DEL TESTAMENTO
sola posibilidad de que pueda extraerse sin romper la cubierta
cs suficiente para anularlo” (C. Suprema, 9 de mayo de 1910,
Rev. de Der. t. 13, sec. 1*, pag. 293); pero los medios de que se
sirva el testador para cerrar el sobre no estan determinados por
la ley, de tal forma que cualquiera que logre el objetivo sirve, y
debe apreciarse su utilidad en funcion del tiempo y de la época
en que se us6 (mismo fallo). Esa ha sido también la doctrina del
Tribunal Supremo de Espana. Para dicho tribunal “no basta que
la cubierta se cierre, sino que es preciso que se selle en forma
que cualquier intento de extraer 0 examinar su contenido cause
necesariamente la rotura de aquélla, denunciando la violacién. El
requisito mas esencial del testamento cerrado consiste en que el
pliego donde se contiene la tiltima voluntad del testador se halle
de tal suerte guardado dentro de la carpeta que lo envuelve que
no sea posible materialmente substraerla...” (sentencia de 20 de
noviembre de 1907, en Santamaria, ob. cit., t. 1, pag. 157).
Seceién IIT
DEL TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN EL
EXTRANJERO
464. De las dos formas que acepla el Cédigo Civil. Dos formas de
otorgar testamento en el extranjero reconoce el Codigo: una, la
sefalada en el articulo 1027, aplicable a toda persona chilena o
extranjera; otra, la contemplada en el articulo 1028, reservada a
los chilenos, 0 a un extranjero que tenga domicilio en Chile
465. Cudndo tienen interés las dos formas. Los articulos 1027 y 1028
revisten importancia s6lo si el testamento haya de ejecutarse en
Chile. A la inversa, si el testamento otorgado en Chile haya de
tener aplicaci6n fuera del pais, las formas testamentarias nuestras
tendran su lugar si asi lo determina aquella legislacion.
466. Testamento otorgado fuera de Chile, por chileno o extranjero. Por
el articulo 1027, este testamento se gobierna, en parte, por la ley
chilena, en cuanto pide que sea escrito. En lo demis, se gobierna
por la ley extranjera, la del lugar en que se otorga. No se acepta
la aplicacién integra del principio que la ley del pais gobierna
el acto.
481 evrrortat JURIDICA ve cui payoPIAD
AF
yay evrrortat JU
DERECHO SUCESORIO
467. Se trata de un testamento solemne. Pide la ley que esta especie
de testamento sea escrito. Guarda conformidad con el articulo
1011. Ademas, que se ajuste a las solemnidades de la ley del lugar.
Estamos ante un testamento solemne. Por lo demas, el epigrafe
se intitula “Del testamento solemne otorgado en pais extranjero”.
Importa poco o nada, para estos efectos, que el testamento se
otorgue ante un funcionario ptiblico. La ley no lo exige
468. Se debe acreditar el cumplimiento de las solemnidades y su autenti-
cidad. Esta especie de testamento, para que sus disposiciones sean
cumplidas en Chile, requiere que se acredite que su formalidad
esté de acuerdo a las leyes “del pais en que se otorg6”. Se tata de
probar en el territorio nacional el derecho extranjero. Es uno de
los pocos casos en que la prueba incide sobre el derecho.
Debe acreditarse, igualmente, la autenticidad del instrumento
testamentario. En otros términos: el hecho de haber sido realmente
otorgado por la persona y de la manera que en el testamento se
expresa (art. 17, inc. 2”). Esto se hard como lo senala el art. 345
del Cédigo de Procedimiento Civil.
469. El testamento olégrafo otorgado en el extranjero. Se ha dicho que el
testamento oldgrafo no es reconocido entre nosotros (vid. N° 378).
El problema se presenta, ahora, con el olégrafo otorgado fuera de
Chile. Esto por ser escrito y ajustarse asi a lo que pide el art. 1027.
Pensamos que es valido en el territorio nacional: se trata de un
testamento solemne, en aquellas legislaciones que lo admiten y si
se ha otorgado conforme a esas leyes no existe razon para que no
tenga valor en Chile. Lo que nuestra ley no permite es que en Chile
se otorgue testamento bajo esa forma; pero en cuanto al otorgado
en el extranjero no hay inconvenientes para admitirlo.
469.1. Doctrina. Derecho Comparado. Jurisprudencia. A proposito
del testamento oldégrafo, el art. 678 del Cédigo Civil de Espafia
dispone que “Se llama oldgrafo el testamento cuando el testa-
dor lo escribe por sf mismo en la forma y con los requisitos que
se determinan en el articulo 688”. Y, segtin éste, “para que sea
valido este testamento debera estar escrito todo él y firmado por
el testador, con expresiGn del ano, mes y dia en que se otorgue”
(ine. 2°). De acuerdo a las sentencias de 8 de junio de 1925, 5
de diciembre de 1927 y 4 de noviembre de 1947, el Tribunal
Supremo ha resuelto que se trata de un testamento solemne.
RIDICA be CHILE 482DEL TESTAMENTO
No requiere unidad del acto y lo “regular es que desde que el
testador comienza resueltamente a consignar su voluntad hasta
que concluye de expresarla transcurran algunos dias”, dice el
fallo de 17 de noviembre de 1898 (en cl mismo sentido, para el
derecho italiano, Messineo, ob. cit., t. 7, pag. 85). En Francia,
el art. 970 sefiala que “El testamento oldgrafo no sera valido si
no esta enteramente escrito, fechado y firmado por la mano del
testador: no esta sujeto a ninguna otra forma”, lo que indica que,
aunque simple en cello, es un acto solemne. Otro tanto resulta del
art. 3639 del Cédigo argentino.
En cuanto a su reconocimiento por la ley chilena, si ha sido
otorgado en el extranjero conforme a la ley del pais en que se
otorga, hay concordancia entre los autores (asi, Claro Solar, ob.
cit., t. 14, N° 664, pag. 222; Fabres, ob. cit., t. 1, pag. 198; P. Ro-
driguez G., ob. cit., t. 1, pag. 138; F. Elorriaga, ob. cit. N° 265),
porque cumple con la tinica limitacién que impone el art. 1027
al principio locus regit actum, esto es, que se trate de un acto escri-
to. Ese es también el criterio jurisprudencial. Asi se ha resuelto
que, “conforme a la ley chilena, debe aplicarse al testamento
oldégrafo otorgado en otro pajs, en que se le reconoce su validez,
en todo lo que se refiera al modo y forma de su otorgamiento ya
los requisitos que deben Ilenarse en los actos de disposicién del
testador, las leyes del pais en que se otorga y no las disposiciones
de nuestro derecho civil sustantivo establecidas para la testamen-
tifaccion instituida en Chile, a lo cual no obsta la circunstancia
de que se haga valer respecto de bienes situados en Chile, pues
la disposici6n amplia del citado articulo 1027 del Cédigo Civil
no puede considerarse limitada por el inc. 1° del articulo 16 del
mismo Cédigo, respecto de los casos previstos por aquél y no
puede considerarse comprometida por eso la integridad de la
ley chilena o la soberania nacional” (C. Suprema, 14 de enero
de 1927, Rev. de Der, t. 25, sec. 1*, pag. 106).
470. Otorgado en el extranjero conforme a la ley chilena. Reglamentacion.
Dispone el art. 1028: “Valdra asimismo en Chile el testamento
otorgado en pafs extranjero, con tal que concurran los requisitos
que van a expresarse:
1°. No podra testar de este modo sino un chileno, 0 un ex-
tranjero que tenga domicilio en Chile.
2°. No podra autorizar este testamento sino un Ministro Ple-
nipotenciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de Le- =
483 evrrortat JURIDICA ve cui payOPIA DE LIBR
AF
yay evrrortat JU
DERECHO SUCESORIO
gacién que tenga titulo de tal, expedido por el Presidente de la
Republica, oun Consul que tenga patente del mismo; pero no un
Vicecénsul. Se haré mencién expresa del cargo, y de los referidos
titulos y patente.
3°. Los testigos seran chilenos, 0 extranjeros domiciliados en
la ciudad donde se otorgue el testamento.
4°. Se observaran en lo demis las reglas del testamento solem-
ne otorgado en Chile.
5°, El instrumento llevara el sello de la Legaci6n 0 Consu-
lado”.
471. Requisitos. De acuerdo con el precepto transcrito, el acto de
Ultima voluntad debe reunir los siguientes elementos:
1°. Solo los chilenos y extranjeros domiciliados en Chile pueden
servirse de este modo de testar: Se trata de darles una facilidad s6lo
a los chilenos y a los extranjeros, éstos con domicilio politico en
Chile (art. 60). Respecto de los extranjeros, porque seguramente
tienen bienes en Chile; pero la ley no lo pide. Los extranjeros
no domiciliados en Chile sélo podran testar ajustandose a lo que
manda el articulo 1027.
2°. El testamento debe ser autorizado por un funcionario di-
plomatico 0 consular chileno: Abierto o cerrado, la ley pide que
sea autorizado por alguno de estos fincionarios. Debe anadirse el
cargo de Embajador, que tiene un rango superior al de Ministro
Plenipotenciario, si bien no conocido a la saz6n en que se pro-
mulg6 el Cédigo Civil (14 de diciembre de 1855). Por lo dicho,
e] testamento abierto ante cinco testigos queda eliminado. La
publicacién y protocolizacién requerida por el artfculo 1020 no
podria tener lugar ante tribunales extranjeros. En el testamento
debe hacerse mencién expresa del cargo que desempefia el fun-
cionario que lo autoriza y de los referidos titulos y patente. Se
trata de una solemnidad, en que ésta debe ser mencionada en el
acto. Su omisi6n traerfa consigo la nulidad total y absoluta del
testamento (art. 1682. inc. 2°).
3°. Los testigos deben ser chilenos 0 extranjeros domiciliados
en el lugar en que el testamento se otorga: Se persigue con este
elemento facilitar la prueba de que se otorgo el testamento y de
acuerdo a las condiciones que la ley establece. Los extranjeros
aqui senalados son, sin duda, nacionales en el lugar en que el
testamento se otorga. No deben tener las inhabilidades tratadas
(vid. N° 394).
RIDICA be CHILE 484DEL TESTAMENTO
4°. Se observaran en lo demas las reglas del testamento solemne
otorgado en Chile: Estas reglas seran las del testamento abierto
o del secreto, segtin el caso.
5°. Debe llevar el sello de la Legacién o Consulado: Se garan-
tiza asf la autenticidad del acto de tiltima voluntad. Corresponde
al signo del funcionario, cuando del testamento cerrado se trata
(art. 1028, inciso final).
Secci6n IV
DE LOS TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS,
O MENOS SOLEMNES,
Parrafo I
REGLAS DE GENERAL APLICACION
472. Concepto. Ya se habia advertido (vid. N° 371) que por el
art. 999 son mas 0 menos solemnes. Estos tiltimos, denominados
“privilegiados” en nuestra legislacion o “especiales” en otras, son
testamentos en que, por razones de urgencia, la ley aligera las
solemnidades que de otro modo serjan exigidas. EI art. 1008.
refiriéndose justamente al testamento menos solemne 0 privile-
giado, dice que “es aquel en que pueden omitirse algunas de estas
solemnidades, por consideraci6n a circunstancias particulares
determinadas expresamente por la ley” (inc. 3°).
En Chile s6lo son testamentos privilegiados el verbal, el militar
y el maritimo (art. 1030).
Su existencia es admitida por la generalidad de las legisla-
ciones, y los origenes de los mismos, como se vera para cada
uno, se trasladan a la mas remota antigiiedad, porque desde
siempre ha parecido natural permitir el otorgamiento de testa-
mento, y facilitar al causante la emision de su Ultima voluntad,
lo que implica reducir al mfnimo las formalidades ordinarias,
si el testador se hallare en circunstancias de no poder cumplir
aquellas formas y por lo mismo corriere peligro el derecho
a disponer de lo suyo. En suma, se trata de una nueva mani-
festacién del principio del favor testamenti que ya habiamos
encontrado a propésito de la interpretacién del testamento
(vid. N° 342)
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