DERECHO NOTARIAL

PRIMERA PARTE
Elaborado por Lic. J. Eduardo Frías V.
Revisado 8-1-21

HISTORIA DEL DERECHO NOTARIAL

La historia del Notariado va ligada con la evolución del hombre, al surgir la

comunicación entre ellos se hace necesario una prueba, un modo probatorio de
cuanto se realizaba.

Antes de existir la escritura, el único modo probatorio era el testimonio,

siendo el testigo el medio de prueba existente en la humanidad. Se estableció
en base a la importancia de las convenciones, el número de testigo variaba,
con la finalidad que, de ser necesario corroboren el negocio Jurídico pactado.

En la historia existen tres tipos de documentos:

A-) El Documento Oral: En el cual los hechos se trasmiten de generación en
generación de forma verbal, sirviendo de testigo todo el pueblo.

B-) El Documento Monumental: Este se basa en el estudio realizado a través

de la historia de la humanidad de los monumentos egipcios, haciendo un
examen de los signos y figuras que aparecen en los mismos.

C-) El Documento Escrito: Data su aparición con el nacimiento de la

escritura, el cual sólo llevó un problema y es la necesidad de un redactor dada
la escasez de las personas que tuvieran conocimientos para escribir las cosas,
pero, resuelve el problema de las pruebas; siendo hasta nuestros días, la
prueba por excelencia de la que consta la humanidad y da nacimiento a El
Escriba o Redactor del Documento.

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 REDACCIÓN DEL DOCUMENTO EN LA EDAD ANTIGUA

En todo proceso histórico , alcanzado ya determinado estado de civilización ,

las resoluciones legislativa, y los pactos que pudieran interesar a los hombres
en materia privada, las comunicaciones y entendimiento internacionales, sea
por vía del tratado o convenio entre los distintos Estados, hicieron precisa la
existencia de un prolijo redactor de documentos. Señalamos expresamente el
concepto de redacción de documentos por que es útil para mantenernos
ubicados en el proceso histórico del notario. No debemos confundir el
instituto Jurídico de Notariado con quehaceres que sólo abarcan una faz de
lo que es la labor y la función notarial.-

El autor Rafael Núñez Lagos, en su análisis de La labor notarial, entiende

que fue primero el documento y luego el notario. El documento es un hecho
producido por el natural vivir de la humanidad; el notario es advenimiento si
se quiere necesario para la redacción y valoración del documento.-

EGIPTO – PERSONALIDAD DEL ESCRIBA.-

La historia de Egipto, atrae singularmente a los notarios, en lo que concierne

a los ancestrales orígenes que pudiera tener su profesión por la existencia de
un personaje de muy marcado caracteres, dentro de la sociedad egipcia, al que
se le tiene como posible ante pasado del notario; es el escriba.

El autor Miguel Fernández Casado, en su Tratado de notaria, le asigna

Concomitancia con la divinidad al escriba egipcio, ya que, en las procesiones
de Isis, iba un escriba mayor sagrado, con plumas en la cabeza, un libro y una
regla en la mano, tinta y una caña o cálamos para escribir. Necesitaba saber el
arte jeroglífico, y cosmografía, geografía y estaba destinado a dar fe de todo lo
que ocurriera (esto según el comentario de este autor).-

Es bueno explicar, que el escriba egipcio, ni aun en los planos excelsos de la

divinidad tenía poder fideifaciente. En el análisis de los documentos egipcios
así nos los asevera.-

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El escriba fue fundamentalmente, un funcionario burocrático indispensable en
una organización estatal en que la administración se apoyaba en los textos
escritos.

La institución del escriba fue prolifera y ordenada. Los había de variedades

suficiente, como para atender, las así mismo, diferentes actividades de la
población y del estado. Todo magistrado o funcionario de categoría y todo
organismo administrativo necesitaba y tenía la colaboración del escriba,
quienes jerárquicamente obedecían a las autoridades de que dependían.-

Los escribas egipcios, tenían una elevada posición, y los propios jerarca de
aquellos tiempos gustaron de hacerse representar en figura de escriba , tal
como el popularizado escriba sentado, que representaba a un alto dignatario
de la V dinastía.-

Es la valoración comprensible en tiempos históricos, en que, el analfabetismo

era norma, y en un lugar donde los conceptos de administración y escritura
marchaban confundidos.-

Es la categoría del personaje tienta que, por cierto, a tenerlo por ante pasado
del notario, en cuanto a que realizó tarea como redactor de documentos; pero
de ninguna manera como poseedor de la facultad Fedante, que le asigna el
autor Fernández Casado. En egipto, el documento lograba su fuerte valor
probatorio solamente cuando el sacerdote asentaba en él, el selló, o un
magistrado de Jerarquía similar, en quien hubiera sido delegado este especial
poder.-
El estudio sucinto de algunas formas documentales egipcia es suficiente para
clarificar esto.-

EL DOCUMENTO CASERO

Los egipcios durante el Imperio Antiguo y el Imperio Medio, en un lapso que

podemos calcular entre el 3,100 y el 1,700 A. C. tenía una forma documental

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para su convenios privados, que se han traducido con la denominación de
“documentos caseros “.-

El documento egipcio consistía en la declaración que una persona asentaba o

hacía asentar en una hoja de papiro, mediante la cual se comprometía a
transferir la propiedad de un objeto .Por cada objeto que se transmitía debía
redactarse un documento especial. Terminada la declaración del transmítente
se hacía citada de hombre de tres testigos , que debían oír la declaración y
luego debían estamparse el sello de un funcionario de jerarquía con lo cual
se cerraba el documento de modo tal que luego fuera imposible hacer
cualquier adicción al texto . Este papiro que contenía el documento era
entregado al destinatario de la cosa que se enajenaba.-

La maleabilidad de éste documento casero permitía utilizarlo como forma

testamentaria. Los egipcios no conocieron durante el Imperio Antiguo ni
durante el Imperio Medio el testamento, y se valían del documento casero
para que se cumplieran su demandas luego de acaecido su fallecimiento.-

El documento casero llevaba el sello de un funcionario de jerarquía, como

cierre de éste. Este funcionario era un sacerdote o una persona de elevada
categoría en el cual el sacerdote delegaba esa función .El sello del sacerdote,
era en Egipto lo que le daba carácter público al documento.-

EL DOCUMENTO DE ESCRIBA Y TESTIGO

En el Imperio Nuevo, entre 1573 y 712 A. C. Apareció en Egipto una forma

de documentación conocida con el nombre de Documento del Escriba y
Testigo, que despierta curiosidad en cuanto a que efectivamente, el escriba
pudo haber sido un antecesor del notario.-

Ese documento tenía los caracteres comunes del llamado Documento casero ;
comenzaba por indicar la fecha y llevaba como cierre no ya el sello del
sacerdote sino la firma del escriba ; en éste caso , como el anterior nada podía
agregarse al texto una vez puesta la firma del escriba .-

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Hasta aquí pareciera ser que la función del escriba estuviera equiparada nada
menos que la del sacerdote egipcio ó a la de uno de los delegados de
elevada condición que pudiera remplazarlo para dar carácter público al
documento .Pero no era así . El documento elaborado por el escriba debía
remitirse a Tebas Capital del Imperio Nuevo, para que fuera sellado por el
visir y adquiera en consecuencia, el carácter de documento público.-

La labor, pues, del escriba consistía en la redacción y nada mas que en la

redacción. Por eso decimos que el comentario de Fernández Casado no era
ajustado en cuanto a que el escriba pudiera haber tenido la facultad de dar fe
de lo que ocurría ante el.-

IMPORTACIA DEL TESTIGO EN LA ANTIGÜEDAD

Hemos señalado que el Documento Casero, el dicho del autor del documento
estaba corroborado por la presencia de tres testigos. El testigo en su relación
con el documento notarial, tiene una importancia en línea disminuyente en
transcurrir de los tiempos. Tanto mas pronunciada es la línea declinante del
testigo cuanto mas enjundiosa es la postura jerárquica del notario. Este
proceso tiene su explicación en el punto en que cuanto mas nos remontemos
en lo antiguo de la historia más sustancial es la presencia del testigo.-

En época en que no era conocida la escritura , cuando era difícil dejar

estampada la actividad relacionada con un hecho determinado , la presencia
del testigo fue fundamental como único medio ulterior de colaboración de los
hechos acaecidos.-

De ahí que en los primeros tiempos las convenciones eran verbales y

realizadas no ante un determinado número de testigos, sino prácticamente
ante toda la población.-

Los pueblos germánicos fueron marcadamente adictos a este procedimiento

que realizaban ante la asamblea del pueblo.-

Era común que en las poblaciones amuralladas, a las puertas de la ciudad, se

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anunciaran en voz alta el hecho de que un habitante de la ciudad hubiera
adquirido o transferido su propiedad a otro. El ir y venir de la gente a través
de la puerta de acceso implicaba la publicidad más completa en cuanto a la
modificación del estado dominial. Posteriormente esa publicidad se torno
inapropiada y la presencia de los habitantes de la comunidad fue suplida por
la de los testigos, que, según la trascendencia del documento o del pacto,
requirieron variación numérica.-

Es conveniente precisar que los testigos lo son del negocio jurídico y no del
instrumento. Su importancia radica en que pueden ser llamados a declarar
para que corroboren el negocio jurídico pactado; por eso es preciso
nombrarlos, y nada mas que nombrarlos para que puedan ser citados; la firma
no es necesaria.-

INSTITUCIONES NOTARIALES
ENTRE LOS HEBREOS, LOS GRIEGOS Y LOS ROMANOS

Escribas del rey, escribas de la ley, escriba del estado, escriba del pueblo. Los
hebreos tuvieron funcionarios que, fonéticamente, tientan a pensar un ante
pasado del notario .También allí se les llamó escriba. Los había de actividad
variadas .El escriba del rey era un funcionario que autenticaba los actos y la
resolución monárquicas. Al escriba de la ley se le reconocía capacidad
suficiente como para constituirse en el intérprete de la ley ya que era su
redactor. El escriba del pueblo, redactor de pactos o convenios, como las
convenciones matrimoniales, las compraventas o los arrendamientos. El
escriba del Estado, con funciones de secretario de Consejo del Estado y
colaborador de los tribunales de justicia.-

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 Si el escriba era una figura de indudable jerarquía, también lo era el hebraico.
La condición de autenticador de los actos del monarca que realizaba el
escriba del rey inclina a asignarle un rango preeminente; sin embargo, era el
escriba de la ley el que tenía una significación mayor. El escriba de la ley
estaba equiparado en alguna medida a la Jerarquía sacerdotal y debía tener
un conocimiento profundo de la ley, como que era su intérprete. Interpretar la
ley implicaba, además de autoridad moral una posibilidad de influir
marcadamente en su aplicación. Era, pues, un funcionario de influencia
trascendente en la organización social hebrea.-

Los escribas del estado, como secretario del consejo estatal, desempeñan las
funciones propias de los cancilleres en los Estado organizados. En la
secuencia histórica el notario muy asiduamente desempeña funciones de
canciller ; ello es así según veremos mas adelante , como una consecuencia del
conocimiento y el tecnicismo que tenía para la redacción de documentos
labor en el cual la justeza de expresión es sustancial para que no quepan
posibles errores de interpretación o malos entendidos , especialmente en las
relaciones internacionales. El escriba del pueblo, según dijimos redactaba las
convenciones vinculadas con contratos de compraventa, de arrendamiento o
bien de matrimonio. Los tres primeros indudablemente, eran funcionarios
estatales. Quien sabe si lo fuera el escriba del pueblo ; pero en cualquiera de lo
supuesto , lo destacable es que su quehacer estaba vinculado con las
actividades privada, y , en consecuencia podríamos encontrar en este escriba
del pueblo una actividad semejante a la del notario en cuanto a redactor de
documentos.-

GRECIA.- MNEMON, HYEROMNMON; EL SYMBOLATOGRAPHO.-

En Grecia aparecen también según algunos autores , personaje que pudieron

haber tenido semejanza con el Notario, como el Mnemon , que era técnico
en la memorización y da cierto aire a los Escribanos y Registradores
actuales , porque le correspondía conservar y registrar los tratados y los actos
públicos de los contratos privados, los que así adquirían autenticidad.-

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 EL Hyeromnemon, su personalidad estaba muy asida a la concepción
política de la ciudad Estado Griega y era el depositario de los archivos y
texto sagrados de los cuales era su redactor.-

El Symbolaiographos , era también redactor de documentos , pero al igual

que el Mnemon y el Hyeromnemon no poseían la capacidad fedante y no
eran mas que instrumentos utilizados por las personas que no sabían escribir ,
por los que si se le asignan la condición de Notario es una débil posibilidad.-

Evidentemente, no es clara la actividad de tinte Notarial en Grecia.-

EL DERECHO NOTARIAL EN ROMA

Los Romanos tuvieron cuatro personajes entre los cuales se encuentran el

antecesor del Notario eran los encargado de redactar las convenciones y
actos de ultima voluntad ; esto era el Notarii ; el Tabularii , el escriba y el
Tabelión , siendo este último el antecesor del Notario.-

EL ESCRIBA: Era utilizado por el pretor para realizar la redacción de los

Decretos y Resoluciones.-

EL NOTARII: Desempeñaba las funciones de tomar notas de las voluntades

de las partes, fue un técnico en la captación de la exposición oral de un
tercero con rapidez y de una manera legible.- era un verdadero taquígrafo en
tomar con rapidez la declaración de las partes.

EL TABULARII: Era quien se encargaba de preparar la lista de los

impuestos, redactar algunas convenciones particulares y recibir declaraciones
sobre el estado civil de las personas.-

EL TABELION: Era quien escribía en una tabla encerada llamada

“TABELLA” lo que las partes les requerían. Es considerado cómo antecesor
del Notario, porque tenía, conocimientos jurídicos los cuales empleaba en
asesorar a las partes contratantes.-

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Con el testimonio jurado de Tabelión el documento adquiría fuerza probatoria
y es el tabelión el primer funcionario que redacta los negocios privados sin
necesidad de la intervención del emperador, llegando ha resultar tan
importante su actividad que fue objeto de reglamentación por la Ley.-
El Tabelión era designado por el Gobierno, en las Provincias por el
Gobernador y en Constantinopla por el “Magíster Census “.-

La “STATIO” era el sitio donde el Tabelión desempeñaba sus funciones de

Tabelionato, a lo que ahora llamamos Notaría.-

En la “STATIO” el Tabelión tenía como un derecho de propiedad debía

estar asistido por un número de funcionarios auxiliares llamados
“MINISTRATEM” que pretendía ser lo que hoy son los secretarios de las
Notarías.-

El Tabelión tenía la obligación de asistir a la “STATIO”, si no lo asía tendría

que ser por razones de fuerza mayor. Si se ingeniaba excusas o faltas que
luego se descubrían, para no asistir a la statio, éste podría ser sancionado con
pérdida de ella. Esa obligación de estar presente en la elaboración del acto era
llamada “El principio de Inmediación y cumplía dos fases diferentes:
“La Initiun “y “La Completio”, la primera integraba dos actuaciones, “La
Rogatio” y “La Scheda”.-

La “Rogatio “quiere decir que el Ministerio del Tabelión debe ser solicitado y
ordenado por las partes, él no puede ofrecerle sus servicios a las partes.-

La “Scheda”, eran las notas, el informe que tomaban los auxiliares del
Tabelión, de lo que las partes querían. Luego que las partes les decían a los
Ministrantes (Auxiliares del Tabelión) lo que querían convenir, el Tabelión
daba lectura a esas notas.-

La “Completio” que se daba después de la redacción del documento era la

labor de firma por el Tabelión , era llamado “Documento privado “, porque no
se bastaba así mismo como medio de prueba y que era cierto si estaba
conformado por testigo o por Juramento , es decir, que no tenía fe pública.-

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El surgimiento de la Novela LXXIII de Justiniano da un aporte a la
obtención de fe pública. Estableció que si el Tabelión comparecía ante el
Magistrado y afirmaba que él había redactado ese documento, entonces era
tenido por auténtico.-

Esto quiere decir, que sólo los Magistrado tenían fe pública y los actos que
de ellos emanaban. Para evitar inconvenientes se estableció la elaboración de
un procedimiento denominado “INSINUATIO”, con el cual se le daba fe
pública al documento elaborado por el Tabelión.-

Era una especie de litigio fingido en que una parte alegaba una situación
jurídica que constaba en un documento y la otra parte le prestaba su
consentimiento. La Sentencia que mediaba le daba al documento puesto en
causa el carácter de documento público o fe pública.-

Después tres Magistrados se presentaban a la casa de la persona que había

sido dado el documento , hacía interrogantes sobre el mismo y si ésta
afirmaba que el documento era cierto , entonces , mediante una serie de
normas prestablecidas, se le otorgaba la calidad de documento público al
documento que había sufrido los trámites de la Insinuatio.-

La función Notarial de Roma empieza a variar cuando surgen las invasiones

bárbaras, que traen algunas Instituciones del Derecho Germánico, que más
tarde se funcionaba con las del Derecho Romano.-

DERECHO GERMANICO

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El Documento Germánico fue oral por mucho tiempo aún después de la
invención de la escritura. Las convenciones se hacían mediante el intercambio
de palabras que constituían una fórmula sagrada mediante las cuales se
realizaban las transmisiones de las propiedades inmobiliarias. Una afirmación
de parte del vendedor y una respuesta de parte del comprador en el lugar del
hecho perfeccionaba el negocio Jurídico.-

Con anterioridad al empleo puro y simple de la fórmula sagrada para

perfeccionar el acuerdo de voluntades, se ofrecían algunos objetos materiales
que simbolizan la trasmisión de la cosa vendida.-

Con la evolución surge la “Chartae” (papel en blanco), que se tiraba sobre el

terreno objeto del negocio jurídico. El vendedor dejaba caer el papel y el
comprador lo levantaba a la celebración de éste acto se le denominaba
“Lebare Charten”, que era el documento oral simbolismo que utilizaba antes
de la redacción del documento.-

A veces se tomaban apuntes al dorso de la Chartae, lo que constituyó la

denominada “Notitia Dorsal” que eran apuntes relativos al negocio que se
realizaba.-

De la Notitia Dorsal, el funcionario que era del orden judicial, saca los datos
centrales y lo redactaba es lo que se le llama “Schédula “que es lo que va
hacer entregado a las partes reteniendo la Notitia Dorsal. Estaría entonces ahí
desde la perspectiva del Derecho Germánico dando el primer paso de lo que
va hacer luego el protocolo Notarial. Esto evoluciona pasando las Notitias
Dorsales a ser llamadas “Imbreviaturas “ que consiste en tomar mediante
abreviaturas y etcéteras todas las informaciones relativas al negocio y ese
funcionario judicial en cargado de redactarlo y es sobre esa base va a
expedir la Chartas , que también va a llamarse así , el documento resultante
de esa actividad, en las que no podían aparecer las imbreviaturas ni las
etcétera . A los funcionarios Judiciales encargado de éstos negocios se les
llamaba “Uídice Chartularii”.-

El adelanto del Derecho Notarial en algunos de los pueblos franco la

incidencia del derecho Germánico era mayor en tanto que en otros el
adelanto era menor.-

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En el Derecho Germánico con la conservación de una parte del documento
redactado y la expedición de un Documento distinto que se corresponde con
ese que ha conservado el funcionario , es una de la facultades del moderno
Notario , es decir de conservar documentos a partir de los cuales puede
expedir copias y va aparecer entonces como resultado de esa función de
Derecho Germánico y del Derecho Romano sin que se pueda precisar en que
momento histórico se preciso la fe pública Notarial .-

Sin embargo , hay quienes sostienen que la fe pública Notarial es

desprendimiento de la actividad eclesiástica , ya que se estableció una
especie de Notario Eclesiástico que tenia el encargo de recabar todas las
informaciones posibles respectos de la vida y de los hechos de los Santos de
la Iglesia , y que tenían respecto de lo que afirmaban de esos santos , fe
pública , es decir , todo lo que esto Notario decían de Santos, de esos hechos
era creído únanimemente.-

Concomitante con éstos Notario eclesiástico , existieron los Notarios

“CIVITATIS”, notarios de las ciudades que no tenían fe pública , pero que
con la evolución de los tiempos fueron confundiéndose en sus actuaciones y
en ocasiones coexistían de éstos tipos de funcionarios , la que le dio el notario
la capacidad Fedante , es decir , le atribuyó la fe pública .-

Por las contradicciones existentes entre los seguidores del Derecho Romano y
de los Derecho Germánico que nace el movimiento de los Glosadores de la
Universidad de Bolonia.-

En pleno auge del poder feudal se estableció en el siglo XII en Bolonia ,

localidad Italiana, un enfrentamiento entre los defensores del poder Papal
frente al Poder Feudal , La población se dividió a raíz de éste enfrentamiento
en dos bandos Los Guelfos que defendían el poder Papal y “Los Gibelinos
“que defendían el Poder Feudal .-

La universidad de Bolonia desarrolló ese movimiento entre los Juristas de la

época que comenzaron a propagar y a estudiar el nuevo Derecho Romano
aportan opiniones como comentarios entre líneas que fueron llamadas Glosas
de donde tomaron el nombre de Escuelas de los Glosadores .-

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Con ese movimiento de los Glosadores y éstas primera Universidad que
tomaron el método “Exegético” a través del cual produjeron comentarios al
“Corpues Juris Civilis “surgió la primera escuela Notarial Fundada por

Ranieri de Perugia “ en el 1228 Esta Escuela Notarial sintetizó todo el

conocimiento Notarial hasta la época y le dio configuración teórica a lo que
es hoy el Notariado de tipo Latino.-

Los Notarialista señalan dos figuras de la Escuela del Derecho Notarial

como los responsables del auge del estudio del Derecho Notarial a partir del
momento. Se trata de”Rolandino de Passageri” y “Salatiel “. Entre Rolandino
Passagari y Salatiel, nacidos entre 1207 y 1217 se produjeron una enemista
como resultado de la discrepancia política, por lo que Rolandino era defensor
del poder temporal del papado mientras que Salatiel era defensor del poder
Feudal.-

Rolandino Passageri fue canciller en la ciudad de Bolonia , este fue autor de

varias obras entre las cuales sobresalen “suma Are Notarii “, que tiene como
objetivo principal corregir y mejorar las formula Notariales en uso “ El
Tratactus Notularon ” que es una producción del arte Notarial ; “La Aurora
“que son comentarios a la Summa Are Notarii .-

Salatiel es también autor de interesantísimas obras Notariales sobre las cuales

se destacan “Ars Notariae “sus obras integraron todo el conocimiento de la
época dando fundamentó a lo que es el Notariado de tipo Italiano.-

Como consecuencia de la influencia de la Escuela Notarial de Bolonia el

documento Notarial obtuvo un gran auge y pasó a ser considerado un
documento público porque justamente los Glosadores habían establecido
que el Notario era un funcionario público .-
En aquel momento eso constituía un avance conquista del Notario de la
época , que no era llamado por todos los Notario sino Escribas por algunos y
Notarios en el ámbito de la Escuela de Bolonia .-

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 EL DOCUMENTO NOTARIAL EN LA EDAD MEDIA

El documento Notarial en ésta época se desarrolló mucho más y las notas que
tomaban los notarios de lo que las partes pedían que hicieran, adquieren el
valor del documento autentico. El documento se redacta y se efectuaba en dos
partes; “El Tenor de los Negocios “y “las publicaciones “que eran
formalidades que daban carácter de autenticidad.-

El Tenor del negocio subdividía en los Contragerentes que era la

descripción de los contratistas. Los participantes en el acto Notarial se
comienza a identificar tanto por el nombrado por el cual eran conocidos,
como por el nombre “Agnaticio “ que es el nombre que lo liga con su familia
política y el nombre “Cognaticio “ que es el que, lo liga con su familia
sanguínea . En esa primera parte se estableció también la descripción de la
cosa debiendo el Notario convertirse en un verdadero preciosista a los fines
de establecer sin dudas a que cosas se estaba refiriendo su documento,
ordinariamente inmuebles.-

Igualmente se refería a ésta primera parte del negocio notarial al precio que
podía ser al contado con la entrega de las piezas constitutivas del mismo, en
presencia del Notario o confesando con la afirmación del destinatario que lo
había recibido. Esta confesión tenían algunas variantes en la que podía haber
una especie de contra escrito, en cuyo caso el precio era a crédito, pero en el
documento aparecía la confesión de que se había recibido.-

Además en ésta parte del documento se encuentra la “Traditio” que era la

formula mediante la cual se trasmita la propiedad sobre el objeto del negocio.
Y una última cláusula llamada “Legitima Defessio “que preveía la acción
por evicción, es decir la garantía en el supuesto de que surgieran turbaciones
en el ejercicio del derecho que se trasmitía.-

La segunda parte del documento conformaba la publicación que son las

menciones que le dan carácter autentico al documento. Aparece en ella lo
que habíamos visto en el documento Tabelonial que era la Rogatio es decir
el requerimiento de las partes para que se produjera el documento. “La
Auditó “o la audiencia es el acto de recibir el Notario las voluntades de las
partes, luego de lo cual se pasa a la redacción del documento por el propio
Notario.

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 Y la “Indiccion “que es la formula que se utilizaba en el documento Notarial
para especificar la fecha.-
Aparece también, en esta parte del documento Medieval , el testigo, pero ya
con una gran conquista para el Notario , y es que se reducido sólo a dos que
tenían la obligación de presenciar los hechos y de corroborar los mismos .
Esta obligación se daba en la práctica con fórmula también un tanto
simbólica, que consistía en que los testigos debían poner la mano al
documento redactado por el Notario que contenía el negocio jurídico
concreto. Fue un procedimiento que se llamó originalmente “Chartae
Tangere” y que luego evolucionó llamó “Manum Ponere”.-

Esos testigos tenían que conocer a los contratantes. Es decir, que son testigos
de conocimientos como luego va aparecer en los cuales tanto el Notario
como los testigos tenían que conocer a las partes que contrataban. Además
los testigos casi nunca sabían firmar, debían poner sus signos en cual era
usado como sustituto de las firmas. Este signo constituía una invocación a
Cristo y de algún modo se trataba de representar la cruz el cual debía ser
estampado de puño y letra, mientras que el sello se estampaba con fibra de
telas.-

Después de esas formalidades viene la firma y el signo del Notario que

constituía “La completio” del acto que era la real autorización del
documento.-

Y finalmente la característica que completaba la segunda parte del

documento notarial era “La Absolutio”, que era la entrega del documento al
destinatario.-
Así se ejerció la actividad del Notario durante la Edad Media con la Escuela
de Bolonia que sintetizo el conocimiento Notarial de la época y le dio
sustancia teórica a lo que es el Notariado Latino.-

EL DERECHO NOTARIAL EN ESPAÑA

Con la llegada de la Edad Moderna el Notariado cayó en una aguda crisis,

estuvo a punto de desaparecer.-
Esto sucedió así por el desarrollo de las actividades comerciales lo que le
dio origen al nacimiento de la burguesía y la cesación del poder Feudal.-

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Para la época del dinero lo constituía todo, llegó a la enajenación de
funciones .Ya las condiciones que se exigían para ser notario se dispensaba
a cambio de una suma de dinero.-

El descrédito fue de tal manera sobretodo en Francia y España que esta

última empezaron a darse designación de Notarios del rey de las Villas.-

Hubo fuerte tentativas para detener la declinación del Notariado entre ellas
tenemos la obra Legislativa de Alfonso Diez , “El Sabio” conocida como “Las
7 Partidas “, la compilación legislativa que se dio antes de la Partidas y que
fue el “Fuero Juzgo”, compilación de los fueros reales de España .-

Según el autor Eduardo Bautista Pondé las partidas es el cuerpo legal de

mayor trascendencia inspirada en el pensamiento Jurídico de los Glosadores
de la Escuela de Bolonia con la consabida influencia del Derecho Romano
compilado por Justiniano .-

En España se dio la Ley 1862 que debía tener mucha importancia para
nosotros , ya que a partir del año 1861 hasta el año 1865 estuvimos bajo la
soberanía Española por efecto de anexión pero no fue así , ya que en dicha
época no se aportó nada a nuestro derecho Notarial .-

Otras reacciones legislativas fue la Constitución de Maximiliano de Austria

la ley del 25 de ventoso del año 11 (16 de mayo 1803).-

EL término escribano se encontraba en una situación vergonzosa por eso los

instrumentos legislativos que se botaron con el propósito de restaurar aquel
estado que no quisiera llamarle más a ese funcionario Escribano , casi toda
comienzan a llamarle Notario siendo desde esa fecha su nombre de manera
universal .-

La Ley de Ventoso estableció que el Notario era un funcionario público, que

la fusión como tal se otorgaba de por vida y solamente se pierde por la
muerte salvo lo casos de in conducta. Se establece la incompatibilidad del
Notario con una serie de funciones públicas , asentándose la obligatoriedad de
la serie de funciones públicas, asentándose la obligatoriedad de la fe del
conocimiento ( que el notario conociese personalmente a las partes ).-

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 LA INSTITUCIÓN NOTARIAL EN AMERICA

El primer Notario que pisa tierra Americana lo fue Rodrigo Escobedo que
venía ejerciendo las funciones de tal en la representación del Consulado del
Mar que era Institución que regulaba las relaciones y actividades de tipo
marítimo mercantil. Fue Rodrigo de Escobedo el Notario que levantó el acta
en su idioma natal de que los indígenas no se opusieron a la conquista e
instauración de la Tierras Americanas por el poder Español.-

El Estatuto Jurídico Notarial que tuvimos en consecuencia por primera vez

fue el que resulto en España de la recopilación de leyes sobre la materia, la
cual se hizo con el propósito de levantar la moral del Notario Español que

había sido muy bajo a consecuencia de las ventas de la Notaría y de las

dispensas que por el pago del dinero podía obtenerse.-

El Derecho Castellano tuvo el problema de la inaplicabilidad en Territorio

Americano y dio lugar a la Legislación de Indias en el cual aparecen algunas
leyes relativas a la organización de la Notaria en América.-

Esas Leyes de Indias empezaron prohibiendo a los gobernadores y a los

virreyes la designación de Notarios reservándolo sólo para la corona, la
capacidad de designar Notarios.-

Este Estatuto Jurídico Notarial que nos trajo la conquista lo tuvimos hasta
1821 fecha en que se produce la independencia efímera dando lugar a la
ocupación Haitiana. Con la ocupación Haitiana comienza a regir los Códigos
Franceses y comienza a funcionar la Institución Francesa relativa al
Notariado , institución que aparece en la época sólo las contenídas el Código
Civil, porque no es sino hasta el año 1845, específicamente el 3 de Julio ,
cuando tenemos la primera legislación que reglamenta el ejercicio de la
Notaría . Y hay una legislación que es el Decreto No.59 que se limita a
atribuir facultad a la S. C. J. para nombrar a los Escribanos públicos. Se trata
de un decreto de sólo 4 Artículos que no puede reglamentar en sus
De talles más sobresalientes.-

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En el año 1857 es que se dicta lo que viene hacer la primera Ley Orgánica
del Notariado en República Dominicana y se llamó “Ley sobre Escribanías
Públicas “, la cual tiene 21 Artículos y define a los Notariados “Como
aquellos en quienes recide la fe y las garantías públicas”, son los fieles
depositarios de sus archivos los que deben mantener un buen orden y
regularidad posible a fin de que se conserven los derechos y propiedades de
las partes , siendo responsable de cualquier descuido o impericia que se
descubra o se note en sus archivos . Estos no podrán transmitirlo ni a sus
colegas, sólo en los casos previstos por la Ley.-

Con esta Ley del 11 de Mayo de 1857 se dictaron ya disposiciones

completas en lo que respetas a las condiciones necesarias para el ejercicio de
la Notaría.-

Al producirse en 1861 la anexión a España volvimos a la soberanía de

Colonia Española ; durante dicho periodo no se aporto nada al Derecho
Notarial , pues en la recopilación de las Leyes dictadas durante el régimen
anexionista , no aparece ninguna relativa al ejercicio de la Notaría .-

Al restaurar la República se dicta el Decreto No. 861 de fecha 12 de agosto

de 1865 con el cual retornamos a la Ley No. 472 del 11 de Mayo del año
1857, claro está que la Legislación resulta insuficiente y la evolución de los
tiempos marca la necesidad de que se aumente las previsiones y se produce
el día 16 de Julio de 1900 por la Ley 4037 la adopción de la Ley Francesa
del 25 de Ventoso del año 11 ( 16 de Mayo de1803 ). Esta Ley sobre el
Notariado consta de 67 Artículos distribuidos en 8 capítulos, tiene algunas
cosas que vale la pena destacar, la primera es que la definición de lo que es el
Notario afirma de que se trata de un funcionario político. Dicha afirmación
constituye para la época una especie de conquista pues para esa época los
autores Notarialistas habían discutido la condición de funcionario público
del notario quedando dilucidada al establecerse de forma legislativa.-

En aquella época representaba un paso de avance y consecuentemente, al

adoptar la Ley 4037 de 1900 estaba consagrado para el Notario Dominicano
ese paso de avance.-

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Esa Ley estableció la necesidad de que los notarios presentaran un examen
a los fines de aprobar su capacidad en la materia y exigía de manera
especifica estudios de Prolegómenos ( término que utilizaban la propia Ley)
del derecho y un examen en torno a la reglamentación del Código Civil, del
Estado Civil de las personas , el conocimiento de los libros II y III del C. C.
Del libro I del Código del Comercio, del Libro II del Código del
Procedimiento Civil y del Libro III del Código Penal. Es decir el
conocimiento de las disposiciones legislativas que podían tener aplicación o
incidencia en su actividad.-

Exigía además una práctica en un estudio Notarial por dos años. Exoneraba,
de ese examen a quienes tuvieran el título de Licdo. .o Doctor en Derecho.-

Esa Ley del año 1900 tiene un aporte que es un tanto polémico y es que
atribuye la propiedad del protocolo notarial, no al Notario sino a la común.
Dice que el notario no es más que el archivero de los actos que pasan ante él

y tiene la responsabilidad de conservarlos, pero el protocolo que se integra

con esos actos es de la propiedad de comunidad. En estas Leyes sucesiva si
bien no se aclara este aspecto del protocolo notarial por lo menos no se les
atribuye en propiedad a ningún otro organismo ni funcionario y se le deja
siempre bajo la responsabilidad de guarda y conservación del notario.-

Otra institución que aparece en la Ley es el de la fe del conocimiento,

principio éste que se ha repetido en las sucesivas leyes y es el principio del
Derecho Notarial que todavía rige en muchos medios. Así el Art. 17 de la
Ley de 1900 estableció que los Notarios no levantarán ningún acto sin
conocer a las partes o sin haberse asegurado de su conocimiento por el dicho
de los testigos instrumentales o de otros dos que las conozca y que se
llamarán por tanto , testigo de conocimiento, los cuales reunían las mismas
condiciones exigida a los testigos instrumentales .-

Es decir, el Notario tenía la obligación de conocer las partes en beneficio de

las cuales iban a instrumentar el acto sino las conocía debia asistirse de dos
testigos adicionales.

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 Esa fe de conocimiento aparece solo en esa Ley del año 1900 y no va
aparecer más en las Leyes sucesiva , sin embargo , en muchos países todavía
estila la fe del conocimiento, situación ésta, que no puede mantenerse por
mucho tiempo, por que es imposible exigirle a un Notario que conozcan a
todas las personas que puedan solicitarles sus servicios.-

La Ley del año 1900 estuvo vigente hasta el año 1927 en que se dictó la Ley
770 que es casi una reproducción y lo que tiene es algunos detalles más
entre lo que es interesante destacar la razón de que a partir de esa ley se va a
exigir la condición de Licenciado o Doctor en Derecho para adquirir el título
de Notario .-

Esa Ley suprimió el Art. 28 de la Ley del año 1900 en cuanto a la

propiedad del protocolo por la común y guardó silencio al respecto, aunque
en el artículo 52 dice que los Notarios están obligados a preservar los
documentos de su archivo. Al establecer la expresión de su archivo deja entre
ver que el protocolo Notarial ha pasado a ser propiedad exclusiva del
Notario.
Esta Ley 770 de 1927 no pudo satisfacer todas las necesidades del
reglamento de actividad notarial y fue objeto de sucesivas modificaciones
hasta ser totalmente derogada por la Ley 301 de 18 de junio de 1964.-
La Ley 301 tiene algunas particularidades que explicada en función histórica
vale la pena señalar. Lo primero es que consagra la utilización de la máquina
de escribir en la confesión del acto auténtico (Art. 21). Hasta el año 1964 las
disposiciones legales establecían que los actos notariales debían hacerse a
mano por un amanuense o secretario del Notario, salvo en los casos de
testamentos que debía ser de puño y letra del Notario.-
Por otra parte ésta Ley suprime la necesidad de testigo instrumental que
venía siendo exigida por toda la legislación anterior y mantiene única y
exclusivamente en lo que se refiere en los testamentos. De igual modo
suprime la necesidad para algunos actos, salvo en lo que se refiere al
testamento, de el auxilio del segundo notario.-

En la Ley de 1900 se había establecido la necesidad del sello Notarial y se

estableció que éste debía ser circular, tener el nombre del Notario, su
designación y el escudo nacional.-

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 La Ley 301 silenció ésta partes de las disposiciones anteriores y el Sello
Notarial se siguió usando como consecuencia de la práctica hasta el día 22 del
mes de Octubre del año 1989 fecha en el cual es promulgada la Ley 86-89
la cual le agrega un párrafo al Artículo 1 de la Ley 301 el cual establece :
“Cada Notario tendrá un sello circular, en seco o gomígrafo , con su nombre ,
calidad y jurisdicción a que pertenece con el escudo Nacional en el medio y
deberá imprimirse éste sello en todos los actos auténticos o bajo firma
privada que instrumenta el Notario así como en todas las copias o
documentos que expida.-

En lo que se refiere a la propiedad del protocolo Notarial la Ley 301 no se

lo atribuye de manera expresa a nadie sino que lo que hace es organizar la
Forma de trasmisión del mismo a la hora de la muerte del Notario, de lo
cual se puede deducir que la propiedad se le atribuye al Notario igual lo hace
la actual ley 140-15 que es la vigente hoy dia.-

Pero en lo que es realmente innovadora la Ley 301 es que instituye la

legalización de firma la cual no había sido prevista por ninguna legislación
anterior de las leyes que hemos examinado . Y esto se debe a que la
legalización de firmas es una institución del sistema Sajón en que el Notario
es un simple legalizador de firmas. No existido en derecho francés ni aún en
las Leyes actuales el sistema de legalizar firmas.-

Aunque la legalización de firma existía en las prácticas antes de 1964, no

estaba prevista por la Ley. Como fundamento se tenía que la Ley del año
1927 disponía en la parte dedicada a la tarifa de las actuaciones notariales a
una línea diciendo: “Por legalización de firmas un peso (RD$ 1.00) “.
Entonces se estableció que el Notario tenía la facultad de legalizar firmas.-

Esto dio lugar a la discusión de si el Notario tenía tal facultad y una de esas
discusiones llegó hasta la Suprema corte de Justicia la que afirmó en una
Sentencia del 30 de Abril 1937, avalando el criterio de la Corte de Apelación
de la vega. La certificación Notariales con las cuales se intentó legalizar las
firmas no tienen ningún valor ni impone a los actos o a las firmas de éstos
que se dicen legalizadas, autenciadad alguna, por no reunir lo requisitos
exigido por la Ley del Notariado.-

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Tal práctica que es originada en las costumbre y no en la Ley y que fue
repudiada por esa decisión de la Suprema Corte de Justicia vino a ser
admitida y reglamentada normalmente por la Ley 301. . De igual modo la
Ley 301 reglamentó la legalización de las huellas digitales cuando la persona
que debía suscribir el documento no supiera o no pudiera firmar.-
actualmente la ley que nos rige es la 140-15 que trae como novedad que se
establece la responsabilidad civil del notario y le otorga la facultad exclusiva
a los notarios de levantar las actas de embargo, y crea la escuela para notarios
ecanor.

SISTEMAS NOTARIALES

El Notariado no se ejerce de igual manera en todos los países del mundo ni

tiene la misma función ni ha evolucionado históricamente igual. De ahí que
se presenten sistemas notariales diferenciados atendiéndose a criterios
distintos, su clasificación;

Unos organizan y clasifican los Notarios en su función de dependencia o

independencia de los poderes públicos; otros atendiendo al alcance de la
función notarial misma; algunos toman en cuenta su evolución histórica. Por
último hay autores que lo clasifican haciendo una combinación con los
términos de las dos primeras clasificaciones, es decir la independencia con
respecto a los poderes públicos y alcance de la función notarial.-

Para el autor Berver Cano en su obra “Principios de Régimen Notarial

Comparado”, hay 4 grupos o familias de Notario que el distribuye del modo
siguiente:

a-) El Sistema Inglés o Notariado de Profesionales libres.

b-) El Sistema de Notariado de Profesionales Públicos o Notarios

Profesionalita.-

c-) El Sistema Germano o Notariado de Funcionarios Judiciales; y

d-) El Sistema Soviético o Notariado de funcionarios administrativos.-

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Dos autores Americanos Oscar Salas y Rubén Hernández en su obra
“Apuntes del Derecho Notarial “hace la siguientes clasificaciones:

a-) Notariado de Profesionales Libres.-

b-) Sistema Notariado Latino.-
c-) Notariado de Funcionarios Judiciales y
d-) Notariado de Funcionario Administrativos.-

El primer grupo llamado por dichos autores Notariado de Profesionales

Libres, es también conocido como “Sistema Sajón”por tener su origen en
Inglaterra y haberse extendido a E. U. A. a Suecia, Países donde tienen su
vigencia actual. Este sistema se caracteriza porque el Notario es un profesional
privado que obtiene tal calidad del mismo modo que la obtiene el médico o
el abogado, no tiene poder auténticamente sino con respecto a las firmas
únicamente, nunca en relación con el documento , el cual tampoco redacta ,
sino que recibe ya por quien fuera de lugar , limitándose a dar fe sobre el
hecho de las firmas de parte de los suscriptores ; no precisa conocimientos
técnicos específicos. Tratándose de un profesional libre, no ésta sujeto a la
colegiación forzosa y como no tiene que redactar documento no lleva
protocolo.-

Como una reminicencia del carácter de oficios enajenados que tuvieron las
Escribanías , es permitido que el Notario que antes de retirarse ( en éste tipo
de Notariado de tipo inglés presente y recomiende un sustituto .-

En los Bufetes de Abogados Norteamericanos es usual que todas las

Secretarias sean notario. El Abogado desdeña (Salvo casos excepcionales,
tales como Testamento) actuar como Notario aunque casi siempre lo es
también. Y en las estaciones de gasolina, farmacias y oficinas de corredores
de inmuebles es frecuente ver empleados Notarios. Su actuación es breve, en
a las partes que firmen y juren, en caso, en su presencia, tras la cual honorarios
guardan relación con su trabajo, ordinariamente no pasan de medio dólar y
muchas veces no se cobran.-

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El segundo tipo de Notariado para los autores Salas y Hernández es el
Latino, en que el notario aunque es un profesional libre ejerce una función
pública y además recibe e interpreta la voluntad de las partes. Junto a todos
estos, el acto es jurisdicción voluntaria.-

El último sistema llamado de funcionarios ruso, administrativos existe

actualmente en Rusia , Venezuela y Cuba y define las circunstancia de que la
función Notarial la ejerce un Notario que es el empleado del Estado y el acto
Notarial goza de autenticidad plena.-

Para el autor Eduardo Bautista Ponde exciten dos grande sistema de

Notariado el de tipo Latino y el de evolución Frustrada a su vez el primero
ésta subdividido en Notariado de tipo Latino y Notariado Diferenciado.-

El Notariado de tipo Latino puro es aquel que a través de los tiempos ha ido
ganado atributos y perdiendo en igual medida , la características que le ligan
a otras áreas o poderes ( Notariado Judicial Administrativo tiene su origen
entre los Longorvados y ha sufrido una evolución que le ha ido definiendo
hasta nuestros días .-

Italia, Francia y España compusieron la Notaría de tipo Latino.-

Las característica principales del Notariado de tipo Latino son las de que es
un oficio público , en tanto ejerce una función pública; que dispone de
facultad fedante ; es redactor de documentos de cuyas conservación ésta
también en cargado ; y es finalmente un profesional liberal.-

De acuerdo con Pónde los países conservan el Notariado de tipo Latino

puro son en Europa , Bélgica , Holanda Luxemburgo , El Vaticano, La
Republica de San Marino y Grecia ; Turquía , Líbano y Japón en Asía .-

Otros países han constituido un Notariado que aunque conservan los rasgos
más sobresalientes del Notario Latino, han introducido algunas variantes y
por eso son llamados Notariado Diferenciados aunque adscrito al sistema
Latino. Son esos países Alemania, donde suscita el Notariado con
característica Judiciales.-

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Aquellos países en los cuales en algún momento tuvieron el Notariado de
tipo Latino y que en algún momento de su evolución histórica perdieron el
ritmo de la vida y no se desarrollaron plenamente , perdiendo la característica
del Notariado de tipo Latino y son llamado de Notariado de Evolución
Frustrada.-

De modo fundamental, éstos Notariados perdieron la facultad fedante

(Estados Unidos e Inglaterra) o la condición de profesional liberal (Rusia,
Portugal, Venezuela); Que dando como funcionarios estatizados o simple
funcionarios Judiciales. Han quedado en tal situación además de los ya
indicados , Suecia Noruega, Dinamarca, donde el Notariado Sajón tiene la
particularidad con respecto al que le sirvió de origen , de conservador de
documentos ; así como Jordania e Israel que tienen Notariado dependiente
del Notariado Judicial . Merece destacar que éste último país además de
Notariado – integrado al poder Judicial hay una especie de notariado para
documentos extranjeros.-
En efectos en los países que tiene Notariado de tipo Latino han constituido
una entidad llamada “Unión Internacional del Notariado Latino “ , la cual en
el año 1948 en la ciudad de Buenos Aires , Argentina realizó su primer
Congreso en la participación con otros de Bélgica , Bolivia , Brasil , Canadá,
Colombia , Costa Rica, España, Francia , Italia, Puerto Rico, Suecia y
Uruguay entre otros.-

La República Dominicana fue admitida como miembro de esta Unión en el

Décimo Congreso celebrada en Montevideo en Octubre de 1969. En Mayo
de 1981, le tocó a la República Dominicana organizar el onceavo encuentro
Congresional de Notariado Latino.-

FIN

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