HUKUM KODRAT / ALAM vs HUKUM

POSITIF ( NATURAL LAW vs LEGAL

POSITIVISM)
1
Dr. GUSAGIS K. NGAZIZ
FAKULTAS HUKUM UPH

6/4/2010
2 Tujuan pembelajaran:

 Setiap mahasiswa diharapkan:

 1. Mampu memahami pemikiran filsafat hukum kodrat / alam dan karakteristiknya.
 2. Mampu memahami pemikiran filsafat hukum positivisme dan karakteristiknya.
 3. Mampu memahami perbedaan yang utama antara filsafat hukum kodrat/ alam dan
filsafat hukum positivisme.
 4. Mampu memahami kelebihan dari filsafat hukum posistivisme sehingga berkembang
sangat pesat.

6/4/2010
3

 Hukum kodrat / alam adalah teori yurisprudensi moral dan sering

menyatakan bahwa hukum harus berdasarkan etika dan moral.
 Hukum ini juga menyatakan bahwa hukum harus fokus pada apa
yang 'benar'.
Selain itu, hukum kodrati ditemukan oleh manusia pada
kecenderungan mereka untuk berpikir, dan memilih antara yang baik
dan yang buruk.

6/4/2010
4

 Hukum kodrat / alam adalah hukum yang lebih tinggi, hukum alam,
hukum ilahi, hukum moral, hukum universal, hukum tuhan, hukum
tidak tertulis yang dirancang dari akal manusia. Moralitas, keadilan,
etika, alasan yang benar, perilaku yang baik, kebebasan kesetaraan,
kebebasan, keadilan sosial, demokrasi identik dengan hukum kodrat.
 Del Vecchio, seorang ahli hukum Italia, mendefinisikan hukum
kodrat sebagai kriteria, yang memungkinkan kita untuk
mengevaluasi hukum positif dan mengukur keadilan intrinsiknya.

6/4/2010
5

 Pemikiran hukum kodrat / alam adalah pemikiran penting yurisprudensi yang berupaya
mempelajari hukum dari sudut filosofis, abstrak, dan ideal dengan merujuk pada alam,
dewa, akal atau hati nurani; yang semuanya berada di luar dan tidak tergantung pada
kekuatan manusia, kontrol atau otoritas yang merupakan gagasan ideal yang menjelaskan
apa yang baik atau apa yang jahat atau apa yang benar atau apa yang salah. Ini berfokus
pada keadilan untuk kemajuan umat manusia.
 Hukum kodrat / alam menolak semua hukum yang tidak adil.
 Hukum kodrat / alam mendukung moralitas, yang merupakan landasan rasional penilaian
moral.

6/4/2010
6

 Hukum kodrat diperlukan untuk keamanan dan stabilitas dan didasarkan pada
penalaran manusia dengan merancang melalui kebenaran wawasan dan aturan
moralitas.
 Socrates adalah penilai besar kebenaran dan nilai-nilai moral dan bukan dogmatis.
Dia menekankan moralitas praktis berdasarkan pandangan ilmiah.
 Kebajikan adalah pengetahuan dan apa pun yang bukan pengetahuan adalah dosa.
Kebajikan cukup untuk kebahagiaan. Tidak ada yang menginginkan kejahatan dan
tidak ada orang yang membuat kesalahan atau kesalahan secara sadar. (Socrates)

6/4/2010
7

 Plato berpendapat bahwa ada dua jenis barang: satu terbatas dan
lainnya tidak terbatas; barang terbatas terdiri dari kekuatan dan
kekayaan dan barang tak terbatas terdiri dari kebijaksanaan dan
keindahan. Diperlukan keseimbangan untuk menjalankan
masyarakat dengan baik. Hukum harus mewakili kehendak bersama
semua orang masyarakat berdasarkan hukum alam dengan
memanfaatkan alasan untuk menyelaraskan kapasitas orang. (Edger
Bodheimer, 1997, Yurisprudensi: The Philosophy and Method of the
Law, hal.7-9.)

6/4/2010
8

 Menurut Aristoteles dengan tidak adanya hukum atau aturan,

manusia berubah menjadi lebih buruk atau lebih kejam. Karena itu,
hukum diperlukan untuk kebaikan masyarakat. Bagi Aristoteles, jika
ada hukum di masyarakat ada kebaikan / kemanusiaan. Karena sifat
universal dari hukum kodrat, ia melekat di alam. Untuk tujuan
menjaga keadilan lokal, hukum buatan diterima. (Edger Bodheimer,
1997, Yurisprudensi: Filsafat dan Metode Hukum, hal.10-12.)

6/4/2010
9

 Aristoteles telah mengklasifikasikan keadilan sebagai keadilan

distributif dan korektif. Namun, keadilan distributif dan korektifnya
dianggap sebagai keadilan alami. Keadilan distributif terkait dengan
distribusi yang tepat dari semua hal yang dapat dibagi, seperti
martabat, pemilik, properti yang harus dijaga sama untuk sama dan
tidak sama untuk tidak sama. Jika ada masalah dalam pola distribusi,
keadilan korektif diaktifkan. Oleh karena itu, ini juga disebut
keadilan perbaikan dan terkait langsung dengan kompensasi. (Edger
Bodheimer, 1997, Yurisprudensi: Filsafat dan Metode Hukum,
hal.10-12.)
6/4/2010
10

Menurut St Thomas Augustine, hukum kodrat / alam

adalah kehendak Tuhan. Hukum kodrat adalah cara
untuk bergabung dengan surga dan bumi. Dia
menekankan bahwa sebelum kejatuhan manusia,
mereka adalah Tuhan. Tetapi setelah kejatuhan
mereka, mereka mulai menghadapi berbagai masalah
dan kesengsaraan. Mereka bisa mendapatkan
keselamatan hanya dengan kuasa Tuhan. (Edger
Bodheimer, 1997, Yurisprudensi: Filsafat dan Metode
Hukum, hal.22.)
6/4/2010
11

 Filosofi St. Thomas Aquinas didasarkan pada Aristoteles dan Cicero. Filsafatnya
dianggap sebagai tradisi Neo-Skolastik dari realisme teologis. Dia fokus pada
barang-barang umum orang-orang yang didukung oleh hukum. Menurutnya,
seluruh dunia diatur oleh hukum yang dibuat atas kehendak atau perintah Tuhan.
Hukum abadi adalah hukum sejati. Aquinas membagi hukum menjadi empat
kategori sebagai Hukum Abadi sebagai hukum akal budi, hukum Ilahi sebagai
hukum tulisan suci, hukum kodrat yang diungkapkan sepenuhnya dengan alasan
manusia, dan hukum manusia yang dibuat oleh otoritas. (Aquinas, Summa
Theologica, dalam M.D.A. Freeman, 1994, Pengantar Yurisprudensi Lloyd, (edisi
ke-6). Sweet & Maxwell, hal.138-143.)

6/4/2010
12

 Thomas Aquinas mengklasifikasikan hukum ke dalam kategori berikut:

 Lex aeterna (Hukum abadi): Hukum abadi adalah hukum alam semesta atau kosmos yang diciptakan oleh
pikiran dan kebijaksanaan Tuhan.
 Lex Divina (Hukum Ilahi): Hukum Ilahi adalah hukum Allah dan sepenuhnya terkait dengan agama atau
teologi. Jadi, itu dikenal sebagai hukum tulisan suci. Itu diciptakan oleh kuasa Allah dan disajikan dalam
Perjanjian Baru dan Perjanjian Lama (Alkitab sebelum kelahiran Kristus).
 Lex Naturalist (Hukum kodrati): Hukum kodrat mendukung hukum alam. Manusia berpartisipasi dalam
hukum abadi dan hukum ilahi melalui operasi akal. Jadi, mereka memiliki kekuatan atau kualitas untuk
membedakan yang benar dan yang salah. Karena itu, pengetahuan ini membuat mereka menjadi orang yang
tercerahkan.
 Lex Humana (Hukum Manusia): Diciptakan oleh manusia dan diarahkan menuju pencapaian kebaikan
bersama. Ini harus melindungi kepentingan umum daripada kepentingan penguasa atau kelas yang lebih
tinggi. Prinsip hukum manusia adalah membuat orang hidup terhormat. Negara sebagai institusi yang harus
memasok kebutuhan yang diperlukan oleh manusia, mendapatkan keselamatan dan kesejahteraan mereka.
Hukum ini bervariasi sesuai dengan waktu dan keadaan. Berfokus pada keadilan / keadilan. Hukum yang
tidak adil bukanlah hukum sama sekali. (Summa Theologica, dalam M.D.A. Freeman, 1994, Pengantar
Yurisprudensi Lloyd, (edisi ke-6). Sweet & Maxwell, hal.138-143)

6/4/2010
13

 Hugo Grotius menekankan bahwa manusia tidak boleh iri pada milik orang lain (milik).
Jika mereka mendapatkannya dari orang lain, mereka harus kembali sebagaimana mestinya
dan jika ada cacat mereka harus mempertahankan atau memberikan kompensasi kepada
mereka. Kalau tidak, hukuman harus ditetapkan.
 Aksioma utama Grotius (prinsip mapan yang diterima secara universal dalam kerangka
pemikiran atau pemikiran tertentu) adalah sebagai berikut:
▪ menjauhkan diri dari barang milik orang lain
▪ mengembalikan barang orang lain jika mereka memiliki;
▪ untuk mematuhi perjanjian saya dan memenuhi janji yang dibuat dengan orang lain;
▪ untuk membayar kerusakan yang dilakukan orang lain melalui kesalahan;
▪ untuk menjatuhkan hukuman pada pria yang pantas mendapatkannya; dan
▪ Terhadap hukum alam Grotius yang menentang hukum kehendak, itu berarti kemampuan
untuk membuat pilihan atau menentukan sesuatu. (M.D.A. Freeman, 1994, Pengantar
Yurisprudensi Lloyd, (edisi ke-6) Sweet & Maxwell, hal.105.)

6/4/2010
14

 Rudolf Stammler (1856 -1938): Masyarakat adalah jumlah dari individu bebas di mana
kehendak seseorang terpenuhi sebagai kebebasannya. Dia menolak konsep emosional. Dia
lebih lanjut mendefinisikan hukum sebagai spesies kehendak, yang lain, berwibawa dan
patut ditiru; spesies 'akan merujuk pada kontrol perilaku; lain tentang mengacu pada
pemantauan dalam hubungan individu dengan lainnya; berwibawa sendiri mengacu pada
kewajiban dan tugas dan patut ditiru mengacu pada keinginan orang. Dia mengatakan
bahwa isi hukum berbeda-beda tetapi tujuan hukum mendukung martabat manusia,
keadilan dan kebenaran. (Edger Bodheimer, 1997, Yurisprudensi: The Philosophy and
Method of the Law, hal.138.)

6/4/2010
15

 Stammler mengonseptualisasikan prinsip penghormatan dan prinsip partisipasi di bawah

(Dias, R.W.M., (1904), Jurisprudence. Aditya Books Pvt. Ltd., p.480.)
 Prinsip penghormatan
▪ Konten atas kemauan seseorang tidak boleh bergantung pada kehendak sewenang-
wenang orang lain.
▪ Setiap tuntutan hukum hanya dapat dipertahankan sedemikian rupa sehingga orang yang
diwajibkan dapat tetap menjadi sesama makhluk.

 Prinsip partisipasi
▪ Seseorang yang secara hukum diwajibkan tidak boleh secara sewenang-wenang
dikecualikan dari komunitas.
▪ Setiap kekuatan keputusan yang sah dapat mengecualikan orang yang terkena dampaknya
dari komunitas hanya sejauh orang tersebut dapat tetap menjadi sesama makhluk.

6/4/2010
16

 John Finnis (1940 hingga 2017):

Finnis mengandalkan filosofi barang umum. Menurutnya, keadilan adalah hasil pemenuhan
barang-barang umum. Ini juga terkait dengan hak alamiah masyarakat.
Menurutnya ada dua jenis barang: satu adalah barang objektif dan lainnya adalah barang
umum. Barang-barang umum diperlukan untuk setiap orang tetapi barang-barang obyektif
tidak diperlukan untuk semua orang. Jadi hukum terkait dengan keadilan berdasarkan pada
barang umum.
Dia menekankan bahwa keadilan diperlukan dalam hukum tetapi dalam ketiadaan keadilan
tidak ada hukum yang tidak dapat dituruti. (M.D.A. Freeman, 1994, Introduction to
Jurisprudence. Lloyd, (edisi ke-6) Sweet & Maxwell, hal.127.)

6/4/2010
17

 John Finnis mengatakan prinsip-prinsip hukum kodrat yang universal dan tidak berubah.
▪ Tindakan yang benar atau salah secara moral harus ditentukan berdasarkan rencana
kehidupan yang rasional, orientasi dan alasan.
▪ Setiap barang umum dihormati dengan setara.
▪ Tidak ada yang dapat menghalangi orang lain untuk berpartisipasi dalam barang biasa.
▪ Tidak ada yang bisa menerima proyek, yang bertentangan dengan barang biasa.
▪ Komitmen harus dijalankan dengan benar; itu tidak boleh dianggap enteng.
▪ Tidak seorang pun boleh merusak peluang; itu harus dimanfaatkan dengan benar.
▪ Tidak ada yang bisa memilih apa pun terhadap barang biasa.
▪ Barang-barang umum yang diterima oleh masyarakat harus dihormati.
▪ Tidak ada yang bisa melawan nuraninya.
▪ Orang tidak boleh memilih barang yang tampak, yang disimulasikan menjadi barang
biasa. (L B Curzon, 1993, Catatan Kuliah tentang Yurisprudensi, Cavendish Publishing
Limited, hal.46-47.)

6/4/2010
18

 Lon Luvois Fuller (1902-1978):

 Hukum dengan moralitas dapat dibenarkan adalah hukum yang nyata dan hukum positif dengan
moral yang tidak dapat dibenarkan bukanlah hukum yang nyata. Jadi, setiap hukum terdiri dari
moralitas internal dan eksternal. Moralitas internal berkaitan dengan aspek prosedural hukum
positif sedangkan moralitas tugas terkait dengan moralitas luar / eksternal yang juga disebut
aspirasi moralitas.
 Moralitas batin termasuk hukum harus ada; hukum harus diterbitkan; hukum tidak boleh
retrospektif; hukum harus konsisten selama periode waktu; hukum harus dapat dipahami dan
jelas; hukum tidak boleh bertentangan; hukum tidak boleh mustahil untuk diterapkan dan harus
ada konfigurasi antara hukum yang berlaku dan hukum yang diatur. Jadi, generalitas hukum,
penyebaran, hukum retroaktif, kejelasan hukum, kontradiksi dalam hukum, hukum yang
menuntut yang mustahil, keteguhan hukum melalui waktu, kesesuaian antara tindakan resmi dan
aturan yang dinyatakan menentukan legalitas hukum sebagai moralitas aspirasi. (Lon L. Fuller,
1964, The Morality of Law, Yale University Press, hal.46-91.)

6/4/2010
19

 Ada dua teori “hukum kodrat” tentang dua hal yang berbeda:
 i) teori hukum kodrat tentang moralitas, atau apa yang benar dan
salah, dan
 ii) teori hukum kodrat dari hukum positif, atau apa yang legal dan
ilegal.

6/4/2010
20

 Teori Hukum Alam tentang Moralitas, Yang baik bagi kita umat manusia adalah
kebahagiaan, menjalani hidup yang berkembang. Kebahagiaan atau
perkembangan terdiri dari pemenuhan sifat khas kita, apa yang "secara alami" kita
lakukan paling baik. Itu melibatkan pengembangan dan latihan kapasitas kita
untuk rasionalitas, pengetahuan abstrak, pilihan musyawarah, imajinasi,
persahabatan, kerjasama sosial berdasarkan rasa keadilan, dll. Kebajikan moral
(misalnya keberanian, keadilan, kebajikan, kesederhanaan) adalah ciri-ciri
karakter yang bantu kami memenuhi sifat asli kami. Hukum kodrat adalah
seperangkat kebenaran tentang moralitas dan keadilan; itu adalah aturan yang
harus kita ikuti untuk menjalani kehidupan yang baik atau berkembang.

6/4/2010
21

 Perbuatan amoral melanggar hukum alam. Oleh karena itu, perilaku

tidak bermoral adalah "tidak wajar" (dalam arti "bertentangan
dengan fungsi kita," bukan "tidak dapat ditemukan di dunia alami"),
sedangkan perilaku bajik adalah "alami". Misalnya, berbohong itu
tidak wajar, menurut Aquinas, karena fungsi ucapan adalah untuk
mengkomunikasikan kepada orang lain apa yang ada dalam pikiran
kita. Ketika kita menggunakan kata-kata untuk menyesatkan orang
lain, kita menggunakannya secara berlawanan dengan fungsinya
yang tepat.

6/4/2010
22

 Sistem hukum memiliki fungsi — untuk menjamin keadilan. Hukum

yang sangat tidak adil bukanlah hukum sama sekali, tetapi
penyimpangan hukum atau kekerasan belaka. Seperti yang
dikatakan oleh Santo Agustinus, lex injustia non est lex (hukum
yang tidak adil sebenarnya bukan hukum sama sekali).

6/4/2010
23

 Masyarakat menghormati prinsip-prinsip "tidak ada hukuman tanpa

kejahatan" dan "tidak ada kejahatan tanpa hukum publik yang sudah
ada sebelumnya", terdakwa menerima pengadilan yang adil dengan
proses hukum yang sesuai, dll.

6/4/2010
24

 Aquinas membedakan empat jenis hukum — Hukum manusiawi, Hukum ketuhanan, Hukum kekal, dan
hukum alam :
 Hukum manusia— “sebuah tata cara alasan untuk kebaikan bersama yang diumumkan oleh mereka yang
memiliki perhatian pada komunitas.
 Hukum kekal — Rencana Tuhan untuk semua ciptaan.
 Hukum alam — Bagian dari hukum abadi yang berlaku bagi manusia; itu adalah rencana Tuhan bagi kita.
 Hukum kodrat dapat dilihat dengan nalar manusia tanpa bantuan, dan itu terdiri dari prinsip-prinsip moral
yang benar. Misalnya. "Tidak pernah diizinkan dengan sengaja untuk membunuh manusia yang tidak
bersalah," dan "seseorang tidak boleh bermaksud apa yang jahat, bahkan sebagai cara untuk mencapai hasil
yang baik atau menghindari hasil yang buruk“. adalah hukum alam, dalam pandangan Aquinas. Hukum Ilahi
— bagian dari hukum abadi yang diungkapkan Tuhan kepada kita sebagai manusia melalui Kitab Suci. Jika
sesuatu bertentangan dengan hukum alam, maka itu juga melanggar hukum ilahi.
Aquinas menegaskan bahwa hukum manusia adalah hukum asli hanya jika tidak bertentangan dengan hukum
kodrat atau ilahi.

6/4/2010
25

 Dalam pandangan Aquinas, Hukum Ilahi — adalah bagian dari hukum abadi yang
diungkapkan Tuhan kepada kita sebagai manusia melalui Kitab Suci. Jika sesuatu
bertentangan dengan hukum alam, maka itu juga melanggar hukum ilahi.
 Aquinas menegaskan bahwa hukum manusia adalah hukum asli hanya jika tidak
bertentangan dengan hukum kodrat atau ilahi.

6/4/2010
26

 Definisi hukum Austin: "aturan yang ditetapkan untuk membimbing

makhluk cerdas oleh makhluk cerdas yang berkuasa atasnya". Ada
dua jenis hukum: hukum positif (aturan yang diperintahkan oleh
atasan politik kepada bawahannya) dan hukum ketuhanan (aturan
yang Tuhan perintahkan untuk diikuti oleh semua manusia). Hukum
adalah perintah, yang didefinisikan Austin sebagai ekspresi
keinginan seseorang yang memiliki kemauan dan kemampuan untuk
menegakkan kepatuhan.

6/4/2010
27

 Austin tidak membedakan hukum ketuhanan dan hukum kodrat. Austin

menganggap bahwa perintah Tuhan kepada kita adalah moralitas yang sejati.
Austin membedakan hukum ketuhanan / moralitas sejati dari "moralitas positif",
atau keyakinan tentang apa yang benar / salah, adil / tidak adil yang dianut oleh
sebagian besar orang di beberapa masyarakat. Moralitas positif masyarakat kita
adalah benar sepanjang itu sesuai dengan hukum ketuhanan dan tidak benar
sepanjang menyimpang darinya. Perlu dicatat bahwa Austin memiliki pandangan
yang tidak ortodoks tentang isi hukum ilahi. Austin percaya bahwa Tuhan
memerintahkan kita untuk menjadi pemaksimal utilitas, menjadikan
utilitarianisme sebagai moralitas yang sejati.

6/4/2010
28

 Hukum positif diperintahkan oleh "atasan politik". Austin menyebut

atasan ini sebagai "penguasa," dan ia mendefinisikan "berdaulat"
sebagai orang atau orang yang tidak memiliki kebiasaan untuk
mematuhi orang lain, dan yang orang lain biasa patuhi. Hukum
positif adalah perintah umum oleh orang-orang yang tidak terikat
olehnya, dan yang dapat menegakkan kepatuhan dari orang lain.
Gagasan bahwa "berdaulat" berada di atas hukum adalah gagasan
yang dimiliki Austin dengan filsuf politik abad ke-17 Thomas
Hobbes.

6/4/2010
29

 Hart: Teori hukum perintah Austin mungkin memiliki beberapa masuk akal jika
seseorang berfokus pada hukum pidana (di mana orang yang melanggar aturan
dikenakan hukuman), tetapi jauh lebih sedikit jika seseorang mempertimbangkan
badan hukum lain, seperti hukum kontrak atau hukum gugatan. Jika saya gagal
memenuhi persyaratan untuk surat wasiat yang sah (misalnya saya telah
menyaksikan dan ditandatangani hanya oleh satu orang, bukan dua yang
diwajibkan oleh hukum), negara tidak menghukum saya. Itu hanya menganggap
wasiat batal dan menolak untuk melaksanakan keinginan apa pun yang saya
ungkapkan di dalamnya tentang siapa yang mewarisi warisan. - Teori komando
Austin tidak berlaku untuk hukum internasional

6/4/2010
30

 “Hukum adalah sistem normatif yang agak unik ... bahwa norma hukum biasanya adalah
produk ciptaan manusia” (Marmor 2011: 2; juga Ehrenberg 2016: 4), yang menunjukkan
bahwa masalah ini agak unik untuk hukum . Hidup kita dipenuhi dengan norma dan sistem
normatif yang diciptakan secara manusiawi: Ada dunia norma dan adat istiadat sosial yang
sangat luas; permainan itu normatif; dan yang terpenting, bahasa adalah sistem normatif
jika ada (salah menyebut pohon sebagai "beruang," salah mengatakan "Aku akan pergi").
Namun semua ini adalah produk ciptaan manusia. Hart membagikan pandangan ini. Dia
tidak berpikir bahwa batasan metode ilmu empiris terbatas pada hukum; dia dengan jelas
percaya itu benar untuk semua "perilaku yang diatur aturan" (Hart 1983: 13; Hart 1982:
149-50) .

6/4/2010
31

 Positivisme hukum adalah aliran pemikiran yurisprudensi analitis yang dikembangkan

sebagian besar oleh para filsuf hukum selama abad ke-18 dan 19, seperti Jeremy Bentham
dan John Austin.
 Positivisme hukum adalah salah satu teori filosofis terkemuka tentang sifat hukum, dan
dicirikan oleh dua tesis:
 (1) keberadaan dan isi hukum sepenuhnya bergantung pada fakta sosial (misalnya, fakta
tentang perilaku dan niat manusia), dan
 (2) tidak ada hubungan yang diperlukan antara hukum dan moralitas — lebih tepatnya,
keberadaan dan isi hukum tidak bergantung pada kelebihan atau kekurangannya.

6/4/2010
32

 Positivisme hukum adalah mazhab yurisprudensi yang pendukungnya percaya bahwa satu-
satunya sumber hukum yang sah adalah aturan tertulis, peraturan, dan prinsip-prinsip yang
secara tegas diberlakukan, diadopsi, atau diakui oleh entitas pemerintah atau lembaga
politik, termasuk administrasi, eksekutif, legislatif , dan badan peradilan.

6/4/2010
33

 Positivisme hukum adalah filosofi hukum yang berpendapat bahwa setiap dan semua
hukum tidak lebih dan tidak kurang dari sekadar ekspresi kehendak otoritas apa pun yang
menciptakannya. Dengan demikian, tidak ada hukum yang dapat dianggap sebagai ekspresi
moralitas yang lebih tinggi atau prinsip-prinsip yang lebih tinggi yang dapat digunakan
orang untuk mengajukan banding ketika mereka tidak setuju dengan hukum. Ini adalah
pandangan bahwa hukum adalah konstruksi sosial.
 Dari sudut pandang positivis, dapat dikatakan bahwa "aturan atau hukum hukum berlaku
bukan karena mereka berakar pada moral atau hukum kodrat, tetapi karena mereka
diberlakukan oleh otoritas yang sah dan diterima oleh masyarakat seperti itu".

6/4/2010
34

 Austin mendefinisikan hukum dengan mengatakan bahwa Hukum itu adalah "perintah
penguasa". Dia menguraikan hal ini lebih lanjut dengan mengidentifikasi unsur-unsur
definisi dan membedakan hukum dari konsep lain yang serupa:
 "Perintah" melibatkan keinginan yang diungkapkan bahwa sesuatu harus dilakukan, dan
“Tindakan sanksi " harus dipaksakan jika keinginan itu tidak dipenuhi.
 Aturan adalah perintah umum (berlaku secara umum untuk suatu kelas), berbeda dengan
perintah khusus atau individu ("minum anggur hari ini" atau "John Major harus minum
anggur"). Hukum positif terdiri dari perintah-perintah yang ditetapkan oleh penguasa (atau
agen-agennya), untuk dikontraskan dengan pemberi hukum lainnya, seperti perintah umum
Tuhan, dan perintah umum dari majikan kepada karyawan.

6/4/2010
35

 "Berdaulat" didefinisikan sebagai seseorang (atau badan orang

tertentu) yang menerima ketaatan kebiasaan dari sebagian besar
populasi, tetapi yang biasanya tidak mematuhi orang atau lembaga
(duniawi) lainnya. Austin berpikir bahwa semua masyarakat politik
independen, pada dasarnya, memiliki kedaulatan.

6/4/2010
36

 Menurut John Austin, “keberadaan hukum adalah satu hal, kelebihan atau kekurangannya
adalah hal lain. Apakah itu menjadi atau tidak adalah satu pertanyaan; apakah itu sesuai
atau tidak sesuai dengan standar yang diasumsikan, adalah pertanyaan lain. "
Keberadaan sistem hukum dalam suatu masyarakat dapat disimpulkan dari berbagai
struktur tata kelola yang ada, dan tidak sejauh mana ia memenuhi cita-cita keadilan,
demokrasi, atau aturan hukum. Undang-undang yang berlaku dalam sistem tertentu
tergantung pada standar sosial seperti apa yang diakui oleh para pejabat sebagai otoritas.
Mereka dapat menjadi peraturan perundang-undangan, keputusan pengadilan, atau
kebiasaan sosial.
 Menurut positivisme, hukum adalah masalah dari apa yang telah diajukan.

6/4/2010
37

 Ada banyak versi atau interpretasi positivisme hukum. Tetapi mungkin, versi atau
interpretasi yang paling populer adalah Tesis Pemisahan. Menurut Hart, seorang positivis
hukum kontemporer, tesis pemisahan adalah inti dari positivisme hukum. Inti atau esensi
dari tesis ini adalah bahwa, hukum dan moralitas secara konseptual berbeda.

6/4/2010
38

 Dalam positivisme hukum Thomas Hobbes dan John Austin, negara dianggap sebagai
pencipta dan penegak hukum yang oleh karenanya, diberikan kekuasaan untuk
"menimbulkan sanksi atau kesakitan jika keinginannya diabaikan". Oleh karena itu, hukum
adalah ekspresi dari kehendak negara yang menetapkan aturan tindakan yang ditegakkan
dengan paksa. Tetapi ini tidak berarti bahwa negara tidak dapat melakukan kesalahan
dalam ekspresi dan penegakan kehendaknya, namun, bahkan jika kesalahan dilakukan oleh
negara, tidak ada hak yang dapat diklaim untuk menentangnya.
 Dari konsep hukum positivis, pemimpin politik tertinggi adalah negara, sebagai asosiasi
hukum kolektif di bawah kekuasaan mayoritas. Doktrin hukum non-suability berasal dari
konsep ini.

6/4/2010
39

 Teori hukum khusus Austin sering disebut "teori perintah hukum" karena konsep perintah
terletak pada intinya. Hukum positif memiliki kriteria sendiri, yaitu, filsafat positivisme
hukum, yang bertumpu pada konsep tritunggal kedaulatan, perintah, dan sanksi. Ini berarti
bahwa setiap pelanggaran terhadap perintah yang dikeluarkan oleh atasan politik tertinggi
atau penguasa adalah pelanggarannya dan dapat dikenai sanksi.

6/4/2010
40

 Hans Kelsen, seorang ahli hukum dan filsuf Austria, menegaskan kembali gagasan Austin
bahwa "konsep hukum tidak memiliki konotasi moral sama sekali." Selama abad ke-20,
Kelsen mengklaim bahwa pada saat itu, filosofi hukum tradisional sangat terkontaminasi
dengan ideologi dan moralitas politik. Karena itu, Kelsen mengajukan gagasan tentang
Teori Hukum Murni, yang merupakan teori Hukum Positif. Ini adalah teori hukum umum,
bukan interpretasi norma hukum nasional atau internasional tertentu; tetapi ia menawarkan
teori interpretasi. Ia dicirikan sebagai teori hukum yang “murni” karena bertujuan untuk
fokus hanya pada hukum. Ini hanya menggambarkan hukum dan juga berusaha untuk
menghilangkan atau mengesampingkan apa pun yang bukan hukum. Tujuannya adalah
untuk membebaskan ilmu hukum dari unsur-unsur asing. Kelsen ingin menunjukkan
konsep murni hukum positifnya dengan menghilangkan pentingnya norma-norma hukum
moral pada hukum positif

6/4/2010
41

 Menurut Kelsen, sifat dasar hukum “bukan hanya sistem norma yang terkoordinasi pada
level yang sama tetapi juga hierarki norma hukum pada level yang berbeda.” Karena jika
hukum adalah sistem norma terkoordinasi yang memiliki level yang sama saja (norma
hukum moral, ajaran hukum kodrat, norma hukum), maka norma hukum tidak akan positif
atau jussive dan akan menjadi masalah dalam menetapkan pedoman untuk hirarki hukum
masyarakat.

6/4/2010
42

 Teori hukum positif yang murni juga membedakan "pernyataan" dari "pernyataan
seharusnya". “Adalah-pernyataan” bahwa ada sesuatu, atau sesuatu tidak dilakukan adalah
ekspresi dari alasan sederhana untuk bertindak. Adapun “pernyataan seharusnya” bahwa
sesuatu harus dilakukan, atau sesuatu harus dilakukan, atau sesuatu yang tidak boleh
dilakukan adalah ekspresif dari alasan tindakan yang lebih tinggi. Ini adalah indikasi keras
dari keinginan yang sadar untuk melepaskan dan berkewajiban.

6/4/2010
43

 Positivisme hukum adalah pandangan bahwa hukum sepenuhnya ditentukan oleh

keberadaannya sebagai hukum buatan manusia. Fungsi hukum positif adalah untuk
mendefinisikan hukum alam dan membuatnya eksplisit; untuk membuatnya efektif melalui
sanksi. Pendekatan positivis memiliki masalah berulang pemisahan hukum dari hukum
moral dan hukum alam.
 Dalam sudut pandang positivis hukum, badan aturan hukum harus ada tanpa
memperhatikan norma-norma moralitas, meskipun pengaruh yang terakhir tidak
sepenuhnya ditolak. Ada aturan hukum yang tidak sesuai dengan hukum moral tetapi tidak
berhenti menjadi aturan hukum.

6/4/2010
44

 Bagi Bentham, hukum adalah ciptaan manusia, dirancang oleh kecerdasan manusia untuk
meningkatkan kesejahteraan manusia.
 Poin pentingnya adalah bahwa undang-undang yang diberlakukan dalam masyarakat sipil
tidak seharusnya hanya merupakan penerapan positif dari segi rasional ini. Hobbes
menegaskan bahwa perintah kedaulatan harus diberlakukan "untuk memastikan bahwa
warga negara diberikan secara berlimpah dengan semua barang yang diperlukan tidak
hanya untuk hidup tetapi untuk kenikmatan hidup" (Hobbes 1998: 144).

6/4/2010
45 Quiz

1) Apa yang membedakan filsafat hukum alam dengan filsafat hukum positivisme?
2) Apa ciri utama adari filsafat hukum alam itu?
3) Mengapa filsafat hukum alam tidak lagi memiliki pengaruh yang sangat kuat sekarang ini?
4) Apa kekuatan dari hukum posistif itu sehingga sangat mengikat?
5) Apa definisi dari hukum positivisme menurut Austin?
6) Apa yang dimaksud John Finnis yang mengatakan prinsip-prinsip hukum kodrat yang universal dan tidak berubah?
7) Bagi hukum alam bahwa hukum yang tidak adil bukanlah hukkum sama sekali, tetapi bagi positivisme itu bahwa meskipun
hukum itu tidak adil sepnajang hukum itu dibuat oleh penguasa yang berdaulat maka hukum itu sah. Bagaimana tanggapan
anda?
8) Dalam sudut pandang positivis hukum, badan aturan hukum harus ada tanpa memperhatikan norma-norma moralitas, tetapi
sepanjang itu adalah perintah penguasa yang berdaulat maka hukum positif itu adalah sah. Dalam hal ini berikan contoh yang
nyata dan apa dampaknya?
9) "Perintah" melibatkan keinginan yang diungkapkan bahwa sesuatu harus dilakukan, dan “Tindakan sanksi " harus dipaksakan
jika keinginan itu tidak dipenuhi. Mengapa tindakan sanksi itu begitu penting dalam pemikiran hukum positif?
10) Bagaimana anda memaknai pemikiran Del Vecchio, seorang ahli hukum Italia, yang mendefinisikan hukum kodrat sebagai
kriteria, yang memungkinkan kita untuk mengevaluasi hukum positif dan mengukur keadilan intrinsiknya?

6/4/2010