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AUTOS Y VISTOS:
Y CONSIDERANDO:
I. La Denuncia:
#32275379#317375017#20220913201119255
Poder Judicial de la Nación
JUZGADO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL 8
CFP 12298/2018
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y corroborada en el transcurso del tiempo, “no alcanza con que el que tenga
urgencia sea el funcionario. La urgencia debe ser objetiva y corroborada en
el transcurso del tiempo. Veamos: realizar la licitación pública para definir
quién haría la consultoría podría haber insumido dos (2) o tres (3) meses. El
contrato de AGP firmó con INDRA era por ocho (8) meses y comenzó en
enero de 2017, de modo tal, que la contratación directa debería haber
provocado que la consultoría estuviera terminada y con su proyecto
entregado en agosto de 2017, en lugar de octubre o noviembre de 2017, lo
que hubiera ocurrido si se recurría a la licitación pública. Ahora bien, en
diciembre de 2017 la AGP, a través de la Resolución 169/17, decidió extender
a INDRA SA el plazo para realizar la consultoría e incrementarle el precio
pactado en U$S 168.025 más impuestos”.
Por otra parte, el denunciante relató que la empresa INDRA SA
fue contratada en forma directa mediante la resolución 129/16, la cual luego
fue prorrogada mediante la resolución 169/17. Señaló, que el objeto de la
contratación surge de la propia página institucional de AGP, en los términos
siguientes: “La consultoría contratada a INDRA –ALG brinda el soporte al
Puerto de Buenos Aires en el proceso de licitación de las terminales
portuarias asistiendo en la formulación estratégica y técnica de la propuesta
de inversión, su análisis económico y financiero y la validación comercial y
operativa para el futuro Puerto de Buenos Aires. Asimismo INDRA –ALG
asistirá al Puerto Buenos Aires en todo el proceso de licitación y due
lilligence de los posibles oferentes.”
En ese mismo sentido, señaló que pese a la urgencia planteada,
lo cierto es, que los pliegos licitatorios no se encontraban listos al día de la
denuncia –agosto de 2018- es decir, más de un año después de celebrarse la
contratación.
En relación a este punto el denunciante se pregunta “Cuál era
la urgencia para contratar a INDRA en diciembre de 2016, si no puede hacer
el soporte y asistencia de una licitación que 19 meses después, todavía ni
siquiera está por empezar?”.
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nivel de calidad aceptable. Por lo expuesto esta área presta conformidad con
el 70% del pago propuesto.”
Asimismo, a fs. 642 del Expediente Nº 3839/2016 se agregó el
informe que confeccionó el Coordinador General de Administración, Finanzas
y Sistemas –Santiago Mc Cornick- dirigido a la Gerencia General de la
AGPSE en la que se consiga la necesidad de ampliar el contrato de
asesoramiento con la firma INDRA SI SA: “…como consecuencia de
necesidades identificadas durante la realización de los trabajos enmarcados
dentro del contrato inicial y cuyo objetivo a considerar, en la nueva
estructuración de las concesiones, es el lanzamiento de una terminal que
permita iniciar con el desarrollo previsto para el Puerto de Buenos Aires, la
integración Puerto - Ciudad con una terminal específica de cruceros y el
desarrollo de una terminal exterior”.
También se informó allí, que la empresa presentó un plan de
trabajo, el cual consta de dos etapas, a saber: “Estructuración de las
Terminales a Concesionar” y “Soporte de la Actualización de Pliegos” y la
Propuesta de Honorarios y su calendario de pagos cuyo presupuesto total
asciende a la suma de dos cientos diecinueve mil ochenta y cuatro dólares
estadounidenses (U$S 219.084), por lo que se solicita que de compartir la
Gerencia General la propuesta de ampliación del contrato se asigne la partida
presupuestaria para su pago.
En su informe de fs. 647/48 del expediente en estudio, la
Gerencia de Asesoría Jurídica indicó respecto de la ampliación del contrato
con INDRA SI SA que: “…dada la necesidad planteada por el área
competente, cabe estarse a lo normado por el Articulo 98 inc. A) del
Reglamento de Compras y Contrataciones aprobado por Resolución Nº 34-
AGPSE- 13, que otorga a esta administración la facultad de ampliar el
contrato siempre que no exceda del 35% del monto total del contrato. Los
recaudas que la norma aplicable prevé para proceder a la ampliación
propuesta, se encontrarían cumplidos en autos, de acuerdo al informe técnico
elaborado por la Gerencia competente…esta Asesoría Letrada no hallaría
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resolución Nro. 169/2017 por la suma de 169.025 (ciento sesenta y nueve mil
veinticinco dólares estadounidenses)”.
Luego de dar lectura a la imputación y de detallar la prueba
adunada al legajo, se lo invitó a Gonzalo Mortola a que diga todo aquello que
estime pertinente en su descargo respecto del hecho imputado, ocasión en la
que hizo uso del derecho que le asiste de negarse a declarar, aunque aclaró que
oportunamente presentaría un descargo por escrito por medio de su abogado
defensor, al que se remitiría en un todo.
Efectivamente, el día 10 de noviembre de 2021, Mortola
presentó un descargo, el que en lo pertinente, se transcribe de forma textual a
continuación.
En efecto, expuso allí el imputado –entre otras cosas- respecto
de la imputación formulada en la intimación que: “…como seguidamente
veremos, nada más alejado de la realidad…muchas de las explicaciones que
brindaré están en manos de las actuales autoridades de A.G.P. quienes
deliberadamente omitieron aportarlas.”
Se expuso en otro tramo que: “…estamos frente a una
denuncia absolutamente falsa, teñida de un subjetivismo político que empaña
la seriedad con la que las autoridades de la A.G.P. deberían conducir el
organismo.”
Señaló además que: “…el 29 de marzo de 2016, por Decreto
PEN 528, fui designado como Interventor de la Administración General de
Puertos, cargo que ejercí hasta el 10 de diciembre de 2019, fecha en la que
presenté mi renuncia, la cual fue aceptada por el Poder Ejecutivo el día 13 de
enero de 2020…Durante los cuatro años de gestión procuramos poner en
regla un organismo vital para la vida comercial de la ciudad y del país, pues
nos encontramos con una repartición prácticamente arrasada por la gestión
anterior, sin procedimientos internos claros, con múltiples áreas
abandonadas, sin proyectos de impacto serio de crecimiento ni de desarrollo
de las vías navegables y de los puertos nacionales”.
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Raúl Vega Herrera, Ulises Galanis, Sebastián García, Flavio Galanis, Ariel
Cherubini, Ricardo Ferreira, Cristian Rigueiro.
Se ha detallado hasta aquí, lo actuado en el sumario 3839 del
registro de la AGPSE y lo expuesto por las partes en las distintas
presentaciones efectuadas en el sumario, donde se sintetizaron sus dichos y
sus respectivas réplicas.
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con profesionales para lograr el objetivo final para llevar adelante todas las
tareas tendientes a lograr la elaboración de un pliego licitatorio, ello
conlleva recursos humanos y tiempo que a veces son limitados, si se requiere
el apoyo externo de una consultoría para un tema puntual específico, lo
deciden las autoridades. Específicamente el contrato de ALG no lo leí nunca
por lo tanto no podría decir que AGP podría reemplazar las tareas de ese
contrato porque lo desconozco, si el objetivo final.”
Asimismo, respecto de si tenía conocimiento de la existencia de
otras empresas en condiciones de llevar adelante el trabajo encomendado a
ALG, respondió: “Si, para consultoría se suelen contratar a Universidades
como puede ser la UBA, fundaciones vinculadas a temas logísticos como
puede ser Valencia Port – que es la fundación que brinda servicio de asesoría
o consultoría al Puerto de Valencia- o directamente contratar a otros puertos,
por ejemplo en AGP se hizo con el Puerto de Rotterdam. Tengo entendido que
debe haber empresas en el mercado pero no tengo nombres específicos, como
tampoco conocía en su momento a ALG.”
En su declaración testimonial, Ariel Romeo Cherubini, expuso
entre otras cosas, lo siguiente. Al ser interrogado respecto de las capacidades
propias de la AGPSE para realizar las tareas que fueron encomendadas a
ALG: "… las tareas que se encomendaron originalmente a ALG yo las
desconocía. Pero AGP tiene capacidad técnica para realizar tareas
vinculadas con lo estrictamente portuario, es así históricamente. Es una
autoridad portuaria. Históricamente la AGP, ejecutó los pliegos licitatorios,
por ejemplo en 2015.” Sin perjuicio de ello y ante la pregunta formulada a
instancias de la defensa, acerca de si conocía específicamente cuales fueron
las tareas encomendadas a ALG en la contratación que nos ocupa respondió
“Lo desconozco.”
Resta consignar los dichos volcados por el testigo Raúl Aníbal
Vega Herrera en la declaración prestada por ante este Tribunal.
Allí expuso, entre otras cuestiones, que: "La gente con la que
interactué eran de la empresa ALG y en las reuniones en las que participé
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Conforme surge de las siguientes páginas web:www.ambito.com (dólar oficial
histórico) y www.dolarhistorico.com
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pública, como así también la legalidad de sus actos, como consecuencia del
uso abusivo o arbitrario de la función pública.
En nuestro caso, es claro que el dictado de las resoluciones nro.
129/16 y 169/17 por parte de Gonzalo Mortola afectaron el buen
desenvolvimiento de la administración nacional y fueron el resultado de un
uso arbitrario de las atribuciones que le fueron conferidas al nombrado en su
carácter de interventor de la AGPSE.
Ambas resoluciones fueron dictadas en violación al
Reglamento de Compras y Contrataciones de la AGPSE, aprobado por la
Resolución N° 38/2013, que solo autoriza la contratación directa, cuando
aquella, fuera menor a 200 módulos por un valor de $ 2500 (dos mil
quinientos pesos) cada uno, conforme la actualización de ese monto dispuesta
a partir de la sanción de la Resolución N° 73/2016, dictada el día 22 de agosto
de 2016.
Más allá de ello, debe recordarse que para llevar adelante la
contratación de la consultora INDRA SI SA (ALG), el imputado recurrió
falsamente a la figura de la especialidad, negando la existencia de otros
oferentes que pudieran llevar adelante los servicios que a su criterio,
exclusivamente podían ser brindados por la firma de referencia,.
Ya hemos dicho al respecto, que la falsedad de tal circunstancia
fue corroborada a partir de los testimonios brindados en el legajo por los
testigos Ulises Galanis, Sebastián García, Flavio Galanis, Ariel Cristian
Riguiero y Raúl Aníbal Vega Herrera, quienes señalaron a una importante
cantidad de empresas privadas, nacionales y extranjeras, como así también
entidades públicas con capacidad para llevar adelante la tarea encomendada a
INDRA SI SA.
Sin perjuicio de ello, no debe pasarse por alto, que el propio
Gonzalo Mortola omitió realizar cualquier tipo de indagación respecto de la
especialidad que alega.
Todo indica que en el caso en estudio, la contratación directa
solo podría haber salvado el escollo de la especialidad requerida por la norma
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-aún quedaría por dilucidar la cuestión de los 200 módulos a los que nos
referimos supra- si luego de un llamado a licitación pública, solo se hubiese
presentado como oferente, la única empresa -que según afirma Morotola-
contaba con la capacidad para desarrollar los trabajos requeridos, esto es,
INDRA SI SA (ALG).
Sin embargo, incumpliendo con los deberes a su cargo y
contrariando las normas específicas que regulan la materia, el imputado
ordenó la contratación directa de la firma mencionada, arbitrariamente elegida
por la intervención cuya titularidad ostentaba al momento de los hechos.
De este modo, todo indica que se encuentran configurados en la
especie los elementos del tipo objetivo que la norma penal en estudio requiere,
para tener por configurado el ilícito que se le atribuye.
Corresponde ahora referirnos a los elementos del tipo subjetivo.
Así, todo demuestra que el accionar delictivo que aquí se le endilga, fue
llevado a cabo por el nombrado con la voluntad y el conocimiento de la
ilicitud de la conducta.
En efecto, nos encontramos en el caso ante una conducta
dolosa, que el imputado desarrolló voluntariamente y con conocimiento de que
la contratación efectuada a la firma INDRA SI SA (ALG) en el modo en que
la avaló, era ilegal.
Así, en razón del cargo que Mortola ostentaba al momento de
los hechos –interventor D de la AGPSE- no podía desconocer que el tipo de
contratación –directa- que estaba llevando a cabo mediante el dictado de la
resolución 129/16 y su complementaria 169/17, contrariaban expresamente lo
establecido en el Reglamento de Compras y Contrataciones de esa
administración general, vigente al momento de los hechos.
A más, todo indica que simuló circunstancias en el ya citado
expediente 3839/16, que le otorgaron aparente legalidad a su accionar, que de
no haber sido por la denuncia formulada en autos, probablemente no habría
sido cuestionado.
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una doble dimensión del delito aquí tratado: en un caso se traiciona la ley
abiertamente, en el otro se simula obedecerla, siendo esta última, la forma
más perniciosa de abuso de poder, porque éste se ejerce dentro de la esfera
que la ley debe dejar librado a la conciencia y honestidad de los funcionarios,
quienes guardan la apariencia de la legalidad, para traicionar a la ley en su
sustancia (Soler, Sebastián, "Derecho Penal Argentino", Tea, Buenos Aires,
1973, tomo V, pág. 138). Desde la misma óptica se ha dicho que "El abuso
brutal y descarnado, es fácilmente controlable y punible, pero el que fina o
perversamente se ejerce -aprovechándose de la función y disfrazándolo de
actos legítimos-, es el más difícil de investigar y desentrañar y el que mayor
reproche merece en un Estado de derecho, porque socava silenciosa y
persistentemente las instituciones" (Villada, Jorge Luis, "Delitos contra la
administración pública", Advocatus, Córdoba, 2005, pág.127)." (Del voto de
los Dres. Cattani e Irurzun) "En esta exégesis, la expresión "acto arbitrario"
adquiere un sentido subjetivo y no solamente objetivo. Por eso se afirma que
para constituir el delito, basta la arbitrariedad subjetiva, que se presenta en
esos casos donde el funcionario dispone de poderes discrecionales, y los
emplea con un fin diverso al que la ley persigue (Soler, Sebastián, "Derecho
Penal Argentino", Tea, Buenos Aires, 1973, tomo V, pág 139)." (Del voto de
los Dres. Cattani e Irurzun) "Siguiendo esta línea de pensamiento, se ha
expresado la Sala I de este Tribunal, señalando que "El abuso de autoridad
presenta pues, la doble forma del ejercicio de una facultad que se sabe
inexistente como tal, y la del ejercicio de una facultad existente en
condiciones conocidamente falsas" (ver causa n° 34.059, "S., R. J. y otros s/
procesamiento", rta. el 26/7/2002, reg. n° 748) (Causa. Vanolli, Alejandro y
otros s/sobreseimiento". Irurzun - Cattani - Farah. Tribunal: CCCFed. - Sala
II. Rta el: 27/12/2012).
Sentado ello corresponde señalar que: “el procesamiento
contiene un juicio de probabilidad acerca de la existencia del hecho
delictuoso y de la participación de cada uno de los imputados en éste,
tratándose pues de la valoración de los elementos probatorios suficientes
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VIII. De la libertad:
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