A” M Wc INISTERIO DE VIVIENDA, UDAD Y TERRITORIO 2022EE0075854 1 MNNMNN( IML NANI) 11 Bogota, Doctor FERNANDO OLIVERA VILLANUEVA Subdirector (E) SUBDIRECCION DE APOYO AL SANEAMIENTO FISCAL TERRITORIAL MINISTERIO DE HACIENDA Y CREDITO PUBLICO atencioncliente@mit Carrera 8 No. 6C - 38 Bogota D.C. Asunto: Solicitud de imposicion medida correctiva establecida en el numeral 13.4, del Decreto 028 de 2008 al municipio de Soledad — Atlantico. Respetado doctor Oliveira: EI Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio, en uso de las facultades que le fueron conferidas por el articulo 208 de la Constitucién Politica, el articulo 59 de la Ley 489 de 1998, la Ley 1444 de 2011 y el Decreto 3571 del mismo afo, modificado por el Decreto 1604 de 2020; se permite solicitar se dé aplicacién de la medida correctiva contenida en el articulo 13.4. del Decreto 028 de 2008, referida a la suspension del proceso de Licitacion Publica SG-LP-07-2022-005 que adelanta el municipio de Soledad con el objeto de “SELECCIONAR A UN CONCESIONARIO QUE ASUMA LA PRESTACION DE LOS SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS DE ACUEDUCTO, ALCANTARILLADO, Y SUS ACTIVIDADES COMPLEMENTARIAS EN EL MUNICIPIO DE SOLEDAD (ATLANTICO) PARA QUE PRESTE DE MANERA INTEGRAL ESTOS SERVICIOS, EJECUTANDO TODAS LAS ACTIVIDADES DIRECTAS E INDIRECTAS QUE IMPLIQUEN SU PRESTACION GARANTIZANDO LA CALIDAD, COBERTURA Y CONTINUIDAD DE DICHOS SERVICIOS’, por considerar que el proceso adelantado por la entidad territorial no asegura el cumplimiento de las metas de continuidad, cobertura y calidad en los servicios publicos domiciiarios de acueducto y alcantarillado, y ademas no se adectia a los tramites contractuales previstos en la Ley, como se expone a continuacion. 4. ANTECEDENTES La prestacién de los servicios ptblicos domiciliarios de acueducto y alcantarillado en el municipio de Soledad esta a cargo de la SOCIEDAD DE ACUEDUCTO, ALCANTARILLADO Y ASEO DE BARRANQUILLA - TRIPLE A DE BARRANQUILLA SA ESP de acuerdo con el contrato de concesién suscrito el 4 de diciembre de 2001, el cual tuvo como plazo inicial de ejecucién el término de veinte (20) afios Calle 17 No, 9 - 36 Bogota, Colombia Version. 9.0 Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 9620 Fechat 02/2022 wwe minvivienda gov co Codigo: GDG-PL-O7 Pagina 1 de 152022EE0075854 — 1) NMME MN) MNIN1\\N MTU Cumplido el plazo en el mes de diciembre de 2021, la Alcaldia de Soledad, con autorizacion del Concejo Municipal mediante Acuerdo No. 266 del 6 de diciembre de 2021, y TRIPLE A DE BARRANQUILLA S.A. E.S.P. como operador del servicio, resolvieron prorrogar hasta el 18 de octubre de 2022 la continuidad en la prestacién de los servicios de acueducto y alcantarilado, a través de la firma del Otrosi No. 6 del 16 de diciembre de 2021. Mediante el Acuerdo No. 271 de 2022, el Concejo Municipal de Soledad otorgé facultades al alcalde *.. PARA QUE CELEBRE CONTRATO DE CONCESION Y COMPROMETA VIGENCIAS FUTURAS EXCEPCIONALES PARA GARANTIZAR LA PRESTACION CON CALIDAD, COBERTURA Y CONTINUIDAD DE LOS SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO EN EL MUNICIPIO DE SOLEDAD (ATLANTICO) POR EL TERMINO DE VEINTICINCO (25) ANOS’; con base en ello, de acuerdo con lo que se observa en la pagina web del SECOP II’, el dia 26 de julio de 2022 el municipio creo el proceso licitatorio No. SG-LP-07-2022-005 con el objeto de ‘SELECCIONAR A UN CONCESIONARIO QUE ASUMA LA PRESTACION DE LOS SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS DE ACUEDUCTO, ALCANTARILLADO, ¥ SUS ACTIVIDADES COMPLEMENTARIAS EN EL MUNICIPIO DE SOLEDAD (ATLANTICO), PARA QUE PRESTE DE MANERA INTEGRAL ESTOS SERVICIOS, EJECUTANDO TODAS LAS ACTIVIDADES DIRECTAS E INDIRECTAS QUE IMPLIQUEN SU PRESTACION GARANTIZANDO LA CALIDAD, COBERTURA Y CONTINUIDAD DE DICHOS SERVICIOS”. Lo primero que se observa de la revisién al proceso es que, aun tratandose de una licitacion piblica que exige la garantia de los principios de seleccién objetiva y transparencia, el proceso adelantado por el municipio demuestra una inexplicable celeridad en la adjudicacion del mismo, que requiere que el municipio de Soledad describa detalladamente la forma en la que garantizé el principio de libre competencia otorgando los plazos minimos necesarios para cada una de las etapas del proceso contractual. Sobre el particular, se observa que, conforme a la adenda publicada el 2 de agosto de 2022, se ampli el plazo para responder a las observaciones y para dar apertura definitiva del proceso, sin embargo, tales modificaciones atin no se ven reflejadas en el cronograma publicado en SECOP Il 2. FACULTADES DEL ALCALDE DEL MUNICIPIO DE SOLEDAD - ACUERDO MUNICIPAL 000274 DE 2022 Al respecto es necesario poner en conocimiento del MHCP que actualmente existe una controversia judicial sobre la legalidad del Acuerdo Municipal No. 000274 de 2022, "POR MEDIO DEL CUAL SE AUTORIZA AL ALCALDE DE SOLEDAD (ATLANTICO) PARA PRORROGAR EL CONTRATO DE CONCESION CELEBRADO ENTRE EL MUNICIPIO DE SOLEDAD Y LA SOCIEDAD DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO DE hitps:vicommunity secop gov co/Public/Tendering/OpportunityDetailIndex?noticeVID=CO1,.NTC 30246028is FromPublicArea=TruegisModal=IrueBasPopupView=true Calle 17 No 9-96 Bogota, Colombia Version: 90 Conmutador (671) 332 24 34 + Ext: 9620 Fecha:11/02/2022 wn minvivienda gow co Cédigo: GDC-PLO7 Pagina 2 de 182022EE0075054 1) MV ANI WAMU MIM 111 BARRANQUILLA S.A_E.S.P. TRIPLE A ACTUALMENTE EN EJECUCION Y ADICIONALMENTE OTORGAR LAS FACULTADES AL ALCALDE PARA ESTRUCTURAR Y CELEBRAR EL NUEVO ESQUEMA NEGOCIAL DE UN CONTRATO QUE GARANTICE LA PRESTACION CON CALIDAD, COBERTURA Y CONTINUIDAD DE LOS SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO EN EL MUNICIPIO DE SOLEDAD (ATLANTICO) POR EL TERMINO DE 25 ANOS’, considerando que la Gobernacién del Atiantico, en virtud de sus facultades constitucionales establecidas en articulo 305 y de manera puntual en el numeral 10°, interpuso una accion de validez* ante el Tribunal Administrativo del Atléntico con el objeto que se pronuncie sobre la constitucionalidad 0 ilegalidad del acto administrativo en comento , mediante el cual se le otorgaron facultades al alcalde para la celebracién del contrato y para comprometer vigencias futuras excepcionales. En ese sentido la incertidumbre dela validez del Acuerdo Municipal 000274 de 2022 pone en riesgo el proceso licitatorio y la prestacion de los servicios de acueducto y alcantarillado en el municipio de Soledad. 3. COMPOSICION DEL MERCADO Y AREAS DE PRESTACION DEL SERVICIO A ENTREGAR EN CONCESION De acuerdo con el radicado MVCT No. 2022ER0074992 del 16 de junio de 2022, la empresa Triple A S.A. ESP de Barranquilla, sefialé que, existen zonas del municipio de Soledad que no son objeto de las disposiciones del contrato de concesién actual, a saber (i) area atendida previo a la suscripsién del contrato de concesién por Triple A, bajo el regimen de libre competencia, y (ii) area de expansién (fuera del perimetro sanitario) atendida por Triple A. Estas zonas equivalen hoy en dia al 48% (Zona Soledad = Casco Viejo + Acueducto Metropolitano) y al 52% (Zona Triple A = Zona Triple A + Fuera del perimetro sanitario), Ahora bien, de manera puntual en los documentos del proceso contractual de la Licitacién Piblica SG-LP-07-2022-005 no hay certeza sobre el area que finalmente sera objeto de concesién; por una parte, sefiala en los estudios previos se sefiala que el area de prestacién del servicio sera el municipio de Soledad. Sin embargo, en la clausula 4 de la minuta del contrato se sefiala que "E! Area de Prestacién del Servicio corresponde al CONTRATANTE, definido en el Plan de Ordenamiento Territorial. Esta area sera la que se tome en cuenta para el cumplimiento de las metas exigidas al CONCESIONARIO, de conformidad el concepto de area de prestacidn de servicio seguin el articulo 2,1.2.1.1.3, de fa Resolucion expedida por la Comisién de Regulacién de Agua Potable y Saneamiento Basico - CRA No. 943 de 2021. El érea de operacién es susceptible de disminuir por decisién administrativa 0 judicial futura’ 710. Revisar ls actos de los concejos municpales y de lo aicaldes y, por molwos de inconsttucionaldad o legalidad ‘emtios al Tabunai competente para que deca sobre su valee 3 La accion de valdez es e! medio prevista en la Consttucion Politica mediante Ia cual el gabernader puede soketar al ‘Tribunal de lajurisdezion deca sobre la vale de ios acts profedos por os Concejes Municpales, cuando adwerta que sen contraros als Consttueion y a ley, Calle 17 No. 9-36 Bogota, Colombia Version: 9.0 Conmutador (571) 332 34 24 + Ext: 3620 Fecha:t 1/02/2022 wonu minvivienda gov.eo Cédigo: GDC-PL.O7 Pagina 3 de 152022EE0075854 1) NAL A AU AT Lo anterior se configura en un riesgo que tiene un efecto directo, no previsto para la prestacion eficiente del servicio publico y en especial va en contravia de la proteccién de los derechos de los usuarios de! municipio de Soledad Adicionalmente, el ente territorial al definir en algunos apartes de los documentos que soportan el proceso contractual que sera concesionado el 100% de las areas de prestacién del municipio, podria estar desconociendo el principio de libre competencia que goza de proteccién constitucional, bajo el cual estan amparados los prestadores de servicios publicos. 4. ASPECTOS TARIFARIOS Una vez analizados los documentos de! proceso contractual denominado Licitacién Publica -()7-2022-005, se evidencian falencias en el desarrollo y en el uso de la normatividad regulatoria vigente en materia de servicios pUblicos de acueducto y alcantarillado, A manera de ejemplo citamos algunos apartes de los pliegos de condiciones MINISTERIO DE VIVIEND, \/ CIUDAD Y TERRITORIO 202260075054 |) MMM ANN) INL HAIL HL prestacién de cada actividad del servicio, derivados de la remuneracién de las inversiones incluidas en la tarifa, las cuales incluyen su rentabilidad y su depreciacién. Sin embargo, la metodologia tarifaria vigente restringe el periodo de proyeccién de inversiones a 10 afios, aun cuando las vidas utiles de los diferentes activos usualmente exceden ese periodo. Ello quiere decir, que la recuperacién del capital invertido en el periodo tarifario no es sobre el 100% del capital, sino sobre la porcion de capital que corresponde a esos 10 afios, dependiendo de la vida util de cada activo que constituya el plan de inversiones, En el presente caso, como quiera que existe un contrato de concesion cuya vigencia expira el 18 de octubre de 2022, es menester preguntar si TRIPLE A S.A. ESP. ha podido proyectar sus inversiones a periodos mas largos, y en tal sentido, requerira cobrar aquella parte de las inversiones que no se ha remunerado completamente con las tarifas. Lo anterior, porque conforme a las normas que rigen el sector, los prestadores de servicios puUblicos, en virtud de los principios tariferios de suficiencia financiera y capacidad econémica, podran recuperar el valor de las inversiones con las tarifas que pagan los usuarios, cuando la vida util de los proyectos supere 10 afios o el Periodo de vigencia de la concesion En conclusién, ena vispera de terminarse la concesién, es imperioso que las partes revisen la situacién contractual, en especial si el prestador recuperé el valor de las inversiones proyectadas en la tarifa, toda vez que al contar con la posibilidad de cobrar el valor de lo que hace falta por remunerar, pueden generarse mayores costes para el municipio que tendré que asumirlo para conservar la propiedad de los actives, ocasionando graves afectaciones a los usuarios. + En el numeral 4. Régimen econémico y tarifario aplicable de los pliegos de condiciones se establece que las tarifas por la prestacion de los servicios de acueducto, alcantarillado y sus actividades complementarias, deben ser establecidas por cada proponente, aplicando la metodologia expedida por la Comisién de Regulacién de Agua Potable y Saneamiento Basico — CRA, teniendo en cuenta para los calculos un Plan de Inversiones previsto para los veinticinco (25) afios de duracién del Contrato de Concesion. Ademas, que la propuesta debera atenerse en un todo a los criterios y reglas establecidos en los articulos 86, 87, 89 90, 91, 92, 93, 94, 95 y 96 de la Ley 142 de 1994. No obstante lo anterior, en el numeral 4.2. Costos de referencia de los mencionados pliegos de condiciones se permite que los costos de referencia que presenten los oferentes sean como maximo iguales a los actuales, y que se presenten unos costos inferiores que lleguen como maximo hasta el noventa por ciento (90%) de Calle 17 No, 9-36 Bogota, Colombia Version 9.0 Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 3620 Fecha:t 02/022 wae minvivienda.gov ca Codigo: GOC-PL.07 Pagina 5 de 18los costos de referencia actuales, aplicade a todos los componentes excepto a los de tasas ambientales, Es decir, que el oferente podra proponer costos de referencia entre el 90% y el 100% de los costs de referencia de los componentes cargo fijo y cargo por consumo sin tasas Ambientales. Sobre el particular, se observa con preocupacién que las anteriores disposiciones establecidas en los pliegos de condiciones podrian inducir a los oferentes a la realizacién de alguna de las practicas discriminatorias, abusivas o restrictivas sefialadas en el articulo 34 de la Ley 142 de 1994, las cuales pueden generar competencia desieal o que se restrinja en forma indebida la competencia, lo anterior teniendo en cuenta que: Los oferentes podrian presentar en sus propuestas, tarifas que no cubran los gastos de operacién de los servicios, y como consecuencia la prestacion se realizaria a precios 0 tarifas inferiores al costo, lo anterior teniendo en cuenta que los pliegos unicamente permiten la presentacién de tarifas menores 0 iguales a las actuales, Al respecto, es importante recordar que el plan de obras @ inversiones contenido en el Anexo No. 3 tiene un caracter indicativo, no es de obiigatorio cumplimiento y solo es un modelo para estimar el estudio tarifario, y como se mostrar mas adelante no cumple con los criterios definidos por el regulador. En consecuencia, los oferentes deberén establecer su propio plan de inversiones al ofertar, el cual puede estructurarse 0 formularse de manera tal que no suba las tarifas, pero tampoco permita el cumplimiento de las metas de cobertura, continuidad y calidad. Dentro de los factores de puntuacién establecidos en el numeral 29.3 del pliego de condiciones, se otorga un total de 500 puntos, es decir el 50% del puntaje total a aquellos oferentes que tengan en su propuesta econémica una menor tarifa. Como se mencioné anteriormente, esta disposicion puede inducir a los oferentes a ofrecer tarifas inferiores a los costes operacionales promedio con el animo de desplazar competidores, prevenir la entrada de nuevos oferentes o ganar posicién dominante ante el mercado o ante clientes potenciales, configurandose una practica tarifaria restrictiva de la competencia, en el marco de lo dispuesto en el articulo 98 de la Ley 142 de 1994. En cuanto al valor minimo, los pliegos definitivos establecen que corresponde al costo de referencia del concesionario actual menos un 10% de descuento sobre dicho valor, lo cual también carece de todo sustento regulatorio y normativo Adicionalmente, es pertinente indicar que los oferentes no conocen los gastos y costos de administrativos, operativos y de inversién de los sistemas de acueducto y alcantarillado de! municipio de Soledad, por tanto la aplicacién previa de la Calle 17 No 9-36 Bogota, Colombia Version: 9.0 Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 3620 Fecha:1 1/02/2022, ‘vera minvivienda gov co Césigo: GDC-PLO7 Pagina 6 oe 15AR ita MINISTERIO CIUDAD Y TER 202260075854 |) AMIN ANN ily HANIL UL metodologia tarifaria expedida por la CRA para calcular las tarifas que se presentaran en la oferta, puede contener inexactitudes que deriven en un incumplimiento de los criterios orientadores del régimen tarifario dispuestos en el articulo 87 de la Ley 142 de 1994, especificamente los siguientes: - Suficiencia financiera: las tarifas deben garantizar la recuperacién de los costos y gastos propios de operacién, incluyendo la expansién, la reposicion y el mantenimiento; permitiran remunerar el patrimonio de los accionistas en la misma forma en la que lo habria remunerado una empresa eficiente en un sector de riesgo comparable; y permitiran utilizar las tecnologias y_ sistemas administrativos que garanticen la mejor calidad, continuidad y seguridad @ sus usuarios. En ese sentido, la falta de soporte técnico y rigor para establecer un valor minimo en las tarifas pone en riesgo a corto, mediano y largo plazo los estandares del servicio, como cobertura, continuidad y calidad del servicio, al no estar demostrado que dicho valor es suficiente para que el concesionario pueda cumplir con los parémetros minimos contemplados en la regulacién Vigente. - _ Eficiencia econémica: Las tarifas deben aproximarse a lo que serian los precios de un mercado competitivo; que las férmulas tarifarias deben tener en cuenta No solo los costos sino los aumentos de productividad esperados, y que éstos deben distribuirse entre la empresa y los usuarios, tal como ocurriria en un mercado competitivo; y que las formulas tanfarias no pueden trasladar a los usuarios los costos de una gestion ineficiente, ni permitir que las empresas se apropien de las utiidades provenientes de practicas restrictivas de la competencia, En el caso de servicios publicos sujetos a formulas tarifanas, las tarifas deben reflejar siempre tanto el nivel y la estructura de los costos econdmicos de prestar el servicio, como la demanda por éste En la cléusula novena de la minuta de contrato, respecto de las obligaciones de! concesionario relacionadas con las inversiones a realizar, el numeral 9.1.28 establece que el CONCESIONARIO debera realizar inversiones sociales todos los afios por valor minimo de 200 SMMLV la cual sera destinada a proyectos de educacién, cultura, deportes que beneficie a la poblacién vulnerable de! municipio de Soledad Sobre el particular, es preciso indicar que la Resolucion CRA 688 de 2014 es clara al establecer que en los costos y gastos para calcular las tarifas no se podran incluir aquellos costos o gastos que no guarden relacién directa con la prestacion de los Servicios publicos domiciliarios de acueducto y alcantarillado, En ese sentido, por medio del contrato se estaria imponiendo una obligacién que va en contra de la regulacién, la cual incrementaria el valor de las tarifas a pagar por parte de los suscriptores, Calle 17 No. 8~ 38 Bogoté, Colombia Version: 9.0 (Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 3620 Fecha:11/02/2022 www minvivienda gov co Codigo: GDC-PL.O7 Pagina 7 de 152022660075854 1) IMME HN) 0/IIN\/NMNMNAIN Desconoce los beneficios de la politica publica _de_regionalizacién, en especial, las economias de escala que surgen para todos los usuarios de los municipios que lo integran. Al respecto, debe tenerse en cuenta que mediante Resolucin CRA 701 de 20144, se declaré “la existencia de un mercado regional para el servicio puiblico domiciliario. de acueducto en ef dmbito de operacién de la Sociedad de Acueducto, Alcantarillado y Aseo de Barranquilla SA E.S.P. - TRIPLE A DE BARRANQUILLA S.A ESP. en los siguientes municipios: Barranquilla, Soledad, Puerto Colombia, Galapa, Tubard, Juan de Acosta, Usiacuri, Piof6, Sabanalarga, Sabanagrande, Santo Tomas, Barana, Polonuevo, Palmar de Varela y Ponedera, y para el servicio. ptiblico domiciliario de alcantarillado para los municipios de Barranquilla, Soledad, Puerto Colombia, Galapa, Sabanalarga, Sabanagrande, Santo Tomas y Baranoa, en el Departamento del Atléntico, por un plazo de hasta 29 afios contados a partir de la entrada en vigencia de la presente Resolucién, de conformidad con las metas de calidad de agua, continuidad, cobertura, micro medici6n e indice de pérdidas, sefialados en la parte considerativa de la presente resolucién”. Ahora bien, el mencionado mercado regional fue declarado en vigencia de la Resolucion CRA 628 de 2013, modificada por la Resolucion CRA 633 de 2013, las cuales posteriormente fueron derogadas por la Resolucién CRA 821 de 2017°. Asu vez esta ultima también fue derogada por ia Resolucion CRA 963 de 2022 regulacion vigente en esta materia. De acuerdo con lo anterior, respecto al mercado regional declarado a la empresa Triple A de Barranquilla y del que hace parte el municipio de Soledad, se debe tener en cuenta que se rige por lo establecido en las Resolucion CRA 628 de 2013, modificada por la Resolucién CRA 633 de 2013, pese a la expedicién de nuevas regulaciones generales en esta materia. Asi lo deja claro el articulo 22 de la Resolucién CRA 821 de 2017, el cual dispone: "MERCADOS REGIONALES DECLARADOS BAJO LAS RESOLUCIONES. CRA 628 Y 633 DE 2013. Los mercados regionales declarados con anterioridad a la entrada en vigencia de Ia presente resolucién, continuarén rigiéndose por las Resoluciones CRA 628 y 633, de 2013 y el articulo 121 de la Resolucién CRA 688 de 2014, modificado por el articulo 50 de la Resolucién CRA 735 de 2015”. En igual sentido lo estableci6 la Resolucion CRA 963 de 2022, asi: “ARTICULO 4. VIGENCIA Y DEROGATORIAS. La presente resolucién rige a partir de su 4 Por Ia ual se decide la solctus de declaatoria de mercado regional presentada por ls Sociedad de Acuedveto ‘Alcantarlado y Aseo de Barranquila S AE S P.TRIPLEADE B/Q SA ES P enelmarcode lo establecdo en la Resolucion (CRRA 628 de 2013, medica por la Resolucion GRA 633 de 2013" 5 Por la cual se define el coneepto de mercado regional, se eslablecen las condiciones para deciararo y la forma de venficalas. de conformidad eon lo previsto‘en el aticlo 128 dela Ley 1450 de 2011 Calle 17 No. 9-26 Bogota, Colombia Version: 90 Conmutador (57) 332 34 34 + Ext: 9620 Fecha:1 1/02/2022, ‘wn minvivienda gov co Césigo: GDC-PL.O7 Pagina 8 ce 152022660075854 1 Te publicacién en el Diario Oficial y deroga el TITULO 3, de la PARTE 2 del LIBRO 6 de la Resolucién CRA 943 de 2021 PARAGRAFO. Las Resoluciones CRA 628, CRA 633 de 2013 y CRA 821 de 2017, modificada por la Resolucién CRA 908 de 2019, continuarén vigentes para los mercados regionales declarados previamente a la fecha de publicacién del presente acto administrativo, con el fin de aplicar lo establecido en los articulos 2.1.3.2.4.2. ¥2.1.3.2.4.4., de la Resolucion CRA 943 de 2021”. De acuerdo con lo anterior, no es clara la forma como se procederé al retiro del area de prestacién del servicio del municipio de Soledad de! mercado regional aprobado mediante Resolucion CRA 701 de 2014 Entre otros, en relacién con las presunciones del “Anexo 8 Mercado Regional" "(..) Como se pudo observar, en el proceso de declaratoria de mercado regional del Atlantico, Ja empresa Triple A de Barranquilla le mostré al regulador que varios municipios recibirian tarifas de referencia mucho més bajas que el coslo real, como Piajé y Usiacuri, sin embargo para el caso de Soledad, la situacion fue muy diferente: a precios del ario 2013, el cosio de referencia del m3 de acueduclo era de $1,587.77, pero al integrarlo al mercado regional, su costo se elevaba a $1.960,06, es decir un incremento en pesos de $372,29 (equivalente al 23%) (..) “(..) Como puede observarse desde la implementacién del mercado regional, los soledefios y su alcaldia han pagado un sobrecosio del 26% sobre la factura promedio (..)” Se debe aclarar que las tarifas aplicadas en los servicios de acueducto y alcantarillado en el municipio de Soledad antes de la declaratoria del Mercado Regional fueron determinadas segtin las disposiciones de la metodologia tarifaria establecida en la Resolucion CRA 287 de 2004. En este caso, las tarifas del municipio correspondieron a las calculadas dentro para un sistema interconectado abastecido desde Barranquilla, el cual estaba conformado por el Distrito de Barranquilla y los municipios de Soledad, Puerto Colombia y Galapa. Por tanto, desde el inicio de la ejecucién del contrato de concesién vigente, los usuarios del municipio de Soledad se han beneficiado del aprovechamiento de las economias de escala, percibiendo unas tarifas mas bajas que las que pudieran resultar del calculo de un estudio de costos independiente al momento de inicio de la operaci6n aplicando la Resolucion CRA 688 de 2014, Otro ejemplo, es que el municipio, bajo la premisa de pretender la independizacion de los sistemas de acueducto y alcantarillado, le impone al concesionario el traslado de costos ineficientes a los usuarios, mediante la ejecucién de inversiones que, bajo un esquema de prestacién regional, no serian necesarias (por ejemplo, una PTAP Calle 17 No, 9-36 Bogota, Colombia Version: 9.0 Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 9620 Fecha:1 02/2022, www minvivienda gov.co Codigo: GDC-PL.O7 Pagina 9 de 152022EE0075854 A) ONAL A AN AN exclusiva para el municipio), lo cual viola los principios orientadores del régimen tarifario establecidos en el articulo 87 de la Ley 142 de 1994. Considerando que la composicién de los usuarios del municipio de Soledad es en su mayoria de los estratos 1 y 2, requiere de un alto nivel de apalancamiento de recursos para cubrir los subsidios a los usuarios de menores ingresos. Esta situacion se puede ver impactada por: (i) las inversiones para la independizacin de los sistemas de acueducto y alcantarillado, que son requeridas para una prestacién fuera del mercado regional y pretendidas por el municipio y que no se encuentran apalancadas por el concesionario futuro, (ji) los altos costos administrativos y operativos que implica la prestacién bajo un esquema independiente, sin el aprovechamiento de economias de escala Se debe poner en conocimiento que el concesionario actual reclama deudas por subsidios no pagados por el municipio, valor que se podra ver incrementado una vez entre las partes contractuales actuales se crucen las inversiones no amortizadas en cada una de las zonas. Que, en el evento de ser a favor del concesionario actual, se garantiza con cargo a los ingresos corrientes de la nacién ylo del Sistema General de Participaciones destinados al sector de agua potable y saneamiento basico, de conformidad con el paragrafo del articulo 38 del contrato de concesion vigente *CLAUSULA 38. TERMINACION DEL CONTRATO. (...) PARAGRAFO: GARANTIA EN CASO DE TERMINACION DEL CONTRATO. La Pignoracién de los recursos correspondientes a la participaci6n del MUNICIPIO en los ingresos corrientes de la Nacién y/o del sistema general de participaciones destinados al sector agua potable y ‘saneamiento basico, se extender para garantizar el pago de las siguientes ‘sumas: (i) las previstas como indemnizacién por la terminacién del contrato ocurrida por causas imputables al MUNICIPIO I!) El monto de las inversiones no amortizadas al momento de la terminacién del contrato, cualquiera sea su causa. Para estos propésitos, se pactaré en el anexo de pignoracién No. 6 respectivo mediante e! cual se instrumentard la garantia del giro de los recursos destinados a subsidios, que esta sobreviviré a ta terminacién del contralo y se prorrogard todo el término que sea necesario para amparar Jos pagos por los conceptos mencionados.” Calle 17 No. 9-36 Bogota, Colombia Version: 9.0 Conmutador (571) 332 34 24 + Ext: 9620 Fecha:11/02/2022 ‘yn minvivienda gov.co Cédigo: GDC-PL.O7 Pagina 10.de 152022EE0075054 1 INN NE\E INN HANH LL 5. CONTRATO DE SUMINISTRO DE AGUA POTABLE E INTERCONEXION DE REDES (Agua en bloque) Al respecto se manifiesta en el Anexo 7. Agua en Bloque lo siguiente: “Respecto a /a oferta de agua restante, ef CONCESIONARIO dentro de su Plan de Obras e Inversiones (POIR) del servicio publico domiciliario de acueducto, debe incluir la construccién de PTAP(S) adicionales para ser auténomo en la produccién de agua potable. Sin embargo, mientras las obras son ejecutadas, el CONCESIONARIO como beneficiario, deberd solicitar a la Triple A de Barranquilla como proveedor, ta suscripcién de un contrato de suministro de agua potable por un caudal que le permita abastecer a ta poblacion de Soledad. Para ello, se deberén definir (os subsistemas involucrados para el abastecimiento de agua hasta el punto de distribucién definido por el CONCESIONARIO. Es de esperarse que se solicite un valor de peaje por {os subsistemas de produccién y transporte” Como se observa en los documentos del proceso de contratacién, el municipio sefiala que mientras que el nuevo concesionario construye la PTAP, se abastecera mediante un contrato de suministro de agua (agua en bloque) con Triple A de Barranquilla S.A. E.S.P. sin considerar el impacto tarifario que dicho esquema representa, Asi mismo no se contempla el tiempo necesario para suscribir el contrato entre el nuevo concesionario y el! proveedor (Triple A de Barranquilla S.A. E.S.P.), el cual tiene una serie de requisitos que eben cumplirse para la suscripcién del contrato y el inicio de ejecucién de la operacién. Finalmente debe tenerse en cuenta que si las partes tienen que acudir a la Comision de Regulacién de Agua Potable y Saneamiento Basico CRA, en el evento de no ponerse de acuerdo sobre el valor por metro cilbico derivado de los contratos de suministro interconexiGn necesarios, el tiempo para tener el suministro de agua puede ser mucho mayor. Teniendo en cuenta que la interconexién se daria después del subsistema de distribucion de acueducto del proveedor, es decir a empresa Triple A de Barranquilla S.A. E.S.P., el costo en Sim? que se obliga a pagar el concesionario en Soledad, como prestador beneficiario, a cambio del suministro y el transporte de agua potable a través de los subsistemas de suministro, transporte y/o distribucin de Triple A de Barranquilla S.A. E.S.P,, correspondera al cargo por consumo vigente calculado en el estudio de costos y tarifas de esta ultima empresa, Lo anterior es importante resaltarlo, pues no se observa, como se mencioné anteriormente, dentro de los diferentes documentos que hacen parte del proceso contractual la realizacion de un ejercicio para estimar o calcular el impacto en las tarifas, producto de la celebracion del mencionado contrato de suministro e interconexién, el cual podria generar un alza significativa en el valor del metro cubico de acueducto en Soledad, impidiendo uno de los objetivos propuestos en el presente proceso de seleccién de un operador especializado, como lo es bajar las tarifas que se cobran a los suscriptores, y no solo eso, pues se podrian aumentar las tarifas actuales, Calle 17 No. 9-36 Bogota, Colombia Version: 9.0 Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 3620 Fecha:t voar022 ‘www minvivienda gov.co Codigo: GDC-PL.07 Pagina tt de 152022EE0075854 1) MINDNTNINII Ty 6. PLAN DE OBRAS E INVERSIONES Como se establece en el Anexo No. 3 el plan de obras e inversiones el *.. plan de inversiones es indicativo, es dacir no es de obligatorio cumplimiento y es s6lo un modelo para estimar el estudio tarifario”. Adicionalmente, se sefiala que El CONCESIONARIO debera establecer su propio plan de inversiones, uno inicial al ofertar y al final el definitivo debidamente perfeccionado y depurado un afio después del inicio oficial de operaciones. Lo anterior evidencia falta de planeacién y de un diagnéstico robusto mediante el cual se puedan identificar claramente las necesidades de inversién que se requieren en los sistemas de acueducto y alcantariliado de! municipio de Soledad. Tampoco se observa que el plan de obras e inversiones contenido en el Anexo No. 3 tenga en cuenta para su definicién los siguientes principios definidos en la Resolucién CRA 688 de 2014: pertinencia, ajuste tecnico, costos eficientes, vision de largo plazo y viabllidad financiera, definidos a continuacién: 4. Pertinencia: Toda obra o inversién debe resolver una necesidad actual o futura del servicio En caso de obras de respaldo, debera definirse el margen que ésta brindard al sistema en la etapa especifica del servicio y el impacto que tendra frente alos suscriptores. 2. Ajuste técnico: Las obras deben ser planeadas, disefiadas y construidas de acuerdo con los requerimientos reales del servicio en el corto y mediano plazo, atendiendo las directrices contenidas en el Reglamento Técnico del Sector de Agua Potable y Saneamiento Basico - RAS vigente o en la norma que lo modifique, adicione o derogue 3. Costos eficientes: Los costos unitarios a utilizar para la estimacion del valor de las inversiones deberan corresponder a los menores precios entre: ¥ Compra reciente por parte de la persona prestadora de los bienes y servicios (0 similares) involucrados en el proyecto a costear, 0 v¥_ Precios de Lista 4, Vision de largo plazo: Es necesario que cada periodo de vigencia de las formulas tarifarias, no sea apreciado como un proceso aislado y totalmente independiente de los procesos pasados y futuros, De manera especifica, el nivel de cumplimiento del POIR, deberd tener implicaciones directas y proporcionales (incluyendo el costo de! capital) sobre el siguiente periodo tarifario. 5. Viabilidad financiera: La persona prestadora cuenta con la capacidad financiera para llevar a cabo las inversiones proyectadas en el horizonte de 10 afios. Calle 17 No 9-36 Bogota, Colombia Version: © 0 Conmutador (571) 332 04 34 + Ext: 9620 Fecha:1 1/02/2022 wer minvivienda gov co Cédigo: GDC-PL.O7 Pagina 12 de 15A MINISTERIO DE VIVIENDA, =" 2 CIUDAD Y TERRITORIO Sno encore wrcconeaonci 2022E€0075054 1 MN MKN/ WIM NN/1) 11 El plan de obras e inversiones estimado y contenido en el Anexo No. 3 se limita Unicamente a definir anualmente unos valores de inversion para los diferentes componentes de los sistemas de acueducto y alcantarillado, pero no contiene ningun detalle ni especifica los siguientes elementos: 1, Nombre del proyecto, 2. Servicio. 3. Subsistema. 4. Actividad 8. Descripcién fisica que incluya la geo-referenciacién del mismo. 6. Breve descripcién del proyecto. 7. Cronograma de disefio y ejecucién del proyecto, durante el horizonte de proyeccién de las inversiones. 8. Montos anuales de inversién del proyecto para aquellos proyectos que se ejecuten en mas de 12 meses. 9. Dimensién con la que se relaciona el proyecto. 10. Aporte del proyecto a la(s) meta(s) definida(s) por la persona prestadora para la dimensién 0 dimensiones (cobertura, continuidad, calidad del agua) a las que esta relacionado el proyecto 11. Identificacién clara del aporte del proyecto para cumplir los estandares del servicio 12. Soporte del analisis sobre la capacidad financiera de la persona prestadora para llevar a cabo el proyecto, frente a la disponibilicad de recursos. 13, Suscriptores afectados. Ahora bien, frente al servicio de alcantarillado, se denota la ausencia en los pliegos de condiciones del esquema operativo mientras se ejecutan las obras de independizacién que se requieren para garantizar la adecuada prestacién del servicio bajo las pretensiones del municipio, con la adecuada proteccién del medio ambiente. Ademas, no se considera dentro del plan de inversiones proyectado por el municipio, el valor de las obras de independizacian, generando el interrogante de si esas obras estaran entonces a cargo del municipio o apalancadas con recursos del Gobierno Nacional Dentro de la etapa de planeacién, el municipio debié prever adecuadamente el efecto que genera el cambio de operador en la prestacién del servicio, con el fin de que el mismo no Se vea en ningun momento impactado, se mantengan los estandares del servicio y no se vea afectado el interés general 7. PRESTADOR DE LOS SERVICIOS PUBLICOS DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO Los pliegos de condiciones establecen la posibilidad de que los oferentes se presenten en Consorcio uniones temporales y que, con posterioridad a la adjudicacién, constituyan una sociedad futura, desconociendo lo sefialado por el Consejo de Estado en el concepto numero tinico 11001-03-06-000-2016-00002-00: Calle 17 No. 9 - 36 Bogota, Colombia Version, 90 Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 9620 Fecha:1 1/02/2022 ‘www minvivienda gov.co Couigo: GDC-PL.07 Pagina 13.de 152022E€0075654 1 INN MIEN “b) ¢Podria contratarse la operacién, financiacién y mantenimiento con cualquier empresa privada, aunque no corresponda con la condicién de ser empresa de servicios publicos en los términos del articulo 17 citado? En el mismo sentido ¢Quedaria dentro del alcance de “empresa privada" la promesa de sociedad futura? De acuerdo con la respuesta anterior, en relacién con la primera pregunta incluida en este literal, la Sala reitera que no es posible contratar la operacién, la financiacién y el mantenimiento de un servicio publica domiciliario con una empresa (ptiblica o privada) que no tenga la calidad de prestador de servicios publicos, en los términos del articulo 15 de la Ley 142 de 1994. Con respecto a la segunda, debe precisar que la “promesa de sociedad futura” no es una persona juridica, sino un contrato, y que no existe disposicién alguna que permita actualmente la presentacion de propuestas 0 la celebracién de contratos estatales mediante la figura de la “promesa de sociedad futura”, de acuerdo con lo explicado en este concepto.” (Negra fuera de texto) Por lo tanto, estas figuras asociativas no deben permitirse para la presentacién de ofertas en un proceso de este tipo. Adicionalmente, en los pliegos de condiciones, el municipio omitié establecer la restriccion para el oferente adjudicatario de ceder el contrato, en cualquier momento; situacién que puede devenir en que sea una persona quien se presente a Ia licitacién, cumpliendo los requisitos habilitantes establecidos por el ente territorial, y finalmente sea otra persona diferente, sin la experiencia requerida, quien ejecute el contrato, poniendo en riesgo la prestacién de los servicios de acueducto y alcantarillado y, desde el punto de vista contractual, desconociendo el principio de planeacién y seleccién objetiva Aunado a lo anterior, también los pliegos de condiciones permiten que personas naturales nacionales o extranjeras presenten propuestas, situacién que, nuevamente, pone en riesgo la prestacion de los servicios publics de acueducto y alcantarillado y desconociendo lo sefialado en el articulo 15 de la Ley 142 de 1994 sobre los casos en que una persona natural puede prestar los servicios publicos. 8. TRANSPARENCIA Y PRINCIPIO DE PUBLICIDAD EN SECOP El municipio de Soledad desconoce el principio de transparencia contractual, que garantiza que en cualquier licitacién debe darse publicidad a todos los procedimientos y actos que la estructuran. Para efectos de materializar tal exigencia, se ha desarrollado el Sistema Electronico para la Contratacién Publica “SECOP", el cual busca imparcialidad y transparencia en el manejo de la informacion. Calle 17 No 9.36 Bogotd, Colombia Version: 9.0 Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 9620 Fecha:11/02/2022 ‘yn minvivienda gov co Cédigo: GDC-PL-O7 Pagina 14 de 15as AINIST DA, CIUDAD Y TERRITORIO we 2022EE0075854 A) AMMAN AY ML AAU Al respecto, se ha podido evidenciar que se vienen realizando modificaciones en desarrollo del proceso en sus etapas precontractuales sin las correspondientes adendas y la ublicacién de actos con posterioridad a los plazos establecidos por el mismo municipio en el cronograma, situacién que es de total preocupacion puesto que desconoce lo sefialado en el articulo 6 de la Ley 1150 de 2007. Es importante precisar, que el cumplimiento de los términos dentro de un proceso de licitacion hace posible que se desarrollen los principios que contribuyen al proceso de seleccién objetiva del contratista, como son publicidad, economia, responsabilidad, transparencia e igualdad entre las partes De acuerdo con los argumentos expuestos nos permitimos solicitar acudir a la Procuraduria General de la Naci6n a través del ministerio de Hacienda y Crédito Publico para que en aplicacién del articulo 13.4 del Decreto 028 de 2008, se ordene la suspension del proceso de licitacién publica SG-LP-07-2022-005, en consideraci6n a: 1. Nose asegura el cumplimiento de las metas de continuidad, cobertura y calidad en los servicios de acueducto y alcantarillado 0, 2. Nose adecuan a los tramites contractuales previstos en la Ley Esta solicitud y eventual orden de suspensién del proceso es oportuna en la medida de que a la fecha el proceso contractual no se ha adjudicado, segun la informacién reportada en SECOP. Es de advertir que, de acuerdo con el cronograma del proceso de licitacién, e! dia 25 de agosto es el dia maximo para presentar propuestas, lo que genera la necesidad de que el Ministerio Publico, delante de manera urgente las actuaciones a su cargo con la mayor celeridad posible y asi, lograr que se adopte la decisién de suspension, antes de la adjudicacién del mismo. As JOSETUIS ACERO VERGEL Viceministro de Agua y Saneamiento Basico Cordialmente, ‘pros Dana dl caren Sancove « Oretra de Pole y Regul 6 Gna Paice Torr Ate: Over UR Infraestructura y Desarrollo Empresa jtalina Dickson — Contratista VASB (Mf Calle 17 No. 9 - 36 Bogota, Colombia Version: 9.0 Conmutador (571) 332 34 34 + Ext: 9620 Fecha.11/02/2022, www minvivienda gov co Cédigo: GDC.PL.O7 Pagina 15 de 15