia através do trabalho com Holding Familiar dando os seus primeiros passos rumo ao Nivel Ouro (honordrios de RS 35 mil/més) sem depender do Poder Judicidrio Seja muito bem-vindo! Se este é 0 seu primeiro curso de Holding Familiar vocé est prestes a ampliar e muito seus horizontes. E se por acaso vocé jé fez algum outro curso de Holding Familiar, te garanto que nenhum deles foi téo completo, do ponto de vista tedrico e pratico, quanto 0 que vocé vai receber a partir de agora. A Jornada de Holding Familiar ¢ um curso voltado para a advocacia pratica aplicando 0 Sistema de Holding Familiar como mecanismo para o Planejamento Patrimonial da Familia e tem como pilar a apresentagao de ferramentas necessérias para implementar de imediato este servigo em seu escritério, alavancando seus resultados e te auxiliando na trajetéria rumo ao Nivel Ouro. Uma explicagao se faz necesséria neste momento inicial do curso com relacéo a0 Nivel Ouro. Os profissionais de Direito, via de regra, sao conduzidos pela propria Universidade e pela advocacia tradicional a terem sua atuagao limitada a dreas do contencioso e que dependem do poder judicidrio. Raras sao as oportunidades em que outra drea é apresentada ao advogado como um ramo possivel de leva-lo ao sucesso profissional, mas este cenério precisa ser modificado e ¢ a partir dos estudos da Jornada que vocé vai identificar esta oportunidade. Ty, orarissimas s8o as reas que permitem ao Advogado obter remuneracdo de R$ 35 mil por més, Isto sé é possivel em um ramo tao diferenciado e que tem uma gigantesca demanda na sociedade brasileira. E mais do que isso, 0 que vocé vai encontrar na Jornada de Holding Familiar é a concentracao dos ensinamentos tedrico e pratico da vivéncia com Holding Familiar, isto porque ele é feito por um profissional que diariamente executa aquilo que ensina com isso consegue transmitir nas aulas a experiéncia da atuacao. E assim uma das coisas mais preciosas que vocé tem, que é o seu tempo, serd 100% aproveitado. Na Jornada de Holding Familiar as questdes meramente tedricas, que sO atendem a “Ticio, Mévio e Caio” e nao se encaixam com as demandas reais dos clientes, nao sero determinantes Na vida pratica é importante que o profissional domine as questées tedricas, contudo, © que vai destacd-lo no mercado é a sua capacidade de conhecer o que acontece na pratica e a partir disto apresentar solugées inteligentes aos seus clientes. Por isso sero debatidos em altissimo nivel os pontos tedricos, mas sempre considerando levar a melhor solugao ao seu José e da dona Maria, ou seja, pessoas reais, seus clientes, aqueles que deram muito duro toda a vida para construir patriménio, Entao, seja bem-vindo ao mundo paralelo e vamos aos nossos estudos. Um forte abrago, Prof. Marcio Carvalho de S4 JORNADA DE HOLDING aaa ORIGEM DA HOLDING E LU" A CHEGADA NO BRASIL Como todo bom curso, que leva o aluno do basico ao avangado, a Jornada de Holding Familiar nao é diferente. Vamos comecar do embasamento tedrico, que iré estabelecer todos os pilares que serdo firmados na nossa Jornada Para uma melhor compreensdo é necessério 0 entendimento de sua origem e o primeiro sinal de um sistema com os pardmetros de uma Holding nasceu na Inglaterra, com o surgimento da Revolugao Industrial, quando James Watt inventa a primeira méquina a vapor e gera uma complexibilidade nas relagées humanas at ULI 02A Revolugao Industrial teve duas etapas, sendo que foi no final da primeira etapa que houve reflexos do desenvolvimento tecnolégico dentro das industrias, surgindo a necessidade de captar maiores investimentos. Ali estava nascendo uma nova classe, a empreséria. Essa nova classe se encontrava carente de métodos e sistemas de organizago, tanto produtivo, quanto nas relagées empresariais. Diante disso, tendo em vista que a realizagao de investimentos nas indUstrias como pessoa fisica nao eram vantajosos do ponto de vista tributario, surge aiideia da criagao de uma sociedade empreséria que tinha como intuito, apenas, a sua participagao em outras companhias. Nascendo assim, o que hoje conhecemos como. Holding, Vejamos a linha do temp: Reflexos do desenvolvimento tecnoldgico 1914 1780 1860 1? Revolugao Industrial 2? Revolugao Industrial — Ly Surgimento das Holdings E neste momento que surge 0 conceito de uma sociedade empresdria que nao exerce, em tese, uma atividade econémica, mas que possui a finalidade de controlar ou participar de negécios de outras empresas, possibilitando a arrecadagao de recursos @ investimentos. Nos Estados Unidos, mais precisamente em 1780 no Estado da Pensilvania, o Estado autorizou uma determinada empresa a exercer a funcao, apenas, de participacao societéria. Porém, foi uma autorizacao especifica concedida pelo Estado da Pensilvania e ndo uma regra geral que beneficiasse a todos. O sistema de Holding sé se consolidou mesmo nesse pais, no ano de 1888, no Estado de Nova Jersey, onde foi criada a norma geral com essa finalidade, inicial, de eficiéncia tributéria e isso comegou a se popularizar pelo mundo de forma muito mais acentuada. A Holding na América do Norte teve tanto sucesso que foi exportada para a maioria dos paises do globo. Jé no Brasil, a Holding tem origem em 1976, através da implementagao da Lei de S/As (Lei 6.404/76), possibilitando uma conotagao liberal, trazendo assim inovagao para o Estado brasileiro, que 6 em sua grande maioria, até hoje, intervencionista. Veja que esse sistema jd existia no mundo ha mais de um século at ULI 03Vejamos 0 artigo 2°, §3°, da Lei n.° 6.404/76, que possibilita a criagao desse sistema estabelecendo que: Artigo 2°. §3°. A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que nao prevista no estatuto, a participagao é facultada como meio de realizar o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais. Muitos dizem que o termo Holding é derivado do verbo da lingua inglesa, to holding, que em tradugao livre significa segurar, portar. Porém, na verdade, esse termo surge da palavra shareholder, que 6 uma palavra de origem inglesa muito comum no ambiente empresarial, e que em lingua portuguesa significa acionista, ou seja, é uma pessoa que é portadora de agées de outras sociedades. Logo, quando vocé cria uma Holding, a sua finalidade sera a de ser portadora de agdes de outras empresas. © QUE, PARA QUE E POR QUE Primeiramente, temos que deixar claro que Holding nao 6 uma empresa. Holding Familiar é um sistema, que tem como objetivo oferecer um planejamento patrimonial, tributario e sucessério, e que poder ser estruturado com quantas empresas (células) forem necessérias, dependendo da complexibilidade e estrutura patrimonial de cada familia. © sistema de Holding Familiar, veio para atender a demanda de organizagao e protecao do patriménio de uma familia, sendo uma alternativa ao proceso de inventario, Contudo, apesar desta necessidade latente, poucos sao os profissionais que efetivamente dominam esse sistema e por isso até bern pouco tempo atrés era utilizado apenas por familias que tinham acesso aos servigos das grandes bancas de advocacia, normalmente familias com vasto volume patrimonial Porém, esse sistema uma vez implementado, além de garantir a organizacao e protecao do patriménio, impede a ocorréncia do inventario, entregando a familia uma enorme eficiéncia tributaria. MODALIDADES DE HOLDING A finalidade da Holding, em sua esséncia pura, é participar de outras sociedades Logo, quando se tem uma Holding apenas com essa finalidade, teremos o que chamamos de Holding Pura Acontece que, existem outros tipos Holdings, como a Holding Patrimonial que tem como Unica e exclusiva finalidade a organizacao do patriménio de uma famflia. at ULI 04Ainda nesse mesmo seguimento, temos a Holding Mista que é quando a Holding ao mesmo tempo que participa de outras sociedades, também organiza o patriménio da familia. PATRIMONIAL S No sistema de Holding Familiar, objeto desta Jornada, nés iremos trabalhar com a Holding Patrimonial, pois dessa forma afastamos 0 acervo patrimonial da familia dos negécios, evitando quaisquer revés decorrentes desses ambientes. PATRIMONIAL PASSO A PASSO PARA A CONSTITUIGAO DO SISTEMA DE HOLDING FAMILIAR G Primeiro Passo: Criagao da Célula Cofre O primeiro passo é a constituigéo de uma empresa, que chamamos de Célula Cofre, utilizando 0 modelo de contrato social disponibilizado pela propria Junta Comercial visando a celeridade, estipulando um capital social minimo, como por exemplo, mil reais. E nessa empresa que ficaré guardado todo o patriménio da familia. at ULI OSobjeto da célula cofre, via de regra, seré o de participacao societéria, seguindo as, orientagdes do artigo 2°, §3° da Lei de S/As. patriménio da familia sera integralizado na empresa em ato seguinte, isso porque, com base no conhecimento adquirido da pratica, futuramente essa operagao facilitard no nao pagamento do ITBI. O que ée para o que serve o cédigo CNAE em uma Holding Familiar O objeto social de uma sociedade é a indicacao das atividades que sero realizadas por ela e serve como pardmetro para a definicao do cédigo CNAE (Classificagao Nacional de Atividades Econémicas), que ¢ adotado pelo IBGE e indica a atividade desenvolvida por uma empresa Vale observar que o IBGE analisa as atividades que as sociedades empresérias estdo desenvolvendo e a partir disso estabelece a sua classificagao, Esse cédigo também é utilizado pela Receita Federal para definir a tributacao. Na constituigao do Sistema de Holding Familiar, é possivel utilizar o CNAE 6462-0/00 (Holdings de instituigdes nao financeiras). Ocorre que, esse nao é o Unico CNAE que pode ser atribuido no momento da constituigao do sistema. E possivel atribuir CNAE diverso, a depender do caso concreto Prazo de duragao de uma Holding Familiar As sociedades empresarias, via de regra, sdo criadas com prazo indeterminado, porém na intengao de garantir os 110% de protegao aos clientes na constituigo do Sistema de Holding Familiar, atribuimos o prazo determinado no contrato social da célula cofre. Isso ocorre para proteger o titular do patriménio de passar pelo dissabor de um herdeiro requerer a dissolugao da sociedade e, em decorréncia disso, a extingao do usufruto, Sendo este mais um mecanismo de protegao do Sistema de Holding Familiar. Veja a disposigao legal do artigo 1029 do Cédigo Civil: Artigo 1.029, Além dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer sécio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificagao aos demais sécios, com antecedéncia minima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando js mente justa causa.” at ULI 06Sendo assim, quando a sociedade tem prazo determinado, o herdeiro néo poderd dissolver a sociedade sem comprovagdo de justa causa. E sabemos que, judicialmente, a justa causa séo casos excepcionais e nao de mera alegagao de contrariedade. Isso é estabelecido pensando sempre em 110% de protecao ao cliente. Lei da Liberdade Econémica A Lei da Liberdade Econémica (Lei 13.874/19) alterou a Teoria Geral dos Contratos, inserindo 0 artigo 421, paragrafo Unico no Cédigo Civil. Vejamos o que ele prevé: Artigo 421. A liberdade contratual sera exercida nos limites da fungao do contrato social. Pardgrafo unico, Nas relagées contratuais privadas, prevaleceréo © principio da intervengao minima e a excepcionalidade da revisdo contratual. Ou seja, nas relagées contratuais o que prevalece é 0 que foi pactuado entre as partes, devendo o Estado intervir apenas em casos excepcionais. Acrescentou ainda, 0 artigo 421-A do Cédigo Civil, que diz: Artigo 421-A, Os contratos civis e empresariais presumem-se paritarios e simétricos até a presenca de elementos concretos que justifiquem o afastamento dessa presun¢ao]..]. Nas relagées privadas, de direito privado comum, nao tem mais a presungao de hipossuficiéncia. \Vejamos ainda os incisos do referido artigo Artigo 421-A. [..] 1 as partes negociantes poderdo estabelecer parametros objetivos para a interpretacdo das cléusulas negociais e de seus pressupostos de revisdo ou de resolugao; Il - a alocagao de riscos definida pelas partes deve ser respeitada e observada; e Ill- a revisdo contratual somente ocorrera de maneira excepcional ¢ limitada. at ULI O07Outro artigo de extrema importancia 6 0 Artigo 3°, inciso Vill da Lei 13.874/19, que prevé: Art. 3° Sao direitos de toda pessoa, natural ou juridica, essenciais para o desenvolvimento e © crescimento econémicos do Pais, observado o disposto no parégrafo Unico do art. 170 da Constituigao Federal C1 VIll- tera garantia de que os negécios juridicos empresariais paritérios serao objeto de livre estipulagao das partes pactuantes, de forma a aplicar todas as regras de direito empresarial apenas de maneira subsididria ao avengade, exceto normas de ordem publica: Nota-se que a Lei de Liberdade Econémica, principalmente no ambito do direito empresarial, tornou mais amplo o conceito liberal, O avengado passa a ser a regra principal e ndo a lei (exceto as normas de ordem publica) G PTT Tat oe Se eLetter] | © segundo passo, é quando realizamos a alteragéo contratual da célula cofre, integralizando os bens iméveis da pessoa fisica para pessoa juridica (célula cofre) Essa transferéncia dos bens para a célula cofre, seré realizada através do aumento de capital social com a integralizagao dos bens da familia. O valor que ser utilizado nessa integralizagao, ser o constante na Declaragao de Imposto de Renda da Pessoa Fisica, conforme possibilidade prevista no artigo 42 do Decreto 9,580/18. Vejamos: Artigo 142. As pessoas fisicas poderao transferir a pessoas juridicas, a titulo de integralizagao de capital, bens e direitos, pelo valor constante da declaracao de bens ou pelo valor de mercado. Nessa operago nao ird incidir ganho de capital e por ser um ato oneroso, também nao ir incidir ITCMD. Logo, utilizamos esse mecanismo visando eficiéncia tributaria. A despeito da integralizacao do capital social por meio de bens iméveis, ser um ato oneroso e que, em principio, impe a incidéncia do ITBI, no Sistema de Holding Familiar, nao ha que se falar nessa tributagdo em razéo da imunidade prevista no artigo 156, §2°, | da Constituigo Federal, que disciplina que: Artigo 156 § 2° O imposto previsto no inciso I! (ITB!) |- nao incide sobre a transmissao de bens ou direitos incorporados ao patriménio de pessoa juridica em realizagao de capital [..] at ULI 07Importante se atentar a excegdo que esse mesmo dispositivo traz: [.] salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locagao de bens iméveis ou arrendamento mercantil; Nos casos em que a sociedade empresdria exerca preponderantemente atividade imobilidria, ou seja, mais de 50% da receita operacional, nao tera direito @ imunidade do ITB! Acontece que a limitagao, prevista acima, nao perdura eternamente, ficando restrita ao lapso temporal de que cuida o artigo 37, §1° do Cédigo Tributario Nacional, vejamos: Artigo 37.§ 1° Considera-se caracterizada a atividade preponderante referida neste artigo quando mais de 50% (cingiienta por cento) da receita operacional da pessoa juridica adquirente, nos 2 (dois) anos anteriores e nos 2 (dois) anos subseqtientes a aquisicao, decorrer de transagdes mencionadas neste artigo. Jé 0 artigo 37, §2°, discorre sobre empresas novas, que é 0 nosso caso, vejamos: Artigo 37. § 2° Se a pessoa juridica adquirente iniciar suas atividades aps a aquisicdo, ou menos de 2 (dois) anos antes dela, apurar-se-A a preponderancia referida no paragrafo anterior levando em conta os 3 (trés) primeiros anos seguintes a data da aquisi¢ao. Diante disso, para que nao haja cobranga do ITBI nessa operagao, a célula cofre sé poderd exercer atividade imobiliéria apés 03 anos. Locagao de imoveis no Sistema de Holding Familiar O objetivo do contrato de locagao, ao contrario do que ocorre na compra e venda, nao 6 a transferéncia de propriedade, e sim da posse. O locatario passa a ser o possuidor do direito do imével, conservando o locador a posse indireta. O artigo 1.225 do Cédigo Civil estabelece que: Art, 1.225, Sao direitos reais 1- a propriedade: - a superficie; Iil- as servidées: IV - 0 usufruto; () at ULI o8© artigo acima estabelece quais sao os direitos reais no ordenamento brasileiro. Acontece que, nesse rol ndo se encontra a posse, ou seja, a posse é um direito pessoal Outro indicative nesse sentido, é previsto no artigo 10 da Lei 8245/91 (Lei do Inquilinato), que descreve que morrendo o locador, a locagao transmite-se aos herdeiros. Na morte do titular do direito, quando envolve direito real, transmite-se ao espélio, ou seja, é transmitido direto aos herdeiros, os direitos pessoais. Segundo preceitua o professor Sylvio Capanema, justamente porque nao se trata de ato translativo de dominio, nao se exige do locador que seja o titular da propriedade do imével locado, bastando-Ihe ter a sua posse e dela poder dispor. Tendo a locagéo natureza juridica de relagao de direito pessoal, ndo existe a obrigatoriedade de ser realizada pelo proprietério do imével (Jurisprudéncia pacificada), JURISPRUDENCIA DO ST/ (RESP 1196824) ] LOCAGAO. NATUREZA JURIDICA. DIREITO PESSOAL. ACAO DE DESPEJO [..] LEGITIMIDADE ATIVA. PROVA DA PROPRIEDADE. DESNECESSIDADE [...] 1. Tendo em vista a natureza pessoal da relacdo de locagao, 0 sujeito ativo da agao de despejo identifica-se com 0 locador, assim definido no respectivo contrato de locacao, podendo ou nao coincidir com a figura do proprietario. Com isso, a solugao para realizar a locagao de iméveis dentro do Sistema de Holding Familiar, é a constituigao de mais uma célula, que chamamos de célula operacional, que ficaré responsavel por realizar essa atividade. Porém, essa atividade também poderd ser exercida pela pessoa fisica do seu cliente. © que ou quem vai delimitar a escolha pela criagdo da célula operacional ou nao, é 0 préprio cliente munido das informagées necessérias, principalmente sobre a diferenca tributaria envolvida nessa operacao, Essa diferenca dependerd do valor que ele obtém com as locagées, que pode ser observado na tabela abaixo vane RSE TI dB, Ry ae Aliquot Pagar Pe ee ee nak msuato_nb740 | mraoo névuoo | nberao nbznuao | bk Rb ua00 wi REBEAN0 sbonao mfLnSD REMAEO. REaMdo séstngO ox —_nhiD00 225% — RS63616 RS26984 RGWE0O RSI9Z00 RENI520 RSAS320 6% ©——RS.240,00 75% matunse nasos64 nENDSO. REDE990. REACO RESID 6x 9430000 [EEE 22 sesinse sation neear stasaan nttaoe dose ox noanan at ULI o9Nesse contexto, o patriménio seré integralizado na célula cofre e a célula operacional ir exercer a atividade de locagao. Entre elas surge uma relacao juridica de cessao de uso onerosa. Hé de se observar que, esta cessdo deve ser onerosa para que nao haja o fato gerador do imposto de renda. Veja o que dispée o Artigo 41, §1 do Decreto 9.580/18 (Regulamento do Imposto de Renda): Artigo 41, §1°, Na hipétese de imével cedido gratuitamente, constitu rendimento tributavel na declaragao de ajuste anual o equivalente a dez por cento do seu valor venall..} Considerando que é possivel o legislador aplicar a mesma regra da pessoa fisica, citada No artigo anterior, a pessoa juridica, isso garantird os 110% de protegao ao cliente, tendo em vista que estaré estabelecido uma relagao de comutatividade nessa operagao. Testamento e Doagao © testamento é um sistema obsoleto no direito brasileiro, j4 que néo impede o inventério. O grande problema que as familias brasileiras enfrentam com esse processo 6 0 elevado custo que ele impde e também a sua morosidade. Sem descartar que é muito comum ter litigio envolvido. J& a doagao em vida dos bens com reserva de usufruto, essa op¢do nao garante eficiéncia tributéria gerando altos custos ao cliente. © ITCMD, o imposto exigido nessa operagao, tera como base de célculo valor de mercado dos bens, Outro ponto muito importante é que nesse caso, os pais perdem o controle e nao tem reversdo em caso de arrependimento. ary TY 10