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para su constitución
Asociaciones
para el Comercio
Exterior
- ABRIL -
º 2 0 2 2 º
1
Recomendaciones para su constitución
Elaborado por:
Gerencia de Asuntos Legales y Regulatorios de Colombia Productiva.
Coordinación editorial
Sonia López Ortiz
Giovanny Serrano Montaña
Colaboradores
Equipo Colombia Productiva
Para obtener una
Diseño editorial e infografía versión digital de esta
publicación puede visitar:
Leonardo Pérez M.
www.colombiaproductiva.com
Abril de 2022
Colombia Productiva, Patrimonio Autonomo del Ministerio de Comercio, Industria y Turismo.
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comprendidos la reprografía y el tratamiento informático, así como la distribución de ejemplares
mediante alquiler o préstamo público.
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Prólogo
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Recomendaciones para su constitución
Contenido
Prólogo 3
Introducción 4
4
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Recomendaciones para su constitución
1.
Por qué formalizar las ACE
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Recomendaciones para su constitución
compartir gastos y contar con un “depar- en cuanto a sus aportes finales para el
tamento de exportación compartido”. desarrollo del objeto principal de cada
asociación.
Sin embargo, al momento de formalizar
la ACE en términos corporativos fueron En cuanto a la formalización de las aso-
identificados los siguientes hallazgos. ciaciones, se destaca la inexistencia de un
registro para este tipo de vehículos legales,
▶ Falta de estabilidad. la ausencia de personalidad jurídica, así
como la no obligación de mantener con-
▶ Dificultad en el establecimiento tabilidad. Específicamente, la ausencia
de una participación equitativa. de personalidad jurídica no permite
que haya una efectiva separación entre
▶ Necesidad de formali- los miembros de la ACE y la asociación
zación de la relación. como tal. De esta forma, en caso de que
haya algún tipo de responsabilidad a raíz
▶ Falta de definición de roles de las actuaciones de la asociación, sus
entre los miembros del ACE, miembros se verán obligados a responder
no se tienen objetivos, metas solidariamente.
o metodología unificada.
Lo anterior implica que cada uno de
▶ Ausencia de gerencia y dirección. los miembros de la ACE responden por
la totalidad de las obligaciones que ad-
▶ Flexibilidad en la entrada y quiera el consorcio. En este sentido, ante
salida de miembros del ACE. un incumplimiento de la ACE, el acreedor
podría exigir el cumplimiento de la to-
▶ Ausencia de Personería Jurídica. talidad de la obligación a cualquier de
los miembros.
▶ No existe obligación de mantener
contabilidad de sus asuntos, Adicionalmente, varias empresas rea-
según estándares contables que lizaban ventas entre sí, para que poste-
promuevan seguridad sobre riormente uno de los integrantes de la
los negocios desarrollados. ACE realizara el proceso de exportación.
Generando así costos tributarios y admi-
En términos de estabilidad, destacamos nistrativos al tener en la mayoría de los
que las ACE no establecen términos casos una doble facturación.
mínimos de estadía para sus miembros,
lo cual puede representar una falta de Teniendo en cuenta estos inconve-
compromiso en relación con el funciona- nientes, Colombia Productiva realizó un
miento de estas, en la medida en que en análisis de las principales alternativas pre-
cualquier momento los miembros podrían vistas en la normativa para la formalización
terminar el contrato, generando falta de de las ACE, bajo el supuesto de que es
estabilidad de la relación “contractual” y necesario contar con una persona jurídica
de los proyectos a largo plazo. De igual distinta para solucionar estos inconve-
forma, puede que quienes participan en nientes, así como proteger el patrimonio
las ACE no lo hagan de manera equitativa de cada uno de los integrantes de la ACE.
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2.
Camino a la
formalización de las ACE
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Recomendaciones para su constitución
Cuadro comparativo
SOCIEDAD DE
ASUNTO SOCIEDAD ANÓNIMA SAS
RESPONSABILIDAD LIMITADA
Formalidades DESVENTAJA VENTAJA
para su creación ▶ Por escritura pública en la cual se incluyen ▶ Por documento privado
los estatutos de la sociedad. en el cual se incluyen los
▶ Adicionalmente, se debe registrar la escritura pública estatutos de la sociedad.
en la Cámara de Comercio y solicitar el Registro Único ▶ No obstante, es necesario
Tributario –RUT– ante la Dirección de Impuestos constituir la SAS mediante
y Aduanas Nacionales –DIAN– para obtener el escritura pública cuando
Número de Identificación Tributaria –NIT–. el traspaso de los aportes
a dicha sociedad requiere
esta formalidad (e.g.
aporte de inmuebles).
▶ Adicionalmente, se debe
registrar el documento privado
en la Cámara de Comercio
y solicitar el RUT ante la
DIAN para obtener el NIT.
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SOCIEDAD DE
ASUNTO SOCIEDAD ANÓNIMA SAS
RESPONSABILIDAD LIMITADA
Responsabilidad DESVENTAJA VENTAJA
de los socios / ▶ Está limitada al monto de ▶ Responsabilidad limitada al monto de los aportes, excepto
accionistas. los aportes, con excepción en casos de fraude y levantamiento del velo corporativo.
de las obligaciones
tributarias y laborales, frente
a las cuales cada socio es
solidariamente responsable.
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SOCIEDAD DE
ASUNTO SOCIEDAD ANÓNIMA SAS
RESPONSABILIDAD LIMITADA
Órganos ▶ La Junta de Socios es el DESVENTAJA ▶ La Asamblea General de
Corporativos / máximo órgano corporativo. ▶ La Asamblea General de Accionistas es el máximo
Representantes Accionistas es el máximo órgano corporativo.
▶ La existencia de una
legales órgano corporativo.
Junta Directiva no es ▶ La existencia de una Junta
obligatoria. Sin embargo, ▶ La Junta Directiva es de Directiva no es obligatoria.
puede existir por voluntad carácter obligatorio y debe Sin embargo, puede existir
de la Junta de Socios. estar conformada por por voluntad de la Asamblea
▶ El representante legal es mínimo tres miembros y General de Accionistas.
designado por quien tenga sus respectivos suplentes. ▶ El representante legal es
dicha función según los Los miembros de la Junta designado por quien tenga
estatutos y desarrolla las Directiva son nombrados dicha función según los
funciones que se le hayan por la Asamblea General estatutos y desarrolla las
asignado en los estatutos. de Accionistas. funciones que se le hayan
▶ El representante legal es asignado en los estatutos.
designado por quien tenga
dicha función según los
estatutos y desarrolla las
funciones que se le hayan
asignado en los estatutos.
Liquidación ▶ La sociedad se disolverá por ▶ La sociedad se disolverá por ▶ La sociedad se disolverá por
la expiración del término la expiración del término la expiración del término
de duración pactado en los de duración pactado en los de duración pactado en
estatutos, cuando ocurra estatutos, cuando ocurra los estatutos, en caso de
alguna de las causales de alguna de las causales de que el término no sea
disolución establecidas en disolución establecidas en indefinido, cuando ocurra
la ley o en los estatutos, o la ley o en los estatutos, o alguna de las causales de
por decisión de los socios. por decisión de la Asamblea disolución establecidas en
▶ La liquidación de la General de Accionistas. la ley o en los estatutos, o
sociedad le corresponde ▶ La liquidación de la sociedad por decisión de la Asamblea
al liquidador nombrado le corresponde al liquidador General de Accionistas.
por la Junta de Socios. nombrado por la Asamblea ▶ La liquidación de la sociedad
General de Accionistas. le corresponde al liquidador
nombrado por la Asamblea
General de Accionistas.
4. Estas tarifas están sujetas a variaciones implementadas anualmente por la Superintendencia de Notariado y Registro.
5 y 6. Según la Ley Colombiana, será obligatorio nombrar un revisor fiscal cuando (i) los activos brutos de la
sociedad al 31 de diciembre del año inmediatamente anterior alcancen o excedan el equivalente a 5.000
salarios mínimos legal mensuales vigentes; y/o (ii) los ingresos brutos durante el año inmediatamente
anterior sean o excedan el equivalente a 3.000 salarios mínimos legal mensuales vigentes.
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Aumento de
capital
Aumento de
capital
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3.
Sociedades por Acciones
Simplificadas como vehículo
para la formalización de las ACE
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Número de accionistas
La SAS puede ser conformada por uno o
más accionistas, ya sean personas jurídicas
o naturales. No existe requisito alguno en
relación con un máximo de accionistas.
Lo anterior permite la entrada de accio-
nistas sin ninguna limitación en cuanto
a un número máximo.
Derechos y obligaciones
de los accionistas
De acuerdo con el artículo 379 del Código
de Comercio, cada acción confiere a su
propietario (el accionista correspondiente),
los siguientes derechos:
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Revisor Fiscal
La sociedad deberá tener revisor fiscal
únicamente cuando los ingresos o activos
de la sociedad al 31 de diciembre del año
inmediatamente anterior excedan el
equivalente a cinco mil (5.000) salarios
mínimos legales mensuales vigentes y/o
cuyos ingresos brutos durante el año in-
mediatamente anterior sean o excedan
el equivalente de tres mil (3.000) salarios
mínimos legales mensuales vigentes.
Mientras no cumpla con estos requisitos,
la sociedad estaría obligada simplemente
dos órganos permite establecer los pa- a contar con un contador.
rámetros de administración de la SAS,
según las funciones que se le asignen a Liquidación
cada uno de estos. La ley define como causales de liqui-
dación de la SAS (i) el cumplimiento del
Administración término asignado a su duración; (ii) la im-
La administración de la sociedad estará posibilidad de desarrollar su objeto social;
conformada según lo resuelva la asamblea (iii) ante un trámite de liquidación ju-
de accionistas. La sociedad debe tener dicial; (iv) por voluntad de los accionistas;
por lo menos un representante legal que (v) por incurrir en cualquier causal de
comúnmente es el gerente general. Sus liquidación estipulada en los estatutos;
funciones, facultades y restricciones son (vi) por orden de cualquier autoridad
igualmente determinadas por la asamblea competente o; (vii) el no cumplimiento
general de accionistas. de la hipótesis de negocio en marcha al
cierre del ejercicio .
Específicamente, ante la ausencia de un
articulador, las SAS permiten contar con En caso de que sea necesaria la liqui-
la figura del gerente general quien podría dación, las S.A.S deberán seguir el proce-
tener como función principal la coordi- dimiento estipulado para la liquidación
nación de las actividades necesarias para de las sociedades de responsabilidad li-
la efectiva exportación de los productos. mitada.
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4.
Implementación
en dos Fases según
el nivel de madurez de la ACE
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la solución plasmada podría sugerir que, quirir sus acciones o vender las
por ejemplo, en el plazo de un mes, los de su propiedad a ese precio.
accionistas se reúnan en tres ocasiones
con el objeto de superar la situación de ▶ Si, transcurrido un mes desde
bloqueo. En caso de no ser posible llegar a la propuesta del accionista re-
un acuerdo, cualquier accionista titular de quirente sobre el precio de su par-
al menos cierto porcentaje del capital social ticipación social, los requeridos no
podría instar el desbloqueo de la sociedad se han pronunciado en ningún
en los siguientes términos2 : sentido, los requeridos estarían
obligados a vender su partici-
▶ La masa social quedaría dividida pación y el requirente a adquirir.
en dos bloques: quienes requieren
el desbloqueo y los requeridos. ▶ Si el requerido se niega a vender o
comprar las acciones, podría ser re-
▶ El requirente establecería el querido para que venda sus acciones
precio unitario de cada acción y al valor de las acciones “en libros”.
lo comunicaría a los requeridos,
quienes podrían optar entre ad- Por otra parte, podría pensarse en la
inclusión de un mecanismo diferente para
2 En los Documentos Tipo encontrará hacer frente a las situaciones de bloqueo,
una propuesta de desbloqueo. que permita su solución sin necesidad
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de llegar a la venta de la participación de por ejemplo ser creada con el único fin de
alguno de los accionistas. Resaltamos en ejercer funciones consultivas.
este punto la posibilidad de acudir ante
la Superintendencia de Sociedades, o in- Así mismo, en las SAS es posible esta-
clusive a la justicia arbitral para dirimir los blecer libremente las reglas sobre com-
conflictos societarios que se presenten. posición y funcionamiento de la junta
directiva. De esta forma, dependiendo
Finalmente, podría pensarse incluso del número de accionistas, la junta di-
en la posibilidad de liquidar la sociedad rectiva podría estar compuesta por 3 o 5
en caso de que se presente una situación miembros y, dependiendo del porcentaje
de bloqueo que no sea solucionada luego de participación, cada accionista nom-
de que los accionistas se reúnan en tres braría a uno o dos miembros.
ocasiones con el objeto de superar la si-
tuación de bloqueo. De igual forma, es posible implementar
reglas sobre el número de integrantes
Rol de la Junta Directiva para que pueda sesionar la junta directiva
(quórum deliberatorio) y para decidir
(quórum decisorio) según el número de
La SAS no está obligada a tener una junta miembros nombrados. Así las cosas, en
directiva en la medida en que la adminis- caso de que la junta directiva esté com-
tración es ejercida directamente por los ac- puesta por 3 miembros, lo ideal sería que
cionistas o por los representantes legales, el quorum deliberatorio y decisorio sea
según se establezca en los estatutos. de 2 de los 3 miembros y, en caso de que
la junta directiva esté compuesta por 5
Con base en lo anterior, los accionistas miembros, sería ideal que el quorum sea
podrían optar por crear una junta directiva de 3 de los 5 miembros.
que sirva de órgano asesor de la adminis-
tración y que la apoye en la toma de ciertas Ausencia de la Gerencia
decisiones. Incluso, sus miembros podrían
ser personas con conocimientos técnicos
en materia de comercio exterior o personas En la SAS, la administración de la so-
específicamente escogidas y designadas ciedad es ejercida por los representantes
por los accionistas según sus aptitudes. legales. De acuerdo con el artículo 5 de
la Ley 1258, deberá designarse cuando
En caso de tener junta directiva, el ar- menos un representante legal. Los repre-
tículo 25 de la Ley 1258 dispone que las sentantes legales pueden ser nombrados
normas sobre el funcionamiento de la junta por la asamblea de accionistas o por la
directiva se determinarán libremente en junta directiva. Así mismo, la asamblea
los estatutos. En consecuencia, las juntas de accionistas o la junta directiva podrían
directivas de una SAS no tienen un listado establecer las directrices que los repre-
de funciones exclusivas atribuidas por la ley, sentantes legales para el desarrollo del
y si nada se dice en los estatutos la totalidad negocio.
de las decisiones pueden ser tomadas por
la asamblea general de accionistas. En este En la medida en que el representante
orden de ideas, una junta directiva podría legal es quien, en principio, se encuentra
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ductos y exportar directamente los pro- por ellos, son los miembros de las ACE
ductos. quienes asumirán los riesgos derivados de
la venta de los productos en el exterior. No
Por su parte, la SAS estaría obligada a obstante, y sin perjuicio de los acuerdos
aportar los servicios necesarios para que privados (i.e. cláusulas de indemnidad)
el producto sea exportable. entre las partes del contrato, es importante
mencionar que todas las partes son soli-
Dentro de las obligaciones de la SAS dariamente responsables ante terceros
estarían las siguientes: por los perjuicios causados en desarrollo
del contrato.
▶ Apoyo en la identificación de nuevos
mercados y oportunidades; Calificación de la SAS como
Comercializadora Internacional –CI–
▶ Identificación de clientes poten-
ciales en el mercado destino;
La calif icación de la SAS como CI, se
▶ Capacitación y apoyo en relación debería considerar en la Fase 1 cuando
con las condiciones básicas para el contrato de colaboración empresarial
la exportación de productos; no se pueda llevar a cabo, por diferentes
razones, entre ellas: cuando no se llegue
▶ Cadena logística que permita la par- a un acuerdo entre los miembros de las
ticipación de los miembros de la ACE ACE en relación con, valoración de aportes,
en ferias nacionales e internacionales; funciones asignadas, repartición de bene-
ficios y/o funcionamiento del contrato, así
▶ Identificación en el exterior de opor- como, cuando los miembros de las ACE
tunidades de participación conjunta tengan aversión al riesgo del funciona-
en proyectos o procesos de compra miento de la estructura o se puedan llegar
de entidades públicas o privadas; y a incrementar los costos relacionados con
las operaciones.
▶ Cualquier otro servicio que
permita a los miembros de la Como alternativa a la celebración de
ACE exportar sus productos. los diferentes contratos de colaboración
empresarial, sería pertinente evaluar la po-
Con base en lo anterior, los ingresos sibilidad de que cada uno de los miembros
provenientes de la venta de los productos de la ACE vendan sus productos a la SAS
en el exterior se distribuirían entre el con la intención de que esta adelante las
miembro correspondiente y la SAS, en actividades de exportación. En todo caso,
los porcentajes y de acuerdo con los cri- como se expondrá más adelante, definir
terios de medición de los aportes que las cuál de los dos modelos es más bene-
partes establezcan en el contrato de co- ficioso dependerá del caso específico.
laboración.
Bajo esta alternativa, se requeriría que
En la medida en que el producto sigue la SAS se califique como una CI. Estas son
siendo de propiedad de los miembros sociedades que tienen como objeto social
de la ACE y será exportado directamente principal la comercialización de y venta
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Tenga en cuenta que los aportes a so- términos generales, a la cuenta del capital
ciedades con ocasión de su constitución social ingresan los aportes que corres-
o de una capitalización causa el impuesto ponden al valor nominal de las acciones
de registro. Así, cualquier aporte de dinero que se emitan, mientras que a la cuenta de
u otro tipo de activo estará gravado con prima en la colocación de acciones entrará
el impuesto de registro. . la diferencia entre el valor nominal de las
acciones y el precio que se le asigne a las
También los aportes a sociedades con mismas (el valor de la prima en colocación
ocasión de su constitución o de una capita- de acciones se registra contablemente
lización causa el impuesto de registro. Así, como un superávit de capital).
cualquier aporte de dinero u otro tipo de
activo estará gravado con este impuesto. En virtud de lo anterior, el impuesto de
registro variaría dependiendo de la tarifa
Ahora bien, el impuesto de registro establecida para estos efectos.
variará según el tipo de aporte, el cual
puede darse como capital social o como CARGA TRIBUTARIA
prima en colocación de acciones. En Impuesto sobre la renta
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Materias Primas
e insumos MP. Art. 172.
No paga Paga derechos e
No arancel. Paga derechos
Materias primas e insumos derechos e impuestos más sanción
No causación e impuestos.
MX Sector Editorial 173 lit b. impuestos. del 100% del gravamen.
de IVA.
Maquila MQ. Art. 172.
Reposición. No existe compromiso.
Bienes de capital Paga derechos e impuestos
No arancel.
y repuestos BR. más sanción del 100% del
IVA diferido.
Art. 173 C. gravamen arancelario.
Paga IVA.
Bienes de capital
Paga arancel. Paga IVA más sanción del
y repuestos BK
IVA diferido. Paga IVA 10% del valor en aduanas.
Art. 174.
al final del
contrato.
Repuestos para Paga derechos e impuestos
No arancel. Paga derechos
bienes de capital RR. más sanción del 100% del
IVA diferido. e Impuestos.
Art. 183 c). gravamen arancelario.
Repuestos para bienes Paga arancel. Paga IVA más sanción del
Paga IVA.
de capital RR. Art. 174. IVA diferido. 10% del valor en aduanas.
Exportación de servicios
SS. Decreto 2331 de 2001;
Paga IVA Paga IVA más efectividad
No arancel.
al final del Paga IVA. de la garantía por 20% del
Decretos 2099 IVA diferido.
contrato. valor FOB incumplido.
y 2100 de 2008.
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Repuestos para
El 70% del aumento de producción
bienes de capital El que autorice
por los bienes importados.
RR Art. 173 c). Mincomercio
El determinado para
con base en la
cada programa.
solicitud
del usuario.
Repuestos para 1.5 veces en el valor del cupo de
bienes de capital RR 174. importación autorizado.
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MODALIDAD
PLAZO DE DEMOSTRACIÓN
Directa o cesión
al productor o Reembolsable o no
importador u otra reembolsable.
persona.
Exportación de productos
El determinado para cada agrícolas capítulo 1 al 25 arancel
programa – mínimo– en el tiempo de aduanas y otras puntal.
que se requiera para producir la Directa o indirecta. Sector exportación de servicios.
cantidad o valor exigido como
compromiso. Reembolsable o no
reembolsable.
Exportación de productos
agrícola del capítulo 1 al 24 del
Arancel de Aduanas y otras
El determinado para cada
puntal.
programa – mínimo – en el tiempo
Sector de exportación de
que se requeriría para producir Directa o Indirecta.
Servicios.
la cantidad o valor exigido como
compromiso .
Reembolsable o no
reembolsable.
Reembolsable o no
El determinado por Mincomercio. Directa o indirecta.
reembolsable.
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■ Así, el mencionado certificado es Para que la empresa pueda hacer uso del
suficiente para demostrar el cum- régimen de las C.I., deben ser autorizados
plimiento de los compromisos de por el Mincomercio.
exportación previamente adquiridos
por el proveedor, tales como los de- Las Sociedades de Comercialización In-
rivados por la utilización del plan ternacional deberán constituir y entregar a
vallejo o las líneas de crédito de Ban- la autoridad aduanera, dentro de los quince
cóldex. (15) días siguientes a la ejecutoria del acto
administrativo en que se otorga la autori-
▶ Las C.I. adquieren el compromiso zación, una garantía global, bancaria o de
de exportar la totalidad de las mer- compañía de seguros, en los términos que
cancías que reciban de sus pro- indique la autoridad aduanera, cuyo objeto
veedores y a presentar informe será garantizar el pago de los impuestos,
a las siguientes entidades. gravámenes y sanciones a que haya lugar
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En consecuencia, todos los montos de Aunque Plan Vallejo y C.I, no son exclu-
IVA pagados en la producción de dichos yentes entre sí, para determinar cuál es la
bienes podrán ser descontados y los saldos mejor opción para la S.A.S, será necesario
a favor podrán ser solicitados en devo- considerar lo siguiente: (Ver tabla).
ASPECTOS PARA
COMENTARIOS
ANALIZAR
Las ACE deberán revisar si los bienes a exportar se encuentran contenidos en las
Tipos de bienes subpartidas arancelarias de la Resolución 1054 de 2020, expedida por Mincomercio,
que se van a las cuales podrían beneficiarse de las ventajas que ofrece el Plan Vallejo.
exportar.
Cadena Las C.I pueden comprar bienes a ACE’s diferentes a sus accionistas y venderlos en el
logística mercado extranjero generando beneficios económicos para las ACE miembros de la S.A.S
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▶ Investigación y desarrollo2;
▶ Producción3;
▶ Compra 4;
▶ Comercialización 5;
para producir eficiencias en un mercado
▶ Estandarización 6. determinado. Es por esto que, este tipo
de acuerdos no son considerados en sí
Generalmente, los acuerdos de cola- mismos anticompetitivos.
boración se celebran entre competidores
Sin embargo, existen ocasiones en los
1 Superintendencia de Industria y Comercio,
Cartilla sobre la Aplicación de las normas que tales acuerdos de colaboración generan
de Competencia a los Acuerdos de o tienden a generar efectos anticompe-
Colaboración entre Competidores, p. 3.
titivos. Entre los efectos anticompetitivos
2 Ibid., se refieren a la mejora en común que ha destacado la SIC como resultado
de “tecnologías existentes o a una
cooperación en cuanto a investigación, de la celebración de acuerdos de colabo-
desarrollo y comercialización de ración entre competidores, se encuentran
productos completamente nuevos”.
la pérdida de la autonomía para la toma
3 Ibid., se refiere ya sea a la producción de decisiones independientes por parte de
conjunta o a la subcontratación
por parte de un competidor a otro cada competidor; la pérdida de incentivos
competidor para la producción. para competir entre sí; la creación de res-
4 Ibid., compra conjunta a través de un tercero tricciones al derecho de competir entre sí,
sobre el que los competidores ejerzan control, o
cualquier arreglo diferente de compra conjunta. generadas por los acuerdos de colaboración;
la facilitación de un escenario colusorio entre
5 Ibid., se refiere a una cooperación entre
competidores para la venta, distribución competidores (v.gr. intercambio de infor-
o promoción de productos. mación estratégica o sensible); o, la exclusión
6 Ibid., se refiere a la definición, entre de competidores7.
competidores, de estándares técnicos que
deben satisfacer los productos, procedimientos
o sistemas de un mercado determinado. 7 Ibid., p. 5.
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Recomendaciones para su constitución
Es por esta razón que los acuerdos de trarrestados por que estos produzcan
colaboración entre competidores en Co- mejoras de eficiencias, sea indispensable
lombia están sujetos al control posterior para lograr estas mejoras de eficiencias o
(ex post) de la SIC. Es decir que, una vez generen beneficios a los consumidores.
materializados estos acuerdos, la SIC
es competente para investigar si tales Integraciones empresariales
acuerdos generan o tienden a generar res-
tricciones a la competencia, en cualquiera
de las modalidades atrás mencionadas. Con ocasión de las ACE, las empresas
deciden unir sus esfuerzos y como en
Bajo la opinión de la SIC, los acuerdos el caso propuesto para la formalización
de colaboración entre competidores que mediante la creación de una SAS, puede
conjuntamente no superen el 20% de haber lugar a una integración empresarial.
participación en el mercado relevante,
no tienden a generar efectos anticom- A diferencia de los acuerdos de cola-
petitivos. Especialmente, los acuerdos de boración, las concentraciones empresa-
colaboración de comercialización. riales no están sujetas a control posterior
(ex post) de la SIC. Estas concentraciones
Finalmente se debe indicar que, aun están sujetas a un control previo (ex ante),
cuando los acuerdos de colaboración a través del cual la SIC es competente para
entre competidores generen o tiendan autorizar, condicionar u objetar ciertos
a generar efectos restrictivos de la com- tipos de transacciones entre compe-
petencia, estos efectos pueden ser con- tidores, entre otras operaciones.
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Los acuerdos entre competidores que se active este control es necesario que las
cumplan con ciertas características deben empresas intervinientes – además de par-
ser considerados como concentraciones ticipar en la misma actividad económica
empresariales, en lugar de simples acuerdos – cumplan con un supuesto objetivo de
de colaboración. Estas características son: monto de activos o ingresos operacionales,
correspondientes al año fiscal inmedia-
▶ El acuerdo debe tener vocación tamente anterior a la materialización de la
de permanencia y debe eliminar transacción8. Además de esto es pertinente
a un competidor de forma defi- indicar que, dependiendo de la partici-
nitiva o por lo menos por un período pación de mercado de las empresas in-
de tiempo sustancial: para que se tervinientes en la transacción o acuerdo, el
cumpla este requisito, la operación procedimiento ante la SIC será uno u otro9.
no debe consistir en la unificación
de una función concreta (v.gr. la
compra, la producción o la venta Con ocasión de las ACE, las empresas deciden unir
como en los acuerdos de colabo- sus esfuerzos y como en el caso propuesto para la
ración entre competidores), sino en formalización mediante la creación de una SAS,
la unificación de toda una línea de puede haber lugar a una integración empresarial.
negocio, de tal manera que se mo-
difique la estructura del mercado y En caso de que para la Fase 2 se deba
que a través de tal unificación de la agotar el procedimiento de integraciones
línea de negocio, sea posible ofrecer empresariales, éste se debe llevar a cabo
productos y servicios a cualquier con anterioridad de la constitución de la
persona que los demande; y SAS y su puesta en funcionamiento.
▶ El negocio que resulte del acuerdo Asimismo, para la Fase 2, se debe de-
debe contar con recursos suficientes terminar si los competidores constitu-
(financieros, humanos, adminis- yentes de la SAS cumplen con el requisito
trativos, etc.) para participar en el de ingresos operacionales y/o activos para
mercado de manera autónoma – así informar de la transacción a la SIC. Si efec-
sea potencialmente – y como un tivamente se cumple con este supuesto,
negocio separado de los compe- se debe determinar la participación de
tidores que crearon la operación.
8 Que las empresas intervinientes tuvieran
individual o conjuntamente consideradas,
▶ De esta manera, si una operación para el año inmediatamente anterior
a la transacción, activos o ingresos
cumple con estas características, operacionales superiores a 60.000 salarios
un acuerdo entre competidores mínimos mensuales legales vigentes.
pasará de ser un simple acuerdo 9 Si las empresas intervinientes tienen,
de colaboración, a ser una con- individual o conjuntamente consideradas, una
participación en el mercado relevante inferior
centración empresarial sujeta al 20%, el trámite correspondiente es el de la
al control previo de la SIC. notificación, en los términos de la Resolución
10930 de 2015. Por el contrario, si la participación
de mercado individual o conjuntamente
En todo caso, no todas las concentra- considerada de las empresas intervinientes,
es igual o superior al 20%, el trámite
ciones empresariales están sujetas a este correspondiente es el de la preevaluación en
control previo. Por el contrario, para que los términos de la Resolución 10930 de 2015.
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El acuerdo Este acuerdo de colaboración produciría mejoras de eficiencias, toda vez que las
produce ventajas de este acuerdo consisten, entre otras, en la reducción del riesgo y los costos de
1
mejoras de exportación, el acceso a nuevos mercados y a pedidos más importantes y la acumulación
eficiencias. de conocimientos con el fin de adquirir experiencias en materia de exportación1.
El acuerdo Según el análisis de la información suministrada por diferentes actores, permite comprobar
es indispensable
que es muy costoso, riesgoso e incluso, en algunas ocasiones, es imposible para las PYMES
2 para lograr
estas
realizar exportaciones de manera independiente; de esta manera, este acuerdo resultaría
eficiencias. indispensable para lograr las eficiencias atrás mencionadas en materia de exportaciones2.
El acuerdo Este acuerdo podría no solo beneficiar a los clientes en el exterior (pues al reducir costos,
genera
se reducen los precios de los productos); también, el aumento en las exportaciones
3 beneficios
a los
y el crecimiento de las PYMES sería beneficioso para la economía del país, situación
consumidores. que, en últimas, sería beneficiosa para los consumidores en el mercado nacional.
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5.
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