Editorial Jurdico Prof. Tassos Lycurgo Disponvel em: www.lycurgo.org ltima Atualizao: 07.03.

2006 Questo:

Estrutura topogrfica constitucional: ato das disposies constitucionais transitrias. Disserte. Resposta:

1. Ato das disposies constitucionais transitrias As disposies transitrias de uma constituio nada ma is so do que uma das partes constitucionais que tem por objetivo regulamentar o perodo de transio que se d do regime jurdico estabelecido pela velha constituio para o regime jurdico estabelecido pela nova. So, portanto, afetas ao direito intertem poral. de suma importncia este mecanismo de regulamentao, pois, salvo determinao expressa em contrrio na nova constituio, ao ela se tornar eficaz, abroga a anterior, ou seja, aniquila absolutamente a eficcia de toda constituio anterior e, como tal ab-rogao tem por conseqncia a mudana brusca do regime constitucional, faz- se necessrio que a realidade daquele perodo seja regulamentada para que se adapte nova realidade constitucionalmente imposta. Alm disso, devemos observar que h cert as situaes em que a nova constituio pede lei infraconstitucional que venha a regulamentar alguma de suas normas e, para que essa norma no tenha a sua aplicabilidade prejudicada, os ADCT a regulamentam at que lei especfica sobrevenha. o caso do art. 10 dos ADCT, em cujo caput se l que At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio. Uma outra ilustrao clara da importncia do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da CF se encontra no art. 27, I, 2 dos ADCT, por meio do qual os ministros do Tribunal Federal de Recursos (TFR) foram alocados em um dos tribunais criados pela nova constituio, qual seja, o Superior Tribunal de Justia (STJ). Como exemplo da importncia dos ADCT e da fora da nova constituio, note que, do ponto de vista estritamente formal, caso os ADCT no houvessem regulamentado a composio do STJ como o fez e, paralelamente, no houvessem dado destino diverso aos ministros do antigo TFR, estes simplesmente deixariam de ser servidores pbicos. Os ADCT, como formadores de uma parte constitucional, assemelham se em certos pontos com a parte dogmtica, mas como diferentes dessa, dela distinguem -se em alguns pontos. Por isso, importante que estudemos algumas caractersticas dos ADCT, demonstrando, sempre que possvel, em que grau se aproximam ou se distanciam do restante da constituio. 1.2. Carter inaugural no ato da promulgao Veja que a edio original tanto os ADCT quanto de toda a constituio no est subordinada lgica, ao modelo ou razoabilidade formais prvios, de maneira que a regulamentao absolutamente livre, por ser, como estudaremos futuramente, fruto do poder constituinte originrio, que absoluto, embora possa sofrer restries
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extrajurdicas (de natureza histrica, psicolgica, sociolgica, entre outras, conforme veremos na anlise do poder constitucional originrio). O prprio exemplo, j mencionado, do art. 27, I, 2 do ADCT apresenta uma situao de aproveitamento de servidores para um rgo cuja funo, embora semelhante, no idntica ao rgo de onde esses servidores provieram, pois, como sabemos, o STJ, embora tenha herdado os ministros do TFR, no herdou a sua funo precpua no ordenamento inaugurado pela CF, seno excepcionalmente. Com efeito, o TFR, como o nome o diz, exercia a funo precpua de tribunal de apelao ordinrio no mbito federal, o que, atualmente, o papel desempenhado pelos cinco Tribunais Regionais Federais (TRF) do nosso pas e, apenas excepcionalmente, pela corte superior. No podemos esquecer que as emendas constitucionais aos ADCT, contudo, so controladas em sua constitucionalidade, visto que no mais so frutos da vontade soberana do constituinte originrio. Assim, o carter inaugural que oferece as caractersticas decorrentes do poder ilimitado do constituinte originrio a toda a CF somente se aplica, obviamente, ao texto no emendado. H algumas caractersticas dos ADCT que os diferenciam do resto da constituio. Entre essas, a mais marcante a de que os ADCT so feitos para durarem por curto perodo, sendo, portanto, efmeros, conforme veremos a seguir. 1.3. Efemeridade Realmente, uma das caractersticas principais dos ADCT a de que eles apresentam carter efmero, como o prprio termo transitrias, presente em seu nome, j sugere. Essa efemeridade, contudo, no quer dizer que as normas dos ADCT so diferentes das do corpo dogmtico da CF no que diz respeito aplicabilidade ou rigidez. Nesses quesitos, no h diferenas entre essas duas partes da constituio. Ademais, veja que a idia por trs da caracterstica da efemeridade dos ADCT a de que o que deve disciplinar duradouramente a conduta social e regulamentar os elementos do Estado principalmente a parte permanente, ou seja, dogmtica, da constituio, de maneira que outro no poderia ser o entendimento seno o apresentado pela lavra do Min. Seplveda Pertence, segundo o qual o alcance de normas constitucionais transitrias h de ser demarcado pela medida da estrita necessidade do perodo de transio, que visem a reger, de tal modo a que, to cedo quanto possvel, possa ter aplicao a disciplina constitucional permanente da matria, ou seja, a parte dogmtica da constituio (ADI 644- MC, DJ 21/02/92). Em palavras simples, a efemeridade dos ADCT se justifica pela sua finalidade, que a de preparar o terreno para a eficcia plena da parte dogmtica da constituio. 1.3.1. Efemeridade no implica revogao At aqui, parece no haver grandes problemas no entendimento do carter efmero dos ADCT. Um elemento de maior dificuldade, contudo, aparece quando nos perguntamos se essa efemeridade implica revogao dos artigos dos ADCT quando o que dispe so cumpridos. Note que alguns artigos dos ADCT referem -se a datas estabelecidas, a pontos especficos na linha temporal, de forma que, ultrapassadas essas datas, o disposto no artigo torna- se sem possibilidade de aplicao. Vejamos, por exemplo, que o art. 2
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dos ADCT reza que no dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir, atravs de plebiscito, a forma (repblica ou monarquia constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo) que devem vigorar no Pas, de maneira que, depois de realizada esta consulta (que, por sinal, foi efetuada no dia 21 de abril de 1993 por fora do artigo nico da Emenda Constitucional n. 2 de 1992), no mais h sentido prtico no disposto no referido artigo. Acontece que, da falta de elementos prticos na aplicao de um artigo ou mesmo da impossibilidade de efetivao do que esse artigo dispe, no se pode concluir pela revogao do mesmo. Assim, todos os artigos da ADCT continuam existentes no ordenamento jurdico, mesmo que j tenham cumprido o seu papel e j tenham ultrapassado o tempo por elas fixado, salvo se um ou alguns dos artigos forem expressamente revogados por emenda constitucional. A possibilidade de se emendar um artigo dos ADCT , inclusive, assunto a ser tangenciado a seguir. 1.4. Emendas constitucionais e ADCT Pelo fato de que os ADCT so feitos para durar por tempo curto, determinado, muitos so os que estranham o fato de poderem ser emendados. Realmente, no parece um mecanismo dos mais razoveis possibilitar a modificao dos artigos dos ADCT por emenda constitucional, mas tecnicamente possvel, j que os ADCT fazem parte da prpria constituio. O fato que muitos artigos dos ADCT j foram alterados por emenda constitucional, a comear pelo j mencionado art. 2 que previa a data do plebiscito para definio da forma e sistema de governo. Outras emendas aos ADCT trazem efeitos prticos muito mais severos para a populao, a exemplo do art. 1 da Emenda Constitucional de n. 21, de 1999, que, alterando o art. 75 dos ADCT, prorrogou por 36 meses a cobrana da contribuio provisria sobre movimentao ou transmisso de valores e de crditos e direitos de natureza financeira de que trata o art. 74, o qual, por sinal, fora includo nos ADCT pela Emenda Constitucional de n.12, de 1996. Como estudaremos no captulo referente s emendas constitucionais, embora elas possam alterar o disposto nos ADCT, isso no feito de forma imune apreciao da constitucionalidade pelo STF. No caso supramencionado, qual seja, o referente EC de n. 21, O Plenrio do Supremo Tribunal Federal reconheceu a plena legitimidade constitucional da CPMF, tal como prevista no art. 75 do ADCT, na redao que lhe deu a EC n 21/99, vindo a rejeitar as alegaes de confisco de rendimentos, de reduo de salrios, de bitributao e de ofensa aos postulados da isonomia e da legalidade em matria tributria. Precedente: ADI 2.031/DF, Rel. Min. Ellen Gracie (julgamento definitivo)." (RE 389.423- AgR, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 05/11/04). Em outras palavras, o STF foi provocado e se posicionou pela constitucionalidade da EC de n. 21 e, portanto, dirimiu quaisquer dvidas quanto constitucionalidade do art. 75 dos ADCT. Assim, totalmente possvel que um ou mais artigos dos ADCT sejam revogados por emendas constitucionais, mas, enquanto no forem, permanecero no ordenamento jurdico como normas de fora constitucional, mesmo que sem aplicabilidade prtica.
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1.5. Manuteno da constituio anterior pelos ADCT A manuteno de pontos da constituio anterior pode vir expressa nos ADCT, mas sempre como exceo. Note que isso diferente de desconstitucionalizao. O termo desconstitucionalizao pode apresentar vrios significados. Um deles, de importncia central para a sociologia jurdica, define o fenmeno que se faz presente quando a constituio gradativamente se separa a da realidade social de cujos anseios deve dar conta. , por exemplo, a definio adotada por Ivo Dantas (na obra Poder constituinte e revoluo). Um outro sentido do termo aparece na possibilidade que a nova constituio tem de manter a constituio antiga, mas com natureza de lei ordinria, ou seja, desconstitucionalizando- a. Os termos em que esse fenmeno ocorre sero estudados na ocasio em que abordaremos o poder constituinte originrio. Por ora, interessa- nos aqui o fato de que os ADCT podem determinar que dispositivos da velha constituio mantenham se no ordenamento jurdico novo, com fora de norma constitucional, por tempo determinado ou enquanto durarem certas condies. Com isso, a eficcia de determinados pontos da nova constituio postergada, muita vez com o fim de que a sociedade possa se adaptar s novas exigncias por eles impostas. Um exemplo disso pode ser vislumbrado no art. 34, caput , dos ADCT, segundo o qual o sistema tributrio nacional entrar em vigor a partir do primeiro dia do quinto ms seguinte ao da promulgao da Constituio, mantido, at ento, o da Constituio de 1967, com a redao dada pela Emenda n 1, de 1969, e pelas posteriores. Exemplos de manuteno da antiga constituio no por tempo fixo, mas em funo de certas condies, podem ser vislumbrados nos art. 29, 3 e art. 70, dos ADCT. Este ltimo reza que fica mantida atual competncia dos tribunais estaduais at que a mesma seja definida na Constituio do Estado, nos termos do art. 125, 1, da Constituio e tem por objetivo manter a ordem at que o poder constituinte estadual exercesse a determinao da Carta Magna.

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