APUNTES SOBRE LA RELACION CAPITAL SOCIAL Y PATRIMONIO NETO EN LA SOCIEDAD ANONIMA Oswaldo Hundskopf Exebio Profesor en la Facultad de Derecho y en la Maestria de Derecho Empresarial de la Universidad de Lima. ecientemente se llevé a cabo un forum organizado por R: Revista Peruana de Derecho de la Fmpresa y por el Instituto Forum Juris, en el cual se hizo un balance de la ley General de Sociedades 26887 (en adelante LGS), a los tres afios de su vigencia Como es de public conocimiento, dicha ley rige en nuestro pais desde el 1 de enero de 1998 y, en razén a ello, luego de co- nocerse plenamente su contenido y alcances asi como la expe- riencia de su aplicacion prictica, fue necesario y pertinente en dicho evento no sélo destacar sus bondades y virtudes, sino tam- bién identificar sus defectos, omisiones y ambigitedades que, sin duda, las tiene, Fue también una excelente oportunidad para co- mentar los diversos temas innovadores y novedosos que la LGS exposiciones se trataron, ha- contiene, y que en algunas de la ciéndose expresa mencién incluso de las regulaciones existentes en la legislaci6n comparada. Uno de los temas que se coment6 en dicho evento, y sobre el cual el suscrito puso especial Enfasis en su exposici6n, fue el relativo a la continua, permanente y necesaria relacion y/o con- trastacién que debe hacerse entre el capital social y el patrimo- nio neto en las sociedades andnimas para, en base a ello, tener una idea clara de Ia situacién econémica o patrimonial de la so- Gedad, en el entendido de que el estado ideal es que este tlti- mo sea siempre superior al primero, porque si es a la inversa, es [47]Pass ‘Oswaldo Hundskopf Exebio decir, si el patrimonio neto es inferior al capital social, la situaci6n se torna preocu- pante por las razones que comentaremos mds adelante, y, seré necesario adoptar las medidas correctivas y/o de prevencién que sean pertinentes. Observar continua y per- manentemente la relaci6n capital-patrimo- nio neto les corresponde fundamentalmen- te a los Grganos de administracién y ge tién de la sociedad anénima, los que —se- atin el articulo 152 de la LGS— son el direc- torio y la gerencia, y también a los propios accionistas de la sociedad El watamiento de este tema debe partir de la necesaria referencia al articulo 31 de la LGS, que regula el patrimonio social, ar- tfculo que forma parte del libro I de la ley concemiente a las reglas aplicables a toda las formas societarias. Dicho precepto, si bien no define el concepto juridico aludi- do, sefala que el patrimonio social respon- der4 por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad perso- nal de los socios en aquellas formas socie- tarias que asf lo contemplan siendo, esta altima parte del articulo, de aplicacién ex- clusiva a Jas formas societarias de respon- sabilidad ilimitada, Especificamente, en lo relativo a la so- ciedad andnima tenemos, de un lado, un concepto juridico genérico, que viene a ser el patrimonio social, referido en el articulo 31 anteriormente mencionado; el concepto de capital social cuya determinaci6n de su monto es parte integrante del pacto social y del estatuto, debiéndose sefalar el niime- ro de acciones en que esta dividido; el valor nominal de cada una de ellas; el mon- to pagado de cada accién suscrita y, cuan- do corresponda, las clases de acciones que lo componen y, por ditimo, trataremos el concepto de patrimonio neto introducido en los articulos 95, 96, 181, 200, 216, inci- sos 2 y 4; 218, 230, 305, 407 y 419 de la nueva Ley General de Sociedades. v 48 En mi opinién, resulta fundamental co- nocer la diferente naturaleza jurfdica de ca- da uno de estos tres concepios; es decir, patrimonio social, capital social y patrimo- nio neto, para luego de ello establecer sus diferencias; y, posteriormente, por las con: notaciones pricticas que se derivan frente a situaciones puntuales de las que ma adelante me ocuparé, contar con todos los elementos necesarios para contrastar los dos Gltimos, es decir, el capital social y el Patrimonio neto, sobre todo en funcién de Jas consecuencias que se generan de dicha contastaci6n, Para fines dic ticos y en la idea de Hle- gar a conclusiones puntuales, la metodolo- gia a seguir consistira en analizar por sepa- rado cada uno de estos tres conceptos en el orden que han sido mencionados. Cuando se habla de patrimonio social en el sentido juridico del término, nos esta- mos refiriendo al patrimonio de una socic- dad; es decir, al conjunto de todos sus acti- vos ¥ pasivos que varian constantemente en toda la vida de una sociedad. Enrique Elfas Laroza! al analizar este concepto, con ocasién de su comentario al artfculo 31 de la LGS, cita a Planiol y Ripert, Mazeaud, Windscheid y Rodrigo Usfa para sustentar la universalidad de activos y pasivos que comprende el patrimonio social, @ dicho de otro modo, para incluir en éste el cor junto de derechos y obligaciones de una sociedad anénima, apreciables en dinero, Sobre el particular, Joaquin Garrigues?, en su definicién del patrimonio social, se- fala que éste se divide en el patrimonio activo (dinero, cosas, derechos y valores econémicos de toda clase), y patrimonio ELIAS LAROZA, Enrique. Derecto socieiarto peruano, ‘Tomo 1. Lima: Norma Legales, 1999, pp. 94 y ss 2 GARRIGURS, Joaquin, “Parimonio y capital social en Gurso de derecho mercanti. Secekon XI, Sobre sockeides andnias. México D¥: Edorial Portia, toe, p. 437Pras Ge Relacién capital socal y patrimanio neto en la sociedad anorima pasivo (conformado por las deudas socia- les), y reliere igualmente que su cuantia estar sometida a las mismas oscilaciones que tiene el pattimonio de una persona in- dividual, aumentando si la industria? es prospera, 0 disminuyendo en el caso con- trario Asi mismo, analizando Ia relaci6n exis- tente entre el patrimonio social y el capital social’, el mencionado tratadista sefala que, en principio, parte de la doctrina sos- tiene que legal y técnicamente ambos de- berian ser iguales en el momento en que se constituye la sociedad anénima, A ma- nera de ejemplo sefala que, en el supues- to de que no se hubieren pagado integra- mente [as aportaciones a cargo de los ac- cionistas, la sociedad tendrfa conwa ellos un crédito que formatia parte del activo de la sociedad y, por tanto, resultardin equiva- lentes las cuentas antes aludidas. No obstante, Garrigues encuentra una serie de posibilidades en las que no nece- sariamente ser4 exacta esta afirmacién, tal es el caso de la emisién de acciones sobre la par al momento de la constitucion de la sociedad, a realizacién de una tasacién de los bienes aportados que determine su cuantfa por encima del valor real, redun- dando los beneficios patrimoniales a favor de la sociedad; 0, en el caso contrario, aun- que no sea normal y las leyes contengan disposiciones para evitarlo, el patrimonio sea inferior al capital social, como conse- cuencia, por ejemplo, de Ja valoracion exa- gerada de los bienes 0 derechos aportados. Ahora bien, revisando concretamente lo concernienie al articulo 31 de la LGS, de- bemos sefialar que éste no define el con cepto de patrimonio social, sino que utili- za la misma regla del articulo 14 de la ante- 3 Entenabende por ét mica en gener GARRIGLES, Joaquin. Op. ct, pp. 438 y 8, rior Ley General de Sociedades, por medio de la cual expresa que el patrimonio de la sociedad responde por sus obligaciones. En mi opinin, tal acepcién tiene como propésito marcar una diferencia entre el patrimonio de los socios y el patrimonio perteneciente a la sociedad, sienclo este Gl- timo el que debera responder por las obli- gaciones de la sociedad anénima, mas ain por el hecho de que en dicha modalidad societaria, en principio®, los accionistas responden Gnicamente hasta por el inonto de sus aportes, por ser una sociedad de ca- pitales y dle responsabilidad limitada. Lo anteriormente expresado guarda ple- na concordancia con la norma contenida en el atticulo 32 de la ley aplicable a las sociedades en general, y que textualmente prescribe lo siguiente: Acticulo 32.~ Responsabilidad (lel nuevo so- cio. Quien adquiere una accién o participa- Gién en una sociedad existente, responcle, de acuerdo a la forma societaria respectiva por todas las obligaciones sociales contra das por la sociedad con anteriotidad. Nin- iin pacto en contrario tiene efectos frente a terceros. Ahora bien, en cuanto al concepto de capital social, que es consustancial e im- prescindlible en toda sociedad anénima, a continuacién analizaremos su naturaleza juridica y funciones, atendiendo a sus plicancias contables, econémicas y finan- cieras partiendo de sus principios regula dores u ordenadores cuyo cabal conoci miento es fundamental para su aplicacién dentro del marco de nuestro ordenamien- im- to legal societatio. 5 Obviamene, dicha regia de earecer weneralserd dese ‘eonocida en supuestos de excepeién en los que pro eda el allanamiento de fa personalidad jorciea 0 k= vantamiento del velo societaro de la sociedad anon rma, debiendo en estos casas excepcionales respan- de: los accionisas por las newenciag sociales. 49lus. g PraxiS (Oswaldo Hundskopt Exebio Partiendo de la propuesta de Rodrigo Uria, citado por Salas Sanchez’, los princi- pios reguladores del capital social son los siguientes: © Principio de unidad- Indica que el ca- pital social debe ser Gnica y singular, aunque existan asignaciones patrimo- niales a favor de agencias, sucursales 0 establecimientos de la sociedad. En otras palabras, por cada sociedad ané- nima existe un solo capital social. + Principio de determinacién- En virtud del cual el capital social debe ser fijado en forma exacta y precisa, expresan- dose en una cifra tinica que sefale nu- méticamente su monto en moneda de curso legal, detallandose en el estatuto su importe, el niimero de alicuotas en que esti dividido, su valor nominal, cla- se, serie y su forma de representacién (por titulos o mediante su anotacion en cuenta), En nuestro ordenamiento legal, a diferencia de otras regulaciones, en la LGS no existe un monto minimo fijado de capital social, salvo en los casos de sociedades de objeto espectiico regula- das por leyes especiales, en las que sf se sefiala el monto minimo que debe tener su capital social. * Principio de efectividad.- Por el cual en la constitucién y desarrollo posterior de la sociedad, el capital debe equivaler a las aportaciones efectivas. Este princi pio se aprecia, por ejemplo, en lo esti- pulado en el articulo 28 de Ia ley, en virtud del cual los socios asumen la obligacidn de sanear los bienes 0 dere- chos de crédito aportados, 5 SALAS SANCHEZ, Julio. “Apuntes sobre el capital so ‘al de ls sceiedales anima en bk Nueva Ley Ge neral de Sociedcles’. formative Lepal Radio. Vol 146, Lima, agosio de 1998. < Principio de estabilidad o permanen- cia Por el cual la cifra del capital que aparece en el pacto social y en el esta- tuto social y que obra inscrito en los Registros PUblicos, no puede ser altera- da, aumentandola o reduciéndola, sin el previo cumplimiento de los requisi- tos legalmente establecidos; dado que mientras el patrimonio puede variar durante la vida de la sociedad, como fruto de las vicisitudes econdmicas; la modificacién del capital obedece a de- cisiones adoptadas por los 6rganos so- ciales, con los requisitos y formalidades legales establecidas en lt LGS. Sin perjuicio de lo seftalado anterior mente, sobre este principio, Joaquin Garrigues’ sostiene que durante la vida de la sociedad puede resultar conve- niente, por ejemplo, el restablecimien- to del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto, alterado como consecuencia de las pérdidas de deter- minado ejercicio, resultando en dicho supuesto necesaria la variacién del capital social, a efectos de que éste res- ponda igualmente a los principios de determinaci6n y realidad, Principio de integridad o suscripcion integra- En virtud del cual el capital debe estar integramente suscrito. por los socios (salvo los supuestos de ac- ciones en cartera). Principio del desembolso minimo- Re- conocido en los articulos 52 y 285 de la ley, para las sociedades andnimas y las sociedades comerciales de responsabi- lidad limitada respectivamente, por el cual se reqitiere que el capital, ademas de suscrito, sea desembolsado en cuando menos el 25% del valor de cada GARRIGLIES, Joaquin Op. et, p. 440,Relacién capital social y patrimonio neto en la sociedad andnima accin © participacién social segin el caso, a efectos de que la sociedad ini- cie sus actividades con un mfnimo de patrimonio inmediatamente disponible. + Principio de la realidad. Que en de- fensa de los acreedores sociales, evita la creaci6n de sociedades con capitales ficticios y, por tanto, requiere que éste sea integrado con las aportaciones de los socios, considerando nula toda crea- cién de acciones que no responda a una efectiva aportacién patrimonial a la sociedad, Dicho precepto se materializa a wavés de las disposiciones referentes a la revision de la valorizacién de los aportes, la facultad de oposicién de los acreedores al acuerdo de reduccién del capital, entre otros. Habida cuenta de que el capital social serviré como medio para la determinacion de los derechos y obligaciones de los socios en funcién de su participacién, debemos hacer una distincién muy breve entre las alicuotas en que se divide el capi- tal de las sociedades Constituye una alicuota, la porcién indi- visible y de menor valor en que se divide el capital social de una sociedad en gene- ral. El valor nominal de ésta depender de lo dispuesto en el pacto social 0 en el esta- tuto, y en aplicacién de los principios de permanencia integridad, juridicamente se entendera estable ante las_variaciones econémicas que pueda suftir el patrimonio de la sociedad Una vez expuestos los principios regu- ladores del capital social, comesponde de- terminar sus funciones especificas, las que pasamos a comentar a continuaci6s © Representar la suma de los aportes.- En efecto, el capital social resultara ser la sumatoria de los aportes realizados por los accionistas, que vienen a represen- tur, respecto de cada uno de ellos, sus prestaciones concurrentes y aut6nomas que se integran al capital social, a cam- bio de las cuales recibiran en contra- prestacin las acciones equivalentes al valor de los aportes efectuados. Son los aportes, en consecuencia, uno de los requisitos indispensables para la constituci6n de una sociedad anénima, y es a través de éstos que se accede al staius de accionista, siendo pertinente recordar que en el caso especifico de las sociedades anénimas, y conforme con los artfculos 51 y 74 de la LG: capital se integra por los aportes de los accionistas que s6lo pueden ser de bie~ nes o derechos susceptibles de valori- zaci6n econémica, no acmitiéndose el apone de servicios. Es pertinente, en este extremo, citar al tratadista espanol Alonso Espinoza*, quien sefiala que en las sociedades de capital la principal obligacién de los so- clos es la de colaborar financieramente para la consecuci6n del fin social a tra- vés de las aportaciones al capital, y lo- grar, asf, la formaciGn real de éste como medio instrumental para la consecuci6n de sus fines, a través de la explotaci6n de su objeto social Servir de base para la divisién y repre- sentactén de las acciones~ Una vez de- terminado el monto del capital social en el pacto social y en el esiatuto, y de acuerdo con el valor nominal estableci- do para cada alicuota, se dividira el ca- pital social en tantas acciones como co- rresponda, se asignard a cada titular las acciones a su favor, en correlacién y equivalencia con los aportes efectua- dos para que, a través de ellas, hagan el ALONSO ESPINOZA, Francisco José, “la posie}6n ju: ridica del socio en la ley 2/1995", Bstudtas juridicos cen homenaje al profesor Auratio Menéndex ‘Tomo M Sociedades mercantile, Madrid: fliorial Chis, 1596, p. 1448Praxi Jus. Gs (Oswaldo Hurdskopt Excbio 52 uso de todos los derechos inherentes a su condicién de accionista Servir de garaniia frente a terceros.- Bl capital social constituye, en principio, una cifra del pasive que determina la deuda de la propia sociedad frente a sus accionistas, figurando én el balance con un valor determinado. No obstante ello, aun cuando este monto del capi- tal importa un pasivo en favor de los accionistas, por el hecho de haber efectuado aportes a la sociedad, la de- volucién del monto de los aportes por parte de la sociedad resulta ser una obligacién diferida, toda vex que la cuenta capital debe servir de garantia frente a los acreedores sociales, con las cuales la sociedad contrata. En el capital social los acreedores so- ciales tendrin una referencia tangible de los activos sociales, apreciable a tra- vés de la revision de los asientos regis- trales de la sociedad. Al encontrarse los Organos de la administracién,y princi- palmente el directorio, encargados de velar por Ia integridad de dicha cuenta capital, incurriran en responsabilidad en los supuestos de que, no respon- diendo al valor determinado inicial- mente, no hubiesen ordenado las me- didas tendientes a su recomposicién 0, incluso, a su reduccién. Servir de referencia para su contrasta- cion con el patrimonio neto.- Segiin se- ialaramos en el punto anterior, en el capital social los acreedores tendrin una cuenta tangible que refleja en ¢ ta medida los actives de la sociedad. Sin embargo, el andlisis aislade de di- cha cuenta no mostraré necesariamen te la verdadera situacion patrimonial de la sociedad, dado que no importa el examen de los créditos y/o pasivos de ésta, su capacidad de pago, y obliga ciones totales contrastada con el total de sus activos s por ello que, a efectos de apreciar de forma més clara la situacién econd- mica y/o patrimonial de la sociedad, resultard necesario comparar el capital social con su patrimonio neto, determi- nando éste después de restarle al total de sus activos, verificados y valoriza- dos, e] monto de los pasivos compro- bados y centificades que la sociedad tiene frente a terceros, siendo lo épti- mo que la cifra resultante sea superior al capital social, to cual significara que sta se ha incrementado por utilidades, beneficios, reservas, capital adicional, excedentes, etc. Ser un referente para una valorizacién de la sociedad Finalmente, entre las funciones del capital social tendremos la de ser un referente para la valoriza- cién de la sociedad, al ser necesaria- mente examinada por diferentes agen- tes econémicos, partiendo del conoci- miento del tiltimo capital social regis- ttado y/o del ulimo capital ajustado por la inflacién que aparece en la con- tubilidad de la sociedad. En efecto, segtin sefaléramos en el nu- meral 2, el hecho de que, conforme a su caracter piblico, la cuenta capital sea facilmente verificable por un terce- ro a través de la revisién de los asien- tos registrales de cada sociedad, per- mite a los inversionistas que deseen participar de algtin aumento de capital, a los terceros que deseen adquirir titu- los representatives del capital a waves de algiin accionista, a otras sociedades interesadas en plantear un proyecto de fusién, 0 a aquéllos que deseen reali- zat alguna operacién comercial con- junta, efectuar un andlisis preliminar de la situacién patimonial y valor de la sociedad, partiendo de la cifra del capi- tal social como referente obligatorio.rs Relacién capital sacl y patrimonia neto en la sociedad anénima De otto lado, en lo que se refiere al pa trimonio neto, al cual también podriamos llamar patrimonio liquido, por tener ambas acepciones igual significado segin el Dic- clonario de la lengua espanola, como ya !o hemes adelantado, éste viene a ser el re- sultado de estar al monto total de los ac- tivos, verificados y valorizados, el monto total de los pasivos comprobados y certifi- cados contraids por la sociedad frente a terceros, constituyendo la diferencia el va- lor neto del patrimonio en una fecha deter- minada Rapidamente podremos apreciar, en consecuencia, que el patcimonio social es estitico y genérico y se refiere a una uni- dad abstracta oa una universalidad de acti- vos y pasivos, que el capital social a su vez ¢s una cifra determinada, al que se le apli- ca el principio de estabilidad 0 permanen- cia al cual nos hemos referido anterior mente; y que, sin embargo, el concepto de patrimonio neto viene a ser un concepto dinémico, mutable, susceptible de varia- ciGn dfa a dia en funci6n del incremento reduccién de los pusivos frente a terceros; ¥ que si fuere el caso que el monto de los pasivos legara a superar el monto de los activos, estarfamos frente a una sociedad andénima con patrimonio negativo, afectan- dose incluso la integriclad del capital so- cial, que si bien es una cifra del pasivo, constituye una deuda de la sociedad fren- te a los accionistas. En caso contrario, es decir si el monto de los pasivos resultara inferior al monto de los activos, lo que queda viene a constituir el patrimonio neto, el cual se expresa en el pasivo del balance, en las cuentas del capi- tal social, beneficios, reservas, primas, ex- cedentes y, en general, en todo aquello que la sociedad adeude a sus accionistas como si fueran obligaciones diferidas, pero con sujecién a la naturaleza jurfdtica del derecho de crédito del accionista Tales cuentas se reducirin 0 desapare- cern del balance cuando se reduzca el ca- pital social por razones voluntarias, las que se conacen como “devoluciones de apor- tes’, 0 cuando se liquide la sociedad y, si fuere el caso, al final del proceso de liqui daci6n, luego de haberse cancelado todos los adeudos de la sociedad, quedaré un remanente social 0 patrimonio neto a los acreedores no accionistas (terceros), apli- cando el articulo 420 de la LGS; éste debe- 14 ser repartido entse los accionistas, con arteglo a las normas establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social y los conve- nios entre los accionistas inscritos en la matricula de acciones de la sociedad y, en defecto de éstas, la distribucién se debera realizar en proporci6n a la pasticipacién de cada accionista en el capital social. Es importante traer a colaci6n la dife- rente naturaleza juridica de quienes estan vinculados a una sociedad en calidad de accionistas, y que vienen a ser una suerte de acreedores subsidiarios, frente a aque- llos acreedores de la sociedad que no son accionistas y que, por tanto, tienen la con- dicién de terceros. Respecto de estos tilti- mos, se deberd tener en cuenta que los acreedores © terceros, ya sean privilegia- dos y/o preferenciales, ordinarios y/o co- munes © quirografarios, tienen sus dere- chos de crédito sujetos a condicionamien- tos especificas de plazo, monto, tiempo y lugar; a diferencia de los accionistas de una sociedad anénima que son acreedores subsidiatios de Gltimo rango, dentro del orden de prelacién que se debe observar para la cancelaci6n de los créditos. Ello implica, en consecuencia, que los dere chos de crédito de los accionistas no estén. sujetos a ningtin tipo de condicionamiento, ya sea de modo, plazo, tiempo y lugar, sin perjuicio de los derechos expectatives que poscen, en los casos en que procedan la reducciones voluntarias del capital social 53Oswaldo Hurdskapt Exebio que impliquen una “devolucion de apor tes", no siendo esta denominacién técnica- mente exacta, pero es la que se usa en la legislacion y en la practica societaria, 0 en los casos de liquidacién de sociedades cuando al final de este proceso queda un remanente social que esti destinado a ser distribuido entre los accionistas. Nuestra LGS menciona puntualmente el concepto de patrimonio neto en los si- guientes casos: * Articuio 9: voto: - Acciones con derecho a La acci6n con derecho a voto confiere a su niular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes Jerech Inciso 1: Participar en el reparto cle wilita- des y en el del patrimonio neto resultante de la liguidacién... Entre los derechos esenciales 0 funda- mentales de los titulares de acciones, se encuentra el de percibir las utilida- des generadas en los ejercicios econd- micos, cuando ast lo decida la junta ge- neral de accionistas; asi como el de participar de la distribuci6n del patri monio neto resultante de la liquida- Gi6n, en el entendide de que hubiere algtin remanente hiego de la cancela- ciGn de las obligaciones sociales. Como bien refiere Elias Laroza?, estos dere- chos patrimoniales permiten a los ac- clonistas procurarse los beneficios eco- némicos obtenidlos por el desarrollo cle las actividades que constituyen el obje- social. * Articulo 96- Acciones sin derecho a voto: La accién sin derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, 9 PLAS LAROZA, Ennque Op. cit. pp. 234235 v 54 cuando menos, los siguientes derechos Inciso 1: Participar en el reparto de utilida des y en €] del patrimonio neto resultante de la liquidacién con Ia preferencia que se indica en el artfculo 97. Respecto de las acciones sin derecho a voto, y de las atribuciones de su titular, se deberd tomar en cuenta ademas de lo expuesto en el caso anterior, que es tas acciones gozan de beneficios eco- némicos consistentes en dividendos pteferenciales y privilegios especiales en caso de liquidacién conforme lo es- tablece el articulo 97 de la LGS. Articulo 181- Pretensién social de re: ponsabilidad de los directores: Los acreedores de Ia sociedad s6lo put den dirigitse contra los directores cuando su pretension tienda a reconsiruir el pate monio neto, no haya side ejercitada por ka sociedicl 0 sus accionisias y, adem se tra te de acto que amenace gravemente la ga- rantia de los créditos. El supuesto analizado consagra la posi- bilidad de que los acreedores sociales entablen una accién en contra de les directores de las sociedades anénimas, cuando consideren que el dafo causa do al patrimonio social constituye un Hesgo para el cobro de sus eréditos, y busquen la recomposicién lel patrimo- nio neto, Tal derecho opera, por ejem- plo, en el supuesto de que los referidos administradores dilapiden el patrimo- nio social, celebren a nombre de éste actos que importen su perjuicio econd- mico u oculten algtin activo que pu- diera ser destinado al pago de sus acre- encias. Somos de la opinion de que el derecho consagrado en el precepto anterior puede ser directamente invocado. porRelacin capital social y parimonio neto en la sociedad anénima los acreedores de la sociedad, con pres- cindencia de su planteamiento por par- te de la propia sociedad o sus accionis- tas, en vista de que los efectos deriva- dos del ejercicio de dicha acci6n no re- caeran directamente en favor de éstos mediante trasiado patrimonial alguno, sino que buscarin la reversiGn de cier- os acios celebrados indebidamente o tendrdn por finalidad la recomposicion © restablecimiento del equilibrio del capital social Articulo 200- Derecho de separacion del accionista: . Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separacin se reembolsan al va- Jor que acuerden el accionista y la socie- dad, De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotizacién en Bolsa se reembolsarin al valor de la cotizacién media ponderada lel timo semestre. Si no tuvieran cotiza ci6n, al valor en libros al aitimo dia del mes anteriar al de la fecha del cjercicio cle! dere: cho de separacién. FI valor en libros ¢s el que result de dividir el patrimonio neto centre el ntimero total ce acciones. El extremo del precepto antes transeri- to consagra el derecho de teembolso del valor de las acciones del accionista que opte por separarse de la sociedad, como consecuencia del cambio del ob- jeto social, la creaci6n 0 variacién de li- mitaciones la transmisibilidad de las acciones u otras causales establecidas por ley. La mencién normativa respec to del patrimonio neio opera a efectos de determinar el importe de las accio~ nes reembolsables en aquellos caso: en que no se coticen en bolsa los 1ftu- los en cuestién, debiendo calcularse su valor mediante la divisién del capital, Jas resesvas, utilidades acumuladas, pri- mas suplementarias, excedentes de re- valuacion y todas las cuentas del patti monio neto de la sociedad, entre el ni- mero total de acciones. Articulo 216- Modalidades de la seduccién del capital: La reduecién del capital determina la amor tizacién de acciones emitidas o la disminu- ci6n del valor nominal de ellas. Se realiza mediante: Inciso 2: La entrega a sus titulares del im- porte correspondiente a su participacién en cel patrimonio neto de la sociedad. Inciso 4: El restablecimiento del equilibria. entre el eapital social y el patrimenio neto dlisminuides por consecuencia de pérdi- as. Los incisos 2 y 4, antes indicados, sefa- Jan dos de las modalidades de redue- cin del capital permitidas por la ley. En el primer caso, como consecuencia de la devolucién del impore corres- pondiente a la participacion del accio- nista en el patrimonio neto, resultara necesario reducir el capita) social, me~ diante Ia anulacién de las acciones co- respondientes. Dicha operacién pro- cederia, por ejemplo, en el supuesto de que el accionista opte por separarse de Ja sociedad, invocando el precepto co- ‘mentado anteriormente, en cuyo caso luego de la determinacién del patrimo- nio neto, se deberi calcular el valor real de las acciones, y reducirse el capi- tal como consecuencia de dicha opera- cion previa entrega del valor corres- pondiente a sus acciones, EL inciso 4 se encuentra referido a la re- duceién del capital tendiente al resta- blecimiento del equilibrio entre el capi- tal y el patimonio neto, disminuidos como consecuencia de las pérdidas, a efectos de que la cuenta capital brinde una referencia mas concreta sobre la verdadera situacién patrimonial de la‘Oswakio Hundskop! Exebio ae sociedad, de acuerdo con el detrimen- to patrimonial observado en determi- nados ejercicios econémicos, cautelan- do asf, de forma indirecta, €] derecho de terceros que se vinculen con la so- ciedad, Anticulo 218,- Plazo para la ejecucién de la reduccidn: 1a reduccién pods ejecutarse de inmedia- to cuando tenga por finalidad restablecer el ‘equilibrio entre el capital y el patrimonio neta © cualquier otro que no importe devo- lucién de aportes ni exenci6n de deudas a los accionistas, En lineas generales, el reajuste del equilibrio del capital social y el pate monio neto importa una reduccién no- minal del capital, en virtud de que no se desplazan recursos a los accionistas de la sociedad, sino que, por el contra- rio, serfin stos quienes asuman las consecuencias de dlicha operacién me- diante la aplicacién de las pérdidas en su contra, por la reduccién del valor nominal de sus acciones o Ia elimina- ci6n © retiro de éstas. En tal sentido, la norma bajo comentario establece, en concordancia con lo acotado anterior mente y estrictamente para aquellos su- Puestas en que las reducciones de pital acordadas no importen la devolu- cién de aportes o la exencién de deu- das a favor de los accionistas (entre ellos la recomposicién del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto), que podrin ejecutarse de inme- diato los acuerdos de reduceion, sin su- jetarse a las formalidades de publicidad previstas para los casos en que se dis- pone alguna devolucién o reembelso, por ser estos dltimas aquéllos en los que a los acreedores les asiste el dere- cho de oposicién. © Amticulo 230.- Distribucién de dividen- dos: Para la distribucién de dividendos se ob- servarin las reglas siguientes Inciso 1: Sélo pucclen ser pagaclos dlividen- dos en razén de utilchades obteniclas © de reservas de libre dlsposiciGn y siempre que el patrimonio neto no sea inferior al capital pagado. En el presente caso, la estipulacién alu- dida encuentra perfecta légica y con- cuerda con los principios reguladores: del capital social antes comentados, da- do que pretende cautelar su integridad y estabilidad. Es, pues, obvio suponer que no corresponderi la distribucion de utilidades en aquellos casos en que el patrimonio neto sea inferior al capi- tal pagado (capital social), dado que ello desconoceria la funcién de garan- tia del capital social y las estipulaciones tendientes a mantener el equilibrio de ambas cifras contables. + Articulo 305, nes: Importe de las obligacio- EL importe toval de tas obligaciones, a ia fecha de emisién, no pexiri ser superior al patrimonio neto de la sociedad. Esta disposicién busca proteger la in- version de los futuros obligacionistas, dado que el patrimonio neto de la so- ciedad respaldard la respectiva emi- si6n, que, sin embargo, tiene ues excepciones: a) que se haya otorgaclo garantfa especifica, b) que la operacién se realice para solventar el precio de bienes cuya adquisicién 0 construccién fo de antemano la sociedad, y ©) en los casos especiales que la ley lo permita. hubiese contratPrats Rolacion capital social y patrimonio neto en ta sociedad andrima Articule 407.- Causas de disolucion: La sociedad se disuelve por las siguientes causas: Inciso 4: Pérelidas que recluzcan el patrimo- rio neto a cantidacl inferior a la tereera par- te del capital pagado, salvo que sean resar cidas o que el capital pagaclo sea aumenta- do © reducido en cuantia suficiente. Sobre la norma transcrita lineas arribal? es preciso indicar que la nueva Ley Ge- neral dle Sociedades ha daco una mejor recacci6n a la causal de disolucién por efecto de las pérdidas, seftalando como punto de comparacién y cilculo de és- tas al patrimonio neto, a diferencia de lo establecido por su predecesora, que aluda para el mismo supuesto al patri- monio social Obviamente, encontramos légico dicho cambio en virtud de que el patrimonio neto reflejara de forma mas idénea la verdadera situacién econdmica de la sociedad. Asi mismo, resulta opertuno reiterar que la obligacién de conocer la situaci6n patrimonial para la cual debe- ran contratar el patrimonio neto una vez determinado sobre la base del pro- cedimiento anteriormente sefalado con el capital pagado, corresponde priorita- riamente al directorio, ya que es el 6r gano técnico de la sociedad, y debe ser este mismo Grgano el que proponga a la junta general de aceionistas las me das correctivas correspondientes, para cuyo efecto debert proceder a su in- mediata convocatoria, Articulo 419. Balance final de liquida- cién: Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidacién, la pro- Norma en suspense hasti el 31 de diciembre del 2001 por disposieién he Is ley 273885 puesta de distribucién del patrimonio neta entre los socios, el balance final de liquida- cin, el estado de ganancias y pérdlidas y demas cuentas que correspondan, con la auditoria que hubiese decicido la junta ge- neral o con la que disponga la ley. En el presente supuesto se toma como referencia el patrimonio neto, a efectos de determinar el remanente a distribuir entre los accionistas, luego de conclui- do el proceso de liquidacién. Como re- sulta légico suponer, y en tanto la refe- rida norma nos remite al patrimonio neto, deberin entenderse cumplidas y canceladas previamente todas las obli- gaciones a cargo de la sociedad, dado que de otra forma resultarfa inviable su enireg a los socios. Hemos apreciado, en consecuencia, la importancia que la LGS le da al. patri- monio neto de la sociedad anénima ya que conocido éste, podemos conocer el valor real de las acciones de la socie- dad anénima como resultado de dividir el patrimonio neto entre el nimero de acciones, valor que diferird del valor nominal que, como se sabe, resulta de dividir el capital social entre el nimero de acciones, Sera aquél y no este iti- mo el que se utilizar en las trans nes u operaciones que tengan impli- cancia con las acciones de In sociedad anénima Asimismo, fundamentalmente en los ea- sos de los articulos 216, 230 inciso 1 y 407 inciso 4, anteriormente comentados, la (le- terminacién del patrimonio neto y su rela cin © contratacion con el capital social, permitira la adopeion por la junta general de accionistas de decisiones wascendenta- les relativas a la continuidad de la sociedad en Ja basqueda de, al menos, un equilibrio entre el patrimonio neto y el capital social, aun cuando, como ya lo hemos mencio- nado anteriormente, la tendencia Sptima cio s7Pies (Oswaldo Hundskopt Exedio es que el monto del primero supere al se- gundo. Queda pendiente para un anilisis posterior los supuestos de responsabilidad de los Srganos de administracién cuando se obvia o no se toma en cuenta esta rela- cién capital social-patrimonio neto. 58