ESPECIAL HIPOTECA Y EJECUCION DE GARANTIA REAL LUEGO DEL SEXTO PLENO CASATORIO CIVIL Eugenio Maria RAMIREZ CRUZ” A mi padre, in memoriam Los precedentes fijados en el V1 Pleno Casatorio satisficieron las expectativas del autor, toda vez qu fe Asi, aspectos como ‘ya que ahora 1. CONSIDERACION PRELIMINAR, Se esperaba una sentencia que, como la expedida en el Sexto Pleno Casatorio Civil (Sentencia en Casacién N° 2402-2012-Lambayeque, de fecha 3 de enero de 2013), contribuyera a fijar posicion en un tema tan dlgido como el de la hipoteca y, mas precisamente, del erédito hipotecario, Mediante resolucién del 18 de setiembre de 2012, publicada en EI Peruano el 29 de setiembre, la Corte Suprema de Justicia convoed a Pleno Casato- rio, que finalmente se llevd a cabo el 6 de noviem- bre de 2012. La sentencia en casacién expresa que se hace nece- sario analizar instituciones juridicas de derecho material (hipoteca, obligacién, interés, saldo deu- dor), asi como de derecho procesal (proceso eje- cutivo, titulo de ejecucién, mandato de ejecucién, debido proceso, motivacién de las resoluciones)'. Y es que, al plantear el recurso de casacién, la ejecu- tada basa sus argumentos en dos temas muy impor- tantes: i) aplicacién indebida del articulo 1099, inciso 2 de! Codigo Civil, ya que “si bien es cierto que el titulo de ejecucién lo constituye la garan- tia hipotecaria —que es un derecho real de cardc- ter accesorio— no debe olvidarse que por el pri cipio de especialidad es requisito sustancial que se individualice 0 especifique la obligacién garan- tizada"; y ii) inaplicacién del articulo 1099 del Cédigo Civil, que sefiala que 1a hipoteca se cons- tituye para garantizar un supuesto préstamo, que ()Doctoren Derecho y Ciencia Politica por la UNMSM, graduado con mencién de Excelenci, Magister en Derecho Civil y Comer «ial por la misma universided. Catedritico de Derecho Civil y Ciencia Politica, «nivel de pregrado y posgrado en varias univer- sidades, Con una amplia gama de publicaciones en los eampas juridico, politica ¢histeico, Destaca entre sus obras juriicas el Tratado de Derechos Reales, en tres volimenes 1 Considerando o tem 2 de la sentencia, DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA Ne 194 —— ESPECIAL | = q“nunca existié sino que fue un sobre- giro, por el cual se firmé un pagaré asi como la hipoteca”” En principio, debe reclamarse una buena argumentacién teérica y legis- Iativa de una sentencia, aunque no debe quedarse en eso, sino estar debi- damente concatenada con los hechos que son objeto del proceso de eje- cucién de garantia hipotecaria. Los considerandos buscan asi desarro- Ilar los hechos y confrontarlos con la legislacién, para finalmente expedir el fallo. Creemos que, en la senten- cia en casacién dictada en este Sexto Pleno Casatorio Civil, mas allé de algunas pequefias discrepancias en cuanto a la institucién de la hipoteca, hay una segunda parte dedicada al tema de la ejecucién de la gerantia, que es su mayor aporte. Esta sentencia, por la variedad de temas que aborda, es una suerte de manual de Derecho Civil y Proce- sal Civil; asi, trata el proceso civil y sus clases; la hipoteca y sus carac- teristicas, requisites y cobertura; la obligacién, sus elementos y clases, para concluir con cuestiones rela- tivas al proceso de ejecucién de garantia real, Desde esta perspec- tiva, puede servi, ya a un estudiante del pregrado pata aprobar el curso, ya a un abogado para el ejercicio profesional. El considerando o item 50 de la ejecutoria, por ejemplo, es un resumen global de Derecho de obligaciones, sans po EEE para coneluirque elgjeeitade deberia Cons. 23. Consid. 24 Totiulado Derechos reales: embargo, no e3 asf. Por el cont el fallo conctuye que: Tiene raz6n nuestro maximo tribu- nal de justicia: lag(eifiras/deben' ser) ste ea que este grav men es el comienzo de la pérdida de su inmueble, ya que si no paga la deuda, el inmueble que la afianza sal- dré remate, Ul, PRECISANDO EL CONCEPTO DE DERECHO REAL Alestablecer un distingo entre el derecho creditorio 0 personal y el derecho real, la sentencia estipula que en el primero “el interés prote- gido consiste en una prestacién defi- nida”, mientras que “en el derecho real, el titular puede satisfacersu inte- 1s sobre la cosa entregada en garan- fa", Para caracterizar mejor a este liltimo, agrega que “el ordenamiento juridico atribuye al titular del dere- cho real ciertas facultades sobre la cosa de manera que todos los demas han de respetar esta atribucion”. Esta nocién es ratificada en el ftem siguiente: “El ordenamiento juri- dico atribuye al titular del derecho teal ciertas facultades sobre la cosa, PROCESO DE EJECUCION DE GARANTIAS SEGUN EL VI PLENO CASATORIO ___ atribucién que todos los demas han de respetar™ Primer error: se usa de manera rei- terada el término “cosa”, en vez de usar el de bien, vocablo que es el ele ‘gido por el Libro de Derechos Reales de nuestro Cédigo Civil; basta ver los articulos 885 y 886, que desarrollan la clasificacién de los bienes en inmue- bles y muebles, respectivamente, Segundo error: no es verdad que lo {que mejor tipifica al titular del dere- cho real sea que “todos los demas han de respetar esta atribucién”, ya que en el derecho personal o eredito- rio también todos deben respetar sus atribuciones al titular, En realidad esta afirmacién lo tinico que trasluce es la formacién obligacio- nista (subjetivista) de eoncebiral dere- cho real; es decir, as{ como el derecho creditorio tiene dos sujetos (acteedor y deudor), asi también el derecho real tendria dos sujetos (titular del derecho real 0 acreedor, y sujeto pasivo, que vendrian a ser “todos los demas”. La relacién jurfdico-real solo tiene un sujeto, el titular del derecho real, sin inmediacién ni intermediario: el propietario puede hacer con su bien lo que dese: venderlo, donarlo, per- ‘mutarlo, hipotecarlo, darlo en arren- damiento, ete. No tiene que tomar en cuenta a “los demés”. Habria que ‘preguntar a quienes han redactado la sentencia: si usted desea vender su casa, {toma en consideracién a “los demés” para que le den su aproba- cién? Bs obvio que no. ‘No vamos a repetir aquf argumentos que ya hemos expuesto en otras oca- jones*, a los cuales nos remitimos. Sobre el particular, eft nuestro Tratao de Derechos Reales, Tomo I, especialmente los ims. 14-15 y 31-34; una versién resumida, en un ate mn enfoque soviojurdico, publicado por Gaceta Juridica. 18ESPECIAL ML. LA HIPOTECA | hipotecario; ergo, no serfa un dere- | La hipoteca, en resumidas cuentas, no 3.1 Laimportancia de la hipoteca choreal contfiere el uso ni el goce al acreedor El suet de casa propia ha levado | Esta corriente, en efecto, tiene | Mpotesaio (como sial once a que se convicrta en una aspira~ | muchos seguidores. Por ejemplo, | ec.) pero ellos no son fos tnicos, ino cién generalizada de las familias | aducen que no se observa inmediatj. peo ellsno sn os nia, sine Peruanas, como en general de las de | vidad, y aun absolutismo, en la hipo- | Sto dela dispostcion, gue ce or, otros paises. Ane afta de capaci- | teea, puesto que la vinculacién "se | SmPU0 dee deposition, que es pr. dad econémica personal o familiar | gjrce a través deun sujeto que atta | Y2u¥0 del propitario, {Como ast ha surgido un mercado inmobiliario | como intermediario, que es el sujeto oe] deuder potest (porto aque se basa en el endeudamiento del | pasivo” gener el propio) no oars comprador, bajo la figura del con- leuda, en las condiciones y términos trato de mutuo concedido por los | Hay una confusién aqui, pues se | Pactados, el acreedor hipotecario, en bancos, financieras y otras institu- superponen dos derechos: el mutuo | @Plicacién de la facultad de disposi- cciones similares, obviamente con la | (derecho personal) y la hipoteca | ¢ién que le ha sido eonferida, solici- garantia inmobiliaria del departa-_| (derecho real), Inclusive Legén pre- tr Ia venta del bien inmueble que mento 0 vivienda adquirida. Seme- | tende ver en el deudor hipotecario a | gatantiza su crédito, Estamos frente al jante prictica no esta exenta de ries- | un sujeto pasivo. roceo de Gecién de gaan rel como expres “puede ie hipoteca, ean Pee a crars ace | eLintents del acreedor solo se reaiza originar verdaderos problemas socia- i Tes, ya que imprevilas modicaio Gicestoa imale aliens) | 2 commence neces Sepa nesaaapeniel en. Nosotros ereemos que, pre- | La sentencia, en armonia con lo que Bs Fistaieco cisamente en el ius abutendi, radica | dispone el articulo 1097 del Cédigo implicar graves dificultades evoné- micas al Jeudor y tambien finance. | St*¥aseendencia (ver grfico N* 1) | Civil, define ala hipoteca como “un ras a las entidades crediticias en la medida en que el precio del dinero de Jos préstamos est sujeto a los avata- res de la economia mundial que pue- den dar lugar a un peligroso incre- mento de la morosidad; riesgos que ATRIBUTOS DEL PROPIETARIOY CONFIGURACION DE OTROS DERECHOS REALES tratan de evitarse o al menos ate- nuarse con distintas medidas econé- micas y juridicas basadas en crite- rios de oportunidad politica, y por lo Oe euacaeon “at com do nto bende a tnt 4g side Ue Ad diesynee “hacer fiat todas ac W ee =a Garant inmobilara ‘on dsposicion tia hipotecaria permitiendo al deu- dor cambiarla por otra que le sea mis favorable” 3.2. Sunaturaleza juridioa La defiicién de hipoteca también ha dado lugar a dolores de cabeza. Sus etractores afirman que no otorga ni el uso ni el goce de! bien al acreedor | L 5 SERRANO ALONSO, Eduando, y SERRANO GOMEZ, E, Mama! de Derechor Reales, 294, DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA N@ 994 $$$ — 19)