TEORIA CONSTITUCIONAL DEL REPROCHE PENAL Programa de un Derecho penal constitucional En IB. Golo Car Faiva - itor1S.BN,978-9974-676-21-1 ‘Bn Nontovidee, Replica Oriental del Urauay Bae? Lida. Sutace see 671 (CP 11000) Tel: (00898) 2916-6521 ‘ane 916-528 ‘ul bdesnetntecom.uy- retrial com ‘Ba Bueno Aies, Republics Argentina 1 Buren Ediores SRL. be, Congreso 748 (C1431AA0), Be.Fpoe wooo) 8522-1480, Tel: (005471) 4522-1064 Pana rpsitresibertel com a - ww. euTonedRors.com Hecho et doptsito qu extablee te ley, Derechos reservados. mpreao cn Argentina en el mes de octubre de 2019 poe seme Ye av. Mie 1701, Tes (008411) 4761-9080 ‘Pol contnte@iamprentays om ar Amis hijos, Ayeten Oni y Renao Adel, que son to que yo he sido y que, flamer, ‘eran fo que soy y mucho mds. Amb esposa, Virgina, or estar siempre y por recordarme lugar que tengo en la vidaEne PalDgta™ Gens cunwo rv LA CONSTRUCCION DE LAA CULPABILIDAD [EN EL ESQUEMA CONSTITUCIONAL. 1. Bi zona sureaLean. En el presente capitlo ingresamos al nleo central de la obra, pes ‘nls metodologia utlzada he querido Justiicar los pincipios proces {Ysustanciales que inspiran al derecho penal, un concepta superior legal de pena, conociendo aat las razones que findamentan la respuesta a= rabtva, y fnalmente una estructura del deta constitacional sobre la ue fe asienta la teora del reproche de culpabiided, nica forma, i modo fever, de conceit la claboracion de una teoria general de Ia imputeckn, fleade el maren de la Conettacin Desde el imbito de las denominadas clencas del eepieita, no exis: ‘ groseoldgicamente tna dseiplina que pueda abordar Is explicaion y fandamentacin del castigo penal bajo forma de reprocie o de procesos deimputacin, no se conoce a st destinatano, Ninguna cena del va lor construira postulades, aun desde lo empinco, ue pucdan prescindir dela figura del hombre y dal conocimient, ya que slo sere senses stent el entendiculento como earacterisica del hombre, como un ser ‘vlentedstinte de las demés especies Sobre al tplo que hae oe fandanent dl reproshe prenal,puede ver 4 Heenan, Wend, Pundamedae cep. 209. Aamlano, Room, Mean, ‘Princ de capablidaa Cara preetcon”, Revs de Cons eos Gat vars Bator 199% pp. 7a Medint concise, home penetra lng evi, Uo de oe ‘incon en de Sage, epi cv or sits a co I mbibad dr Ungar nomi y spear cj je, ese ‘desc para toma como een tino seule mes autem vegan aa une sels i, denetndos Lng u rnd sieve ance ees Iponitdad de co sin parr or eta ravi wow splat cae, a ‘toda a exten oon rminon reduce (Sroaaan, Rell, ata de Ps ‘Dees Ie, Pitta Neon, Maxi, 1978p. 382.222 Guserr0 C, Rooeiovee Ouse Silo através det entendimiento se pueden apreciar las facutades de iscernimiento del hombre ullleadas en # relaion con las objeto, con ormando una nocién y una pereepciin que le sive para confontar con ‘Seguridad y conbanaa sus conviceones. Tan slo observando las conta: Aiceiones en que el hombre empeno Ingress al defender cabalmente ot postures contrarias entre sus iguales, 2 legn 8 sospechas, y con certo rao de rain, que lo qe se llama “verdad” en rigor no existe, oe! hom. Ere no ponee el conoeitlents formed tener la certeza desu exstencia "El reproche ola respesta ants Ia exntencia de determinadas sta. ‘ones reales es un juilo 0 proceso de formacién acerca de iertas rea de conocimiento. Batas se suponen sabidas en algunca eaa0s y presu: ‘hidaa en otf, y se advienen a formar la facultad humana de obrar en felerminadce sentidos, En eve sentido, goza el hombre de lo que Locke ‘denominaba la potencia de pensar, a ia que lamaba entendimiento, {a potenea de volicion, que denominaba voluntad, Juntas, en la ments, ‘constitujen Iaefacultades, por eemplo, de recordar, de discerit, der ‘nar, de conocer, etctera™ El juloos tambien une facultad que proviene del entendimiento de ciertae regia de aprecacion de la voluntad de percibir las ideas dacs por relas del exterior. A través de esta ae produce la reflexion por ia que [grees el conocimiento que se alimenta de lo sentdos del sor racional, Ene se forma impresiones y usa lag facultades que se ocupan de aqu las, para considerar las idens y controntalas coa ideas encontradas La Dercepcion de las distiatas ideas lo ayuda a conocer y comprender que ls blanco no es negro y vcewersa" ‘Conoce a disonancia de las ideas que reserva en la conciencia sya al hombre a orientar el cnocalento® en Ia direceién final de reallzcion ‘dein poder valorado y experado de actuacion por ef derecho, En tal sen~ fico, Wet apreciabe ls Randamentos dea calpabiided 9 en la decision fde eu votuntad por la eleccon de-una accion dewalorada® pero de todas formas basada en una espacidad personal y consciente de elecibn ente fiveroas opciones de comportamiento de un aer raclanal duende una Iertad que existe por fuera y por dentro. ® voces, don, Enaay sores erendinete humana, * el, Pond de Cre “Laat, 9 yb 823. pee, 9 531. Ganon Sao, La concep romatva da cupabitad, olecin Mae tro de beech Peal, ae, Monten Bueno Aes, 2002.8, La CoMSTRUCCION DE La CULPABLIDAD FN ELESQUEMA.. 228, ste, cuando menos, es el concepto peimario al que debemos scudlr para fndarla imposicion de un juiclo de reproche constitcional etre: fad a partir de los valores que atafen ala personalidad furmaa, que leon inherentee y de los que dispone libremente para valor y dir fre el camino del bien y del ual, Por eto, Ie es reprocheble un hecho ‘ecospectivamente cuando mativacian pereonal no eetve acorde & er ‘eros genersles y personales de exigibidad. La eulpabilidad sobre la que se relia el juicio de reproche funelona camo una verdadera unidad que es eatsa de responsabilidad y como me- dds de ela de modo tal que se ncrementaran valores de culpablidad y proche. Esto sicedrd en tanto ve alajela motvacion personal del auter ecriterios funcionles de motivacin general, y se reduclrs en la medida fen que 8 aproxime esa motivacion a razones 0 causa de excupacion Nowe veriiea una motivacién de realizar un hurta respecte de quien, por eortnvenctble, flla en la consideracion de Ia senidad de la cosa ‘que eustrae. Su voltinad ee dinige« la sustraccén de tn efecto come Aerado come propio, sin dolo de aprovechareelictamente de algo ajeno, En cambio, se reduce la motivacién en aquel que, ante un error venible, pudo haber motivado su compartamiento con una mayor atencion sobre efecto que se levaba de otra persona etposamente, Si metlvacén ful existe, pero se reduce ante el error operatdo que afecta la prestacin ‘de un debido cuidado propio de una motivacin adecuada la no weil ‘ick del evento”. Elreproche supralegal se consoida sobre aspectos~que en lo que ree ‘de ls obra habré de mostrar~ relacionados con la tibertad del hombre, cleo del pensamlento de Kant y Hegel. All se percbe la responsabilidad penal que abr de representar algunos obstacules inelvables aa ber {ad camo el que establece que su prueba no puede ser demostrada cle lufeamente tanto como e determinism, ni puede saberse empircaments (3 paso por la Inteligencia del hombre que do muerte a otra persona, nel sentido de acreditar sl ésteactud con libertad o bajo determinacion, se Didar scp Gn oh ts 25 Me pee i eee ‘Shure en miso co menor st ferential ever, queda dreinada odin quel conaciniento de un de de teviacon Sovran sere parameten ‘ene acclons sopra’ funlon co deeertadines de scoacinacorde ‘ed de vl ~rstiaclén ponte ue obvamente puro enor © eae ‘sialon que haga defecuoes mi sotacen penal tense where ‘Setter salable por mores aptitudes de motos7 2h Gustavo C. Roswovez Oona eto incluso op Jo que levatt Ia concepeién de la culpabilidad a escalay fnaliteas dela prevencion como mode de superar estas carencias* ‘Un sistema como el de nuestra Consttucion consagra un concept del hombre como ser bre que obra con concienciaracional de su bre ‘Medio y due, come tal acta en elricio de elecclonea que realiza por fly antes Este tipo de sistema ene que concebir un reproche fundado fn labios de responsabllidad que le marean, por su propia deci, a Speion de decutar comportassientos de relacon acordes a valores pre: {endidos, Es elo lo que justifies el castigo por expacios de juego en ‘Cupabldad, Pero que el hombre sea un Individuo considerado “bret fo significa que elo slempre se as es decir, que siempre acti libre de ‘ondifonamientos “Viren iberiad noes vivir bremente sino que el valor libertad stpo- ine que un ser consciente disata de clertos valores que e oréenazniento ‘Constituido en sociedad Ie permite guzar. Pero, al mismo tempo, le marca {fmites a ss impulaos de pretender hacerlo que quiera bajo ia ssa den Ge que ou Ubertad es absolute e estricta, Su libertad aparece deter fheda por ia interelacin y eonfluencia con otras libertades personales, ‘Cuando culpamos, a través del eproche, a quien ha cometide un de ‘too lo reeponeablizaos, en teminos de Razin -para quien la culpabl lide las ruzonies de necesidad preveativa conforman los presuptesto de la Fesponsebiided juridico-penal*, por la realizacion de un evento peligros elevado tipictunente, estamos valorando la realizacion del com Dortamiento lesivo, pero también previend ias medidas que corresponde Eplicar para la extacin de mievos compartamiento isis. iat 26 dela Conatitucln regala ins condiclones en que # instr rmenta Is pena, civa jecusion no puede inci a tortura o mortifcacion fd los condenados,aino persegir la reeducacion, aptitud para el trabajo Sin profilaxa de det. Estos valores de realizacion que debe aleanzar Ja insirumentacion penal deben estar presentes y es imprescindibe #0 fsplicacion a qulen esta slondo jusgado por el delto. Es decir, debe ser terecedor devn reproche que, en cefinitva,persigue razones de preven ‘Gon especial posi, Sino las bay, entances no es requerimiento de Carta que se apigue Teta fnalidad de prevencign rehabiitadorajustifiog ja interpretacion el reproche constiteionaly desu requerimiento paral responsabiiza usonemene, 0b ot 9: 405 4 * Romm,Dereho Pal cp. 79 Lr COSTRUGCICN DE LA CHLEAEIEDAD BN RL-ESQUEMA.. 925, cién,basado tambien en la verfeacén real, y en el caso concreto de las {ironstancias que han movido al hombre “en tiertad” a In reslizaclén {de delto. Sie objeto del juzgamient reene sobre las acciones no pri fas que atacan et orden pablico 9 perfudican a terceros, el reproche de (tipabildad debe formalaree con tn conocimiento acabado y completo elas caracteristicas de su realzacin y de sa proyeccion lesa El obrar con Ibertad que findamenta el repreche punta al conoci- ‘iento personal de quien esta en condiciones de aprehender la signif- (cin de! postulado estableldo en el inciso segundo del art. 10 de la (Corte: Ningin habitente dela Replica ser obligado a hacerlo que mo ‘mands la es, ni prvado de lo que ella no prohibe”. Slo qien reconoce ‘Imandato estabecido ea la obligacion de realizar lo mandade por la ley 6 liimpedimento de efectuar fo que la norma legal probe esta en cond ‘Sones de apreciaribremente e caracter lito de su comportamienta Bl reproche es la consecuencis del juicio a un hombre a quien 4¢ le puede exglr determinado comportamiento, conlorine a gradow de mo. taciéa respecte de su conocimiento y comprensiin de la norma. As, al reproche que establece auestra Constiticion se canstraye tomando foumno referencia a un hombre ibremente determinado ~entendlida com stenuscign de Ia Mbertad absolute-, que es sabedor dela trascendencia elas acciones comatidas relatives In afetaciin de blenes jurdicoe pretstos en el arta.7y 72 y que, por ello, resulta tpifeados en fipos Gelictvos que procuran satisfacer la proteccén consagrads, Debe conocer y aprehiender que el goce de los derechos protepidos tambien puede ser limitado conforme al dctado de lejes que consagran un interés general de a sociedad, cuando menos del mismo rang cons titocional que aquellos derechos expresamente deacriptoe pore art. 7", ala medida en que el reproche es ls resulante de un uico de culpabi Mad que asigné responsabilidad impone et eamptimiento dena pens, proyecta sus efectos no solo retrospectivamente al acto realizado, sl prospectvamente, en tanto exitan razones de neceadad de prevencion eneral y especial que jastquen l juice de atibucion ‘ll ge desprende el art. 26, que reafrma fies preventve-rehabil- ‘adores en la pena, y como éata es la liga consectencia, por rega, al "Dice Stamm qu ne docuine muchas vce anti picente ye em osantghe afta qu Derecho es necearo pars conseracin de and ese at c etctnjutoe rcmca ta cone fre Tec conta toon Nacie, nein ete mad de ter. pis hat tt Se ‘ras deo lo fee i ner al Derecho. Ears ia fa sere ‘re shames Deco le panne sae gue Seas 29)226 Guneero C. Roowiavez Oran eproche efectuado, no puede date tener otra lecturn que no sea arménica in onentade a tales finslidades. Por ello no puede constitucionalmente Taemularee un teproche penal a indisiduos que, personalmente o por ra ones Ge poiica cnminal, no merezean ser prevenidos, pese & qb Agual- Iente pusda ensajarse ei juleio completo de calpabiiiad 1. Proceso de formula dl reproche Deen corona ctl ogi eo epee cpa’ por spare ln culpebilad de inj ¥etableer tu vn tanto deo un plano sje Iadeoeipcion sbjeia del hecho era pte in anijuricéa, peas st deserter te a icing, co Boi tanto te elie cena mera relcn anna del ator ere esa! demodo qu ol mprache cneeta propio de acorn ‘rma cone neuen de ih come. Sigua oer cn ita ana na defensin det funcionamnien eee at ee tn cra macn ene repeoce y eta lac ata expel de Grau Dona, ae tinge nuament ence Ee am vrei dco et dee vara yinprcs a sig vo como una odalidad de vloracon de obe- to, just con i anced ade in isn del deber en dee ue ees cna EECaE impo perma ene ech, nt proce ‘Snr con tue, Aspect dogmstcn que ican Seine, en 2 ‘Congreve jalaa ee hemensical a Revi, bata aero expueno eal ented na eon compl el ns caver mi eae en tl pL? Str cveroncatepvee que por into tangs een ln ogmatin eu evn inion de desubr damon) separ cna etamentos nao palate teindiunioadoe LaCONSTRUCCION DE LA COLPABLIDAD EN RL ESQUEDA.. 249 ‘como es natural a toda disposicién, étas contienen mensaje dit- sidos s los cudadancs cuyes derechos deciara protegior (ar. 7 de la Constitucién), que los mists pueden ser imitados por leyes dictadas fen razon de un interés general (a. 7 1 fine) y que todas las personas erin acreedoras de tn tratamiento igualitao por Ia ley. La tina fe te de desigualded ls referida a aquelas personas que, dentro de tna tisma clase, gzarin de un mismo tratamiento, Se logra as la igual Suprema con un tratamientadiverso a quienes estin en condiciones des- iguales,y la propia Consttueion to renirma sl expresar eel set 8 la *dictincin entre elas pr ioe talento o Ina vitae ‘Existe en nuestra Carta el principio general de que “todo individuo stun ser dotado de Ubertad y por ende es penalmente imputable, salvo ‘xcepciones eoncurrentes de orden personal". Basta consultar Ia Te ‘accion det ar. 10 para constatar sin mayores esfuerzos que la Const- tucén se drge a ls indviduon ~que presume portadores de intlecto¥ fcomprension= al expresar que los acoe que no atacan el orden pablicd ai perdican a otras personas no estan bajo juzpamiento ino que pet :manecen en el émbito de las elacones privadas. En nlngtn ess0 podria tare lees penales que obliguen a hacerlo que la ley no manda, esto 5, no pueden establecerse Aguras que castiguen conductas penaliente lnelevantes, més alls de la tascendencia que pueden tener en otras e= {eras del derecho, ‘Sin perjulcio de que mas adelante volveré sobre el punt, tsb a capacidad de culpablidad ode ser objeto de una imputacién penal reco: ‘ote el fundamento en laibertad del hotles la dea de necesided de Ja pena, En mi concepto, la Constitucion lo recoge cuando establece ene are 26 que la pena no servi mica ala mortifescisn, sno ala red ‘lin y proflaxs del delito™. La idea de un reproce penal come resultado 4e un jucio de imputacion personal requiere tambien la constatscion, 4e as condiciones personales para la “reeponsabilzalén”. Como cons ‘cueneaysurgiran los requeriinlentos que hagan necessria ia verifeacion ea coaccicn punitive rt ergunens dela Ebarad ot node indenters pata ‘in penal yen poi de una pons “sii nian ate «ns reese incudabe que on aren mixin eo canon lta el gar de cuplinsents den pena o dela eas de wes iu hie gprs to cece dew pet250 Guneero C. Roseicuez Onan Et tema no esté agntado,y por ello voveré sobre él cuando desarrolle ‘otros conceptos de indole degmatica, al momento de considerar los res- tantes elementos del reproche. Ahora coatinuarérefriendome a otros de tos elementos que juslfican esta “capacidad de clpabilidad”o de“impu- faci persona’, cuya musencia también conlleva Is imposed de Constraceon de tadarelacion interpersonal 43. Estados de concienciay comprensin det hecho Pare considers que alguien ene capacidad de clpabida o puede ser set de un roproce pereonal se Teulere que ln actncion en ‘exo eaiel sea falda con conleniny vested, como To pret Taree dl Codigo Penal™, De in integrin con ela 30 lusdom fe deoprnderee que es puta ael que ene mostento en Frc ert el aco sc alla ental estado de pertarbacia moral, que no {her caro solo fac parvaloente, april ardtr cto de dalle de dcterminareesogun ou verdaderaaprecan Eat aigalce que el suet, pars ser paible de responsabilidad, debe cover con went fnl de reac el hecho -aapeto sobre que Jaime promunce-y oon concencn de su eeu, e2 deus, con cones: TDintoy comprendon del acto que ext levande a cabo™ Bata api {in queen pnp Te permit areca el eacter eto del hecho, al ‘Tuovr el precept que te onge ein condcta criminal yas se et “ie an rt 0, Por napuesto ue exe uc primero de concenlay ompression de cto no expe luo de imputacion sujetio, pues: to que no sigtica que comprendn en lennon de ralracon jute o ‘esvlorada a verdnersinplcancn de su comporiamiento, ‘Pua una penne conn sindrae de oigeni svanedo,sndo- sme de Dour ou empotenion ag, saber Guo eat dando muerte & {in preon, pa pd justin comportamiento enue ean ct Xin demonta a que debe combat parse eegnrd el eno ets ce Ton o bien ecere Alejandro Magno y combats al encago en el conteno ‘cans gran batalla qe le perma costa de nuevos terres "Ambon tenon rcfren nindviduon gu, no oestante acta con cones de que etn dando rere or stints motwoe- Ua Per p18 et igo Te" ne ecg on ese Eonamense yet fl deta me perteneo, ve rept, Mtoe Cane, La obec de cncencit en derecho pea Jmbas teenth mre canes ave tome see ota ‘Eur como usta, creer por de competene prs csestenaria wet eee re LA consrRUCCION DE LA COLPAMIIDAD EN EL ESQUEMA.. 967 siento de! hecho tenian catoree, pero atin no dieiocho aos, rige eat. 5.JG0: Un adolescente es jurdico-penalmente responsable cuando en fs momento del hecho eb sufcentemente maduro, segin sa desarrollo ‘noraly mental, para comprender el injusto det hecho y actuar conforme tess Comprencién. Mientras que en los adults a isputablidad se pre- ‘upone en el exso normaly slo ae exclave excepeionalmente conforme a fr 20, en el caso de oa edalescentes se debe constatar Ia imputablidad ‘en eada caso concreto y fundamentarse ademas en la sentencia"”. ‘Nuestra Consttucion concibe Slosoicamente un hombre ire, yell fugciona como principio general tanto para el adulto cuanto pars los nifos adolescentes. Pero esta igualdad general in abstmcto debe sor fdecuads ala pariculardad del suet Justamente para lograr la reall facion superior del “principio de igualdad” coneagrado en e at. 8 dela Carta. De esto debe necesariamente dedicat la logica consectencia de tun diferente tratamiento en el adolescente infractor yen e alto den. cente por parte de la ley (le del hurto, art. 340 C. Peal), pea dla asi ‘sr alcanza la vequerida iguaidad™. No en van la Constucion ha establecldo en el art. 43:‘Laey procure, que la deincuenca infant estésemetda a tn regimen expec en qe 28 ara participacin a la mujer’. De este modo, sl bien le dlga ena respon: ‘dad, la Cara se asegura as de que, mae allée lem nconvenientes ge padieren gestarse para la intrumentacin de tn doblerégnen penal el ‘smo conaltuya in programa ince en pleas de Estado de necesria ‘ntegracin. Esta diposicion es, en ma patecer, una norma operative del ‘incpio de igualdad consagrado en el art, 8 den Constiucin, ‘Tanto es ei que la conformacin personaly el estado de dessero que ‘eacteriaas un adlescente hacen que aus talentosy vires sean re ‘mente difrentes de las que caracteran a tn alte, De modo qe debo ‘scetener por coniceén que, en la medida en que ua aduitoe sempre, por Inperio constitucional, considerado un individuo imputabl, capse de et ‘espontable penalment, savo prueba en contraria que cusstione visible ‘mente su eondzion. nel gupuesto de un menor la impute ee pres ne tal pero oon carécter relat, debiendo waloarse sein caso ye elo, Pn ob esp 848 tm ects, slo pon serge persons ante la ey 92 0 ‘een entre elias con efor ora naa nan elas len at ‘in ec tS ns ante prea= 258 Gunesro C, Ronsiuez Onan ‘pues los mirgenee de apreciadion ita que podrian vrificarse perfect, {ete en determinadae infracciones no carresponden en ot08 e305". ‘En el ambito penal, tan adolescente puede tener capacidad para la ‘comprenaif del injustoy, ain emberg, cata ausente so capacidad de {hibicion, Puede ast eaer que esta mal cometer un hutto, pero career Ge imputablidad en un delto sexial debido « que los impulsos de x Dubertad afecten la diecsin y el dominio de 2u conducta. Por es0, en Crease de ellos, debe realizarse un encuadre de adscipcion de la cul pebllidad el tip, ¢inclaso valoray la diviailidad de st imputabiicad Ponforme eon el ipo de Injusto y su dverea calieacion, ya que podria ‘eurir que, ladolescente sabe que esta incurriendo en falso testimonio ft proteger an familiar 0 conocido, pero puede no comprender el po de injusto de un encubrimiento real™ ‘Come lo hen rovonocico las diversas convenciones internacionales, sreglan de actuacidn, reoomendadiones y, en el plano nacional el Cod igo de la Nines y In Adoleacencia, el joven se encuentra en “proceso de formacion’ de 6 personalidad y consecaentemente de su voluntad. Se febe epicar como cater de interpretacion el denominado “interés st Devi del nine”, que para la Corte Interamericana de Derechos Humanos enettuye el punto de referencia para asegurar ia efeciva realizacion de {oaos los deechce cantemplados en la CDN, cua observancia permis ai nito el mde amplio desenvolvimienta de sus potencialidades.. la pre- ‘aloncia del interée superior del nino debe ser entendla como la neces {lad de satsfaccon de todos ios derechos dela infancta y la adolescencia que obliga al Estado e irradia efectos en Ia interpretacion de todos los pe Marana Mle; cece de nor amano inpae in concen de alpaca epatiad ceca des toda data a ae fo faci de e'tate de Becton cabot cncrpelon dl mire que como x responsable, (Spur ascrsinree Cone calpain deta vtuntad ve ereeocha ss perent ‘Gieadopears une rantsin de ctarstrcamente, pu adopts une om Fido de vlan rent” (en ast, Marana, Sema Peal ve espe ‘Stes det Cg de eee ya Adotaoeca dene lo pros dt Derecho Pra ‘Men Bacon et CES, ontrien, 2008 jue tlgue haber tu a de ogo on per desu pate o ari ie fie ‘fran oun sage ny tbienda que ow eta encbriendoy conan ‘ete de proyerian dn den sondacn Sin embargo, puede noconncr Que est ‘poe necator pera to del ria xan Ge pron go ‘a evens [LA CONSTRUCCION DE LA CULPABEIDAD EN RL ESQUEMA.. 259 demds derechos dela Convencién (Americans) cuando el aso se refers famenores de edad”, Bi bien es precio recanocer que este punto de referencia vlorativa del interés superior rige en todo aspect judicial, administrate, en que te halle comprometida Ia sitaacion de un menor de 18 alo, ea niNo © fsdolesoente, su aplicacion merece algunas apreiaciones interpretative, fonforme a i integracin del sistema que enmarca la actuacién de estoe jrenes, Noes lo mismo alos efectos interpretative, el interes superior del fino el de un menor en situacion de abandono, de desampare fata, fen contradiciin con los derechos de sus padres, que el de un infractor ela ley penal En el ambito de un proceso infeaesional,o principio debe ‘mplcar ia adopcicn de las maxima garantins de proeeceén ytutela en el ‘estamiento de un adalesoente en confito con la ley, no para ssegurar 8 smpunidad, sino para que asumna su responsabilidad en ls hese. ‘Cusndo asignamos responsabilidad penal aun adolescente por un infracién que, como dijeanteriorment, configura un injusto penal, le estamos atsiyendo fmputando) una medida scioedueativa por un de- Io cometido en contra de una vicima inmediata, pero de la sociedad en ‘su conjunto, Por lo que et principio de propendar a interés uperor del Individuo inractor no puede taductrse en un oWido a las necesdades dela sociedad, sino a na combinacion de ambea, tal como establece e (OKA reapectoe la fnalidad que deben suponer tales medidas." ten- rin cardeter eucativo, procurarin la asuneén de responsabilidad del ‘olescente y buscartn lortalecer el respeto del inismo por los derechos SID, caso dea is "Yaany Boscov. Repablea Dominicans Excepions rx, fondo, reparcioneey Contam, Setenia de 8 Se sere de 2008 [ene 130, pie, 194, en Jutta voy erate unas yp? Repo que eproche intel pen un adelante no reson a ‘slat tetera veal doco exrturs atin, slo Go por ra ‘ete deominain dena "ic Ge er ede ck por (a ey penal aa ques espe toles ins cetera dogmascns nals, ‘teoundas en el pam subjeioy objeto al seta secter Venue gure ders Intec! mi eo nation et dart psa el elie de ‘eit sec il a pn cn en Ince acunEvente-juno sin doce: ges 187779 18.78 ae ape de “as sciedurateas como “pena” jslopracencis: TAP > taro, sentenciao ‘4/2000 de 12/5/10. Beneanan acc Dae ers260 Gusero C, Ropeiovez O.sa ‘mumanos y las Kbertadles fundamentales de terceros, como asitistn et ‘obustecitento de lo vincues familiares y sociales. siguiendo los cri- terios de proporcionalidad eidoneidad’™. ‘De manera qatlae medidas socioeducativas no tienen, en fo sustancal, mayores divergences que el caneepto de pena, teniendo un debe compo: ‘nente que se deaprende del art. 26 dela Constitocén, su cardcter aici, ‘nano se eesta en ocastones en régimen privative dela ibertad; eed: ‘atlvo -en cuanto persguen la reeducacion y la spttud para el trabajon,y Dreventivo, desde que procuran ser Ia profins del delto. En materia de Edolescentes ee fundamentan en las raones expresadas en el parka: {bp antero cxmplendo como bare de nu operalividad 1s propésiton de ‘Sproporcinaidad’™® a las creunstancias del deincuente y del delito yl, ‘Moneided para alsanaar los fines estableidos en el art. 79 CNA. ‘Elinterés superior del adolescente se raduce en un proceso infraccionl, cen el eapetoinestricto de ss derechos inherentes a su condlcon de perso: ‘na bumana, dela nro forma en que as lo resonoce nuestra Conetitucén fn los ates 77 72, a pudiendo ser nunea iavocado para la limitacién de fos misinoa y debiendo en consecuencia ser tratado bajo la presuncién de Inocencia,teniendo derecho ana defensa integra, a nega fx comisin de los bechos, aun prinelpi de igual tratamiento procesal de tener tn Juco justo, entre ottes derechos fundamentalos de eu vida en relalon. Pero no tenes cero ex ue et deenrolo de su madurer psiointeletual no le imp coment ret pe end 71 SSSI Ste ee eeprom ee SEE ee ae seem ren aie raed event ream nene Sep rien woes pec te nn te trea eaten ir ont Same Serer cee teats Sites tran ta er Senne sattntitheqreemmamenerecaatnanmire Rescate mtr ns em Sainteyufasemmmunccgacnnege onan sca vag canner sop nig rey mee oo iheorameinaa ma sigur ‘ij el Tnbunal de Apelaciones de Familia de I" turno® “Ja auton ‘mia progresiva reconoeida en ninos y adolescentes que ee supone 0b teoida por enmpleto a los 18 afoe donde las norman entienden que la persona ha adquirdo la madures total no sélo para ejercer por mismo Adarechos obigaciones, sno para hacerse responsable de ss condctas ‘ictas, hace que estos adolesoentes tengan la madres suliciente para cua su conducta y la gravedad de las mlsmas, sadures que noe ‘Sontroretida por le informes glosados en aiton, sadures que no debe {ejarse de lad ls hora de imponer el reproche estatal” Contintn: Ee ‘en funcin de la gravedad dela conducta dl adolescente que puede att preci perfectamente por el mismo en ateneién a In madres de ts fecaltades que poseia al momento de le hechos, los derechos volads, la arcesdad que dicho infractorInternalice au condiceadievalios, een. lendo que la misma produce conseesencias en au detmento..°", Podemos decir que el régimen de ia imputabiided en los niiosy ado- lescents se regula por los mlsmos parametros constitcionales que para lap adultoo,teniendo valides todo fo dicho hasta el presente, Por lo que resulta plenamente viable sostener el principio dele ibertad de! menor stenusdo por sa determinacién fundada en razones de formacién progre- thva de su madurez, de sus instintosy dela voluntad quests comports- fnlentcs. A media que va desarrllandose en su maciires psice-espntual fomienzan a prevalecer los Impulson racionales frente aloe institivos tue lo determinan en mayor grado. Se altera aa st fase intalctva en ‘santo a la comprensin dela citud que rodea sua actos, y el eontroly |aorientacion valuntaria de los mismos en cotcardanca al derecho que fe entiende como abstencion de realzacion de conducias iietas basics {ales como las deo rapinas, no hurtar, no mater ‘Tambien el andllss de los tips defctaales adit la adopelén de una ‘eora uniavia del injuto para ambes adultos y adolescentes, Pero nue. ‘amente resulta importante resaltar que la detncién opera en el amblto dal eproche personal, pues es ali donde surgen las mayores considers. {Sones ¢ interferencias de Ia teoria del suleto en la teoria del acto. En Jo ‘elativo al eleneo de conductasiietas, los adolescents tienden infin. ar tipos mala in e como los aludidos més arribe, limitando e juiio de ‘molvecién sobre aspectos de elemental comprensién, por Ia propia na- ‘uralera injusta de las conductas y euya desaprobacin se va aaa eide corta edad "TAP, entencn #267/2011 de 12/0/11, Die Shree Benda.ba il 202 Gusearo C, Roneouez Ouvar Ua adoescente que enrenta en proceso juve una lmputscin por sapina vere graduada #8 responsabilidad conforme a st edad Expeiencin de vide, ou énbito social, con o sin carenclas. Cuaoto is Goren se encuenre de la mayors etaia (18 aon, ms coca eta de {h'imputabiidad pena! porque ln ey presume su responsabilidad sua ustoncecconolgien,y pore cuanto mayor e, mls er Ske Fatcnca de vida -en condiciones normales-y su responsable TL La concise 9824 RUUDIIDAD DESDE 14 ConSTETUCION 1. Teoria del doo. Bstrctay limitada Analizado el primmr elemento integrante de Ia cuipabilidad™, cores- pone ahora ingresar en la denominada conciencia de In antjuridcidad Rela conducta deictiva, Bn ella resden, si se qulere, los mayores ele. tmentos valorativos y la consieracin del hombre coin ser racional y ompreneite de lax conae que lo rodean en el mundo empinico™. Este cian de reoponer for tn dato de estat os cua elzacon Pan to tan ature ge mayare eos personae deen par Dera 8 cabo ‘Seta del to pn by pore sentra, en acim como tM ‘pti o caso Lomi, cl adleacete mite gveralment ens om ao ft ‘tele eter dod, nec amie ee por que comet una acm ‘Tac pou peter itary ut sop ir conse un arn eer oe ‘Secon proyecto lone Toda ao ref ne ascent doen de expen aaseheas se apreiasn inland a infrcson, samen ou moteabiad {Fujin en coneecocn a vulneatidd qu o ears aa patel " Rocuro on eno la dnarinasn clin de ln cater, ya gra dagmaton ‘aeoerao eee sn clpeida peel 20 repr putt pra fbembn port qa meat napa einai no [iconpresin del ur sen dal cance que dates gener eh ree “ingen deletes cmos en, ang cal Sn eb, Pott ‘En cpbd, por veo ni jarado a na ero poate as a quc eta erat y ratio dens evaminadas cen el ei, que cette un on enue eo Fee (GEN poster proves nad cols © cine norma que ce Stn auian incre ncntnna, teva abet consent ‘erat, cance gus esta nara de dre se eau wle {So eaurmancine contnyendo ncn ee ends nora dcr ui Niegry tendone ons spar hombre como nr denna des is, (ol pope un nr de emir cn conten anon eel, La CONSTRUCCON DE A CULPARILDAD RY HE ESQURAL.. 269 cemento fie Ja categoria blaagra entre el doloy In eulpabilided, ya gue In ntepraciin orginal de aque para la etevelaelasica reunia el conocl ‘miento del hecho y su aprecacion de la letad, los que se hallaban en ‘iesencla, y este, «eu ves, intogrando le culpablided De esta manera, el advenimiento de Is corrente finaliste separé am- bos elementos del dlo: por um lado, un dole bueno, aépticoo acromat- ‘2, que desl hacia el tipo, y por otro, un dolus mau, desvalerado, ie ‘aantuvo como maniestacin de een a culpabilidad. Bato dio origen @ {os complejascorvientes que analzaron el dole y In culpablldad desde luna vein estricta y resting, para dar respuesta ala incidencie de Ie teotia el error. BI denominado error de probibicién implicaba une suerte de ignorancla que afectaba ef conccialanto sobre el carter ii tito dela conducts, elemento que permanerlé como dala valorado en Ia fulpabilidad, sin alterar et ipo de injusto, que continiaba gberndniose fubjetivamente por el dal avalorado del canocimiento y la realizacin Inteneionada de ios elementos de a sitaacion tpica, ‘a teorta del dolo” como elemento integrador del conocimiento del in Justo de la comprension desu antjuridicidad ha imitado en ou proyee Cién a culpabiidad, pues en un sentido caisalista se ha convertion ttobjeto del reproche,y, por ende, al carecer el sueto de Ia comprension tobre la valoracién del injusto,afectaba la Integracion de! dolo, Como fsicera un componente de la culpablidad, no podia ser gradada al ‘woot de él. Bato determinaba que x el hecho tipeo ue permanccia en ‘sencia inalterado~reconocia una configuracin doloca, al deaaparecer el foo desde laculpabiidad el tipe se mantenfa intacto en st congurscion thjetva, pero a culpablidad quedaba trelizaa sin poder formar el ‘proche por atsencia de tno de sue elementos, Ni sequlera podla bet [Paduada en sa forma culposa a el dalto no i admits, ‘Una teorialimitada del dale lo concebia sélo como expresién del conoeimiento par el aujeto de la conducta realizada; un concclmlento we Shagnm nin ei te ohn de gua ere ene ene ‘asco edness debe atin anda neigent oes dl et epg au ne era en eu eon oo da tage Fol ae cer to nea oneencl ene eo ahs pes ete steed una causa de justin (nate enc, Mara torr en [Es eausas de ution, Tata Hn 226, Vena, 2008, ous Noouss, tna, Bt enor de prohbisin. Bape tenn als rts, rau aprecin paris termi doo void crane Sd, 2007.9 38a 204 ‘Gusento C, Rookiouez Ouvae ‘ectualizad al moratato de realizacién el acto, pero uy conciencia det injusto no actualizada, sino apreciada al momento de juzgar el reproche por su culpabildad, permaneeia en el ambito de esta y permiti formar Elreproche, pues una maniestacin no actuaizada- er la pate inte. (ante de la culpabilidad como comprenaidn de In antiuriicidad y, en onsecueneta, el doo valorada permaneca inalterado", ote planteo, que e estructura con la incidencia del finlismo, permite ta concepeion de una nocin esti de a eulpablidad, pues tra al etre sobre atcuntancig jostBcantes como un eror de prohibicin, y por tan {od enor no exchiye mines el dio, sino tinieamente la culpabiidad en {avo de eer este inven, De lo contrara (error vencble la pena del del {o colon pede atenuaree™. Ac, quien se defende inustamente even {estar atacado por otro acta con dolo de injusto, pero de ser vencibie fh errr respondert por la pena del delitodoloso aunque atemuada Cerezo ir" expresd, tespecto de la culpablidad, que su teoris fue formulae por Welel para superar loo defectos de la tors del dato, ei flendo el abandon dela vitja diatincioa entre eror de hecho y error de flerecho, Propane sustituiea por lade error sobre un elemento del tipo y ror de prohibiccn, poniendo relieve que ambas elasicaciones no son folncidentes, pues el error sobre un elemento de ipo suele ger un error fe hecho, pero no siempre es as, En cambio, aera un error de derecho St veroa sobre un elemento normativo del tipo que leve implica na re- Ierencla a conceplos 0 normas de otro sector del ordenamiento jurideo, ‘por eemplo:el error sobre el cardcter muebe oajeno de la cosa sustaida hl to, Pr apse lear depron eu er de ders pero puee ser tambien tan error de hecho. Bote ser el easo en los st Daculoe de error sobre low preeupuestos objeivos que sirven de base a tuna eaten de justineacion, ‘Las teorasenrictay imitada del dlo, mas ali de las escasas dstan: cas conceptuales que separan a ia de la ot, y dela difeultad de en Contrar en ocasiones sus discardanelas, han situado sus diferencias en {Tomo a ln teora del error, Esta a sparecdo en la teora del delito como Jon leanne del nhs, Bacio, Gusta, lerr sobre los eameniog ‘eros el pes essa de Cine Penal ss, Csi Aver Hai, Most © Cann Min, ont, Derecho Penal Prt General, Bde, Montevideo Buenos A 2008, p84, [x constmuccton ne 1a cvupuupAD ex mL ESQUEMA... 265; fel refijo de que, lejos de ser una categoria general (l deli) dotada de ‘campartimentos analitioos extancos, se presenta cada ves tas como un tipo complejo donde sus categorias aparecen conceptualmente conf. ids. Esto mismo es lo que ha realaado el eror oon #4 aparicin ee {mbito de eiacion entre la picid y a antijuridcidad,y entre esta en ‘ni manifestacion subjetiva-y Incapable, -Justamente es el *conecimients" en uci del cual el hombre orienta su comprension reepecto a la realancion y tragcendencia normativa de su conduct, y cuando éste falta o aparece alterado por in fale ico de Fepresentaclin, el error anuncla au ingreso a nivel de tipo, pie a cogs tion dela conducta siempre es sobre In deseripein de la gua delictiva que se realizay la dimension de comprension valorativa que extras de fste conocimlento, Cuando ésta falta, se altera a conciencia del injustoy tlerror aparece proyecténdase sobre la prohibiclén dela conduct, El mbito de la prohibicion aparece tas la valoraign del ipo que 86 realza a nivel de I antijuridledad, por lo que un err presente cn eat Categoria del delta eatara aletando ia antfuidicidad donde se produce lavaloracin del objeto, y tambien el tpo o au Gpeidad come objeto de valoracion por ella, determinando la presencia segun su ubleacionsiste- Initica y concepeion, como error de tipo ode prohubclon Pero como en el ‘ipo se encuentra en wna posiciin finalista~ el dolo de conocimenty el stor puede afectar tambien el conocimiento sobre ls relizcln del ipo yentonces, ademés de incidr sobre éste, tambien alectara al dol Ea ‘ana posicin causalistaen Ia que el dolo representa el conocimienta y 1a fomprensién de la ancjuridicided, todo eror-e tipo o prodlbleén- de- ‘erminaré una exclusion de In culpablldad, categoria que comprende fem forma de a gradwacin al alo”, Esta confuencie aistemtica no arroja ms que uns teortaunitara, conglobante y compleja del injusto, donde la decencias entre la anti ‘idcidad subjetivay ia culpablidad aparecen altamente unifcadaa, Las ‘eoras stricta y limitada del dolo, ai como Ins estrctay mada dela ‘lpabilidad, tratan de fundamentar posicionamlenton dogmations cuyas livergencias de resolucén se posicionan de manera més aparente que real al explicar el problema del error, edmo afecta este al dolo yen que ‘medida el dois es un problema de Ia culpabilded, ein su conformation, ‘nL que conten conacmienoycompreni de antisera: it bet des cual ps svn nex pre de arene a co ‘grea nent ntact delet Cances Root San, Et conics (8 sotjustastae en Teor del dle Bosh, Barca, 1903, 123).7 266 Guaenro C, Rookiovez Ona estructural, Eapecialmente en la problemétics del error de prohibiclin, Sobre todo, a nivel dela existencia sobre presupuestos de una causa de jJficacitn, ei afeeta al dole total o deviene divisible, alterando por ‘gnoraacia en la prohibicién, la eategora de la culpabiicad™. ‘Ta teria estita del dolo concibe al mismo como realzeci del tbo y conotimlents actual de la atjuridiidad de la conducts, y sostiene que ‘odo eror relevant exchiye el dolo en su totlidad. Se afecta as el con: CSmionto de realizclon del deitoy Ia apreciaclén de su antijuriicidag, [eee a que cl eror ee proyecte sobre el conocimiento de la existencia de Un preaupuesto en les causas de Justiicecton, castgando al dlito en Su forma imprudente 0 culposa si ests previeto La teorialimitad det folo presenta tos grandes diferencias con respecto a la esticta, mis fla de la gran similitud de #us poscionesy resoucion de problemas. La primera es ue no fequiere un conoeimlento actual sine potencial de la 2ztiuridicidad yl segunda consist en que en le casos quel doctina ‘Tenomtina de coguernjuridica, eat teorla los repuelve con la pena del ‘elite dolose. ‘AL eg laconformacién del dolo el conocimiento del hecho y Ia com prenlm de au antiuriicidad -para le teoria estrictan, Ja ausencia de {tno de ells determina la aisencia de todo el dolo, dando as igual trata- Imiento tanto al error de tipo como al de proibiin, ms alla del conocl- fiento actual 0 potencial de la antiurdiidad de Ia conduct. Si se parte, como ea correcto pensar, de una ubicacion del dolo en et tipo subjetv, a el no puede atribuirse el conocimiento actual de In anti- jhidleidad como lo pretende la teria estricta del dolo, en forma en que coma ls ers poco el ero gue determina I compres inte consi de olan Sen coin) ina day pce vee © [Event gando incurs sn pst rerio dip dln calpes © mpnudee c manenindo cmcepnineste oo oles a none proyeta eI ‘Serato Ge’ mend Gt ten oa ee prs ‘un eprocie doa ¢clpove quando In condctaccupeda te onde ‘lc ren componic d on dlo peste enn capabuid La comps cn de dato ectara og vn ot concepts tec ls de ijt eran "Riga inj cpa” » san it pnb’ Et io enue Unemiee {tint gustan ea preening yrataiento dl Gite, anor ‘Svea ae pdre qe eens erg tna "en muse derecho sal enipn ror hia oat ipo ey size de ean ove pleco at 74 de Clio Pa, bj nomen ils [LA consTRUCCION DE LA CULPABLIDAD I EL ESQUEMA.. 267 deba ser un elemento abarcado por él. ste conocimienta te produce en tlambito dela eulpabilidad, por lo que todo caso de erorcue te promun-| ‘Ge tabre tal conoeimiento debe ser expicado por la culpebildad. Ahora, (e dolo que se refierea la realeacin de la eoadctatipen o materia p hibida pertenece ala mandestacin sabjetion dl tpo y debe ser acta ‘momento en que movin sn aceién. No sicede asin mi opinion con 1 reconocimiento del cardcter antjuridico de su actuar, ya que basta ‘on que el mismo sea “actualizable” al formular el uicio de lnypatecén personal ode culpablicad; que sno de aus elemesitos se halla sete, Gutonces afectaréestrictamente, la exencia dolona de In condita, Dicho esto, nunca puedo pronunciarme a favor de tina concep cstrcta del dol, que unifica en él aspectes ontoogicamente diferentes, ‘erileables en momentos diversos que se juzgan por eategoras datin- tas, Bata tcoria es propia dela corrientecauslista, pare ia cual el dla cr abarcelivo de ambos axpectosy reside uno un elemento total, move: ‘dor de i culpablidad. Bn cambio, para quienes sontenemos me all elo perimida que pusiera estar la discusién en tempos actuales- un femeepeién fnalsta del deo, el dalo es un componente del tipo subj: tivo que se proyecta sobre elementos eonstiutivos del tipo y com fa, al pertenecer a cste y aor el delto el presupiiestofactco steel que 8 ‘sienta la culpabiicad cf doloes tambien el objeto del reproche de cul pabilidad, pero no la integra aunque se conecta con ella. Concebido ase dolo, parece en este aspecto més adecuada la to via limitada que, al admit una separacion entre el conocimiento de los elementos del tipo y el conocimiento potencial de In antiurdicdad de 4, calmina sceptando una separacion de ambos elementos y lantando, or asi decirio, al dolo solamente como el conoeimiento actual de lot ‘lementos que componen la deseripeion del dete. Este conacimiento po tenclal la ponbiidad de su reconoeimiento” canduice ala separacn ‘de ambos factores. Bl referido al canocimiento de la antjuridiidad no Dede estar mas que en el ambito de la eulpabildad y reseve el error {que sfecta el conocimiento de realizaclén del hecho, como un error sobre 1 dolo de tipo; (eror de tipo) y el eror que aecta el enocimiento de Ia nijuidicidad, como un error de dolo desvalrad de culpablided (error de protien wan, Dench Penal. et, pp 25-227. imino, yas vrn anno ‘twee Baus, 0 a 998 18 Bjempla: Baber que ety apederindome de un ecto gus 0 me erence lcs depoes del dose tipo Que el conociesto Ge ne Sameer urs