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Al contestar cite Radicado 2022­3­001402­021655 Id: 6391


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Remitente: OFICINA ASESORA JURIDICA
Destinatario: SUBDIRECCION DE GESTION CONTRACTUAL

MEMORANDO

Bogotá D.C. lunes, 29 de agosto de 2022

PARA: Doctor Ronald Cuello Gómez, subdirector de Gestión Contractual (E)

DE: Jefe Oficina Asesora Jurídica (E)

ASUNTO: Respuesta a su solicitud de auditoría y pronunciamiento sobre


convenios interdaministrativos celebrados los dias 6 y 7 de agosto
de 2022.
Rad. 2022­3­004010­020636 Id: 1262 de 9 de agosto de 2022.

Respetado doctor Cuello,

El día 8 de agosto de 2022 esta Oficina recibió el memorando del asunto, mediante el
cual la Subdirección de Gestión Contractual, solicita lo siguiente:

“(…) este oficio se esta remitiendo también a la Oficina Asesora Jurídica con el fin
de que emitan concepto jurídico, sobre si estos convenios que fueron firmados el
fin de semana (6 y 7 de agosto de 2022) tienen alguna limitación jurídica, o si se
puede continuar con su trámite de legalización hasta ponerlos en ejecución o en
su defecto nos indiquen que tratamiento se les debe dar”.

Analizado el memorando en mención, esta Oficna, en el marco de las facultades


establecidas en el Decreto 2893 de 2011, modificado por los Decretos 1835 de 2012,
2340 de 2015, 1140 de 2018 y 2353 de 2019, a continuación procede a rendir concepto
sobre lo solicitado.

1. Marco normativo

 Constitución Política de Colombia, 1991 Art. 2º.

 Ley 489 de 1998, Art. 95

 Ley 1150 de 2007, Art. 2, numeral 4 Lit. c).

 Ley 80 de 1993. Art. 23.

 Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto 2257, del 26 de julio
de 2016. CP

2. Consideraciones

En términos generales, los convenios interadministrativos son herramientas del derecho


público, especialmente de la rama del derecho administrativo, cuya finalidad ulterior
consiste en facilitar y convertirse en un medio idóneo para agilizar y hacer mucho más

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viable y expedita la contratación entre entidades públicas, de una forma excepcional, si


puede llamársele de esta forma, a la regla general que existe para las demás
modalidades de contratación, que se encuentran en la Ley 80 de 1993, Estatuto General
de la Contratación Estatal.

Los convenios interadministrativos permiten, entre otras cosas, acorde al espíritu de la


Ley 489 de 1998, que se dé una transferencia de competencias entre entes estatales,
para cumplir con los fines de la actividad pública y, por ende, con los fines del Estado
que se encuentran consagrados en el artículo 2º de la Constitución Política.

Al respecto, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, a través del
Concepto 2257 de 26 de julio de 2026 bajo la ponencia de Álvaro Namén Vargas, señaló
lo siguiente:

“En síntesis, los convenios interadministrativos son mecanismos de gestión


conjunta de competencias administrativas que se instrumentan a través de
acuerdos celebrados entre dos o más entidades públicas, en los cuales las
contrayentes aúnan esfuerzos para el logro de los fines de la Administración
regidos por los principios de coordinación y cooperación sin que ello suponga la
cesión de la competencia encomendada a cada una de ellas. Como lo sostuvo
la Sala en el Concepto 1881 de 2008, es de la esencia del convenio
interadministrativo, que cada una de las entidades partes contratantes realice
los cometidos estatales a su cargo, “[p]ues es obvio que ninguna puede buscar
fines públicos diferentes de aquellos que le fueron expresamente
encomendados. En desarrollo de estos convenios, cada uno de los contratantes
buscará ejecutar las tareas que le fueron asignadas, sin que esto signifique que
necesariamente sea la misma, pues frecuentemente se trata de fines
complementarios.”

Para que pueda hablarse de convenios interadministrativos, a más de la


voluntad de las partes dirigidas a un resultado, debe tenerse en cuenta la
finalidad pública de interés común que las entidades estatales buscan cumplir
con el convenio, pues, en el derecho público, al lado de la voluntad, es esencial
la finalidad, dado que la “mera liberalidad no puede ser ni causa ni fin” de la
actividad contractual de la Administración.” (Subrayado fuera de texto origial)

Como se puede apreciar de la definición en cita, los convenios interadministrativos se


rigen bajo el principio de cooperación entre las entidades públicas siempre con la
finalidad de darle cumplimiento a los fines esenciales del Estado, lo que resta a sus
extremos convencionales liberalidad, discrecionalidad o arbitrariedad, en otras
palabras, la sola voluntad de estas no es suficiente para su concreción, requiriéndose
en todo caso, que su teleología esté inmersa el beneficio de la comunidad.

Ahora bien, ¿Es un requisito de validez de un convenio interadministrativo, que este se


celebre en días hábiles?

Para responder el interrogante es menester que se indiquen cuáles son, conforme la


legislación vigente, tales requisitos; para ello debe señalarse que el estatuto general de
contratación pública en el país, no realiza distinción entre convenio y contrato estatal,
en cuanto sus requisitos de perfeccionamiento y validez, en tal sentido, tanto uno como
otros deben contar con ellos para pregonarse existentes y válidos.

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De acuerdo con la Ley 80 de 1993, no solo debe cumplir con los requisitos de existencia
y validez de todo contrato establecidos en el artículo 1502[1] del Código Civil, sino
también con una serie de particularidades que conllevan a su configuración como un
contrato de la administración, a saber:

– La ejecución de una obra, la prestación de un servicio público o cualquier otra


contraprestación cuyo objetivo sea el fomento de los intereses o la satisfacción de las
necesidades de la población como objeto del convenio.

– Para que un convenio devenga en administrativo, debe comprender la participación


de un órgano estatal o de un ente de carácter público en ejercicio de la función
administrativa.

– El convenio debe ser por naturaleza adhesivo, sea por la existencia de un contrato
macro o por la limitación de las condiciones y los requisitos por parte de la
administración, como resultado de la elaboración unilateral de las cláusulas
contractuales por el Estado; y,

[1] El artículo 1502 señala: “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad, es necesario:
1o.) que sea legalmente capaz.
2o.) que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio.
3o.) que recaiga sobre un objeto lícito.
4o.) que tenga una causa lícita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, sin el ministerio o la autorización de otra”.
­ La existencia de prerrogativas especiales de la administración que, si bien se
encuentran delimitadas en su alcance por la constitucionalización del derecho
administrativo, subordinan al interés público los principios de la contratación privada
como la autonomía de la voluntad y la igualdad de las partes (Esto en caso que suponga
erogación presupuestal).

Como se puede observar, una de los requisitos de validez es que quien suscriba el
convenio tenga la capacidad para hacerlo, lo que lleva a esta oficina a establecer si las
competencias y facultades del servidor público se ven suspendidas cuando no se está
en días no hábiles, a lo que sin dubitación debe responderse que no.

Los servidores públicos conforme al artículo 6º constitucional tienen una responsabilidad


de tipo penal, disciplinaria, fiscal y patrimonial si nos extendemos al artículo 90 de la
misma obra.

Pero, de conformidad con el ordenamiento jurídico vigente, el servidor público solo deja
de tener competencia o facultades cuando las realiza por encima de la cuantía o
territorio que se le ha delegado, en eventos que la naturaleza de lo convenido escape
del resorte ordinario de la entidad, o cuando sobre éste pesa algún tipo de suspensión
en el ejercicio de funciones bajo autoridad penal, judicial o disciplinaria (Ver Decreto
1083 de 2015).

Ejemplos notorios y que no requieren mayores elucubraciones acerca de la


conservación de competencias aun en días festivos por parte de la administración
pública son los nombramientos que realizan los presidentes de la República, de la
Cámara de Representantes, Senado, alcaldes, gobernadores, de los concejos o
asambleas departamentales, los días 1º de enero, 20 de julio o el mismo 7 de agosto,
al designar a sus ministros, secretarios de despacho, o de las corporaciones.

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Esta premisa deja ver que, dado que la administración pública está al servicio de la
comunidad, esta no se detiene aun en días no hábiles, por lo tanto, la celebración de un
convenio o contrato estatal un sábado, domingo o festivo, no viciaría en sí misma su
legalidad.

Debe dejarse claro que, situación diferente se puede expresar al interior de su ejecución
o liquidación, donde la norma sí ha establecido que ciertos plazos u oportunidades
deban realizarse en días hábiles, pero en el caso planteado, solo se cuestiona lo relativo
a su celebración/firma.

Superado lo precedente, sea de recibo mencionar lo relativo a la publicación en el


SECOP de dichos convenios, igualmente en horarios no hábiles, en manos de
contratistas de la entidad y bajo el encargo de miembros de la institución.
El deber de publicidad de los documentos expedidos en virtud de la actividad contractual
que se desprende del artículo 3 de la Ley 1150 de 2007 y se encuentra regulado por el
artículo 2.2.1.1.1.7.1. del Decreto 1082 de 2015 el cual establece los documentos que
se deben publicar en el SECOP como medio de publicación, lo que permite controlar las
actuaciones y decisiones de la administración y el cumplimiento de los demás principios
de la contratación pública.
No obstante lo anterior, explicó la Agencia de Contratación Pública “… el deber de
publicar los documentos relacionados con la contratación no se encuentra regulado
solamente por las normas del Estatuto General de Contratación de la Administración
Pública, ya que la Ley 1712 de 2014, normativa de la transparencia y del derecho de
acceso a la información pública, señala en el literal g) del artículo 11, que todo sujeto
obligado debe publicar sus procedimientos, lineamientos, políticas en materia de
adquisiciones y compras, así como todos los datos de adjudicación y ejecución de sus
contratos”.

“… las entidades estatales, conforme al artículo 2.2.1.1.1.7.1. del Decreto 1082 de 2015,
tienen la obligación de publicar en el SECOP «[…] los Documentos del Proceso y los
actos administrativos del Proceso de Contratación, dentro de los tres (3) días
siguientes a su expedición […].

La expresión “Documentos del Proceso” está definida en el artículo 2.2.1.1.1.3.1. del


Decreto 1082 de 2015, donde se establece que: “son: (a) los estudios y documentos
previos; (b) el aviso de convocatoria; (c) los pliegos de condiciones o la invitación; (d)
las adendas; (e) la oferta; (f) el informe de evaluación; (g) el contrato; y cualquier otro
documento expedido por la Entidad Estatal durante el Proceso de Contratación”(Énfasis
fuera de texto)”.

Esto quiere decir que las entidades estatales, además de los documentos y actos
administrativos ­­–de trámite o definitivos– que expiden durante los procedimientos de
contratación, deben publicar los documentos que los impulsan y materializan, incluso
los que no produce exclusivamente la entidad, pero que hacen parte del procedimiento.

En materia de casos especiales, como el que nos ocupa, la Agencia de Contratación


Pública en concepto No. 23 del 16 de marzo de 2017 consideró:

a) En los Procesos de Contratación con varios adjudicatarios, la Entidad


debe publicar las ofertas de todos los proponentes que resultaron adjudicatarios.
Si la Entidad suscribe un contrato por adjudicatario debe publicar todos los
contratos dentro del mismo Proceso de Contratación. La Entidad no debe hacer

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un nuevo registro para cada uno de los contratos pues duplica la información de
un mismo Proceso de Contratación lo cual afecta el proceso de seguimiento de la
información del Sistema de Compra Pública.

b) El valor de registro de los convenios interadministrativos y de los


contratos con organismos multilaterales debe incluir el valor del aporte que hace
la Entidad y no el valor total del convenio o contrato.

c) En el SECOP los datos de la modificación de un contrato que adiciona


el plazo o el valor del mismo, deben ser registrados en el campo asignado para
el efecto y no como un documento adicional.

d) Los contratos de seguro están contenidos en las pólizas por lo cual las
Entidades deben publicar además del contrato suscrito con la aseguradora (i)
las pólizas adquiridas o (ii) un documento en formato Excel que indique el ramo,
la vigencia de la póliza, la prima, la suma asegurada y el deducible de cada
póliza adquirida. Este documento debe estar publicado en el SECOP I como
documentos adicionales dentro del Proceso de Contratación y en SECOP II en
el módulo de documentos del contrato. Este documento no es necesario cuando
la Entidad Estatal compra la póliza en la Tienda Virtual del Estado Colombiano.

Vemos pues, que la obligación de publicación en materia de convenios


interadministrativos, se mantiene cuando se presentan apropiaciones y gastos del
presupuesto de la entidad.

Se comprende de lo anteriormente argumentado que, la publicación realizada en el


SECOP los días sábados 6 y domingo 7 de agosto, tampoco guarda manto de invalidez,
máxime cuando la norma señaló que colgar dichos documentos en la plataforma era
obligatorio, DENTRO DE LOS TRES DÍAS SIGUIENTES, esta expresión, implica que,
si bien los días a nivel de obligación se cuentan hábiles, no quiere decir que si se realiza
el mismo día de la celebración del convenio o contrato, o emisión del acto administrativo
contractual o precontractual, se esté cometiendo irregularidad, por el contrario,
simplemente se cumplió la misma dentro del plazo dado por la norma.

Si la plataforma no permitiera tal situación, seguramente bloquearía el cargue de


documentos en estas fechas, situación distante de la realidad, pues funciona las 24
horas del día, los 7 días de la semana, sin tener en cuenta el calendario.

Vale decir que si la norma estableciera que el cargue debe realizarse a partir del día
hábil siguiente, el concepto emitido sería claramente diferente, pues la naturaleza de la
disposición legal cambiaría su sentido, empero, al no ser expresado de esta manera, los
convenios relacionados en la consulta, gozan de plena legalidad y validez, como sus
publicaciones en la plataforma SECOP, aun habiendo sido realizados en días no
hábiles.

En gracia de discusión, debe señalarse que, los contratistas de apoyo a la gestión y/o
prestación de servicios profesionales de la entidad, cumplen con unas actividades que
le son asignadas en razón o por necesidad del servicio, y tienen la obligación de entregar
un producto al final del ejercicio mensual, o reporte de cumplimiento de actividades, por
lo tanto pueden llevarlas a cabo en cualquier momento, inclusive en horas de la noche,

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o días festivos, sobre todo con la entrada del uso de las herramientas tecnológicas para
el cumplimiento de sus compromisos, en desarrollo de la autonomía e independencia
técnica que tienen para cumplir con su objeto contractual, por ende, que estos hayan
realizado la labor de publicación y revisión de documentos un sábado o domingo,
tampoco sería cuestionable ni restaría regularidad a lo desarrollado en tales fechas.

3. Conclusión

Bajo las consideraciones mencionadas, tanto la celebración de estos convenios en días


no hábiles, como la publicación de los mismos en el SECOP, en la misma fecha, no vicia
su legalidad, pues el legislador no establece como requisito de existencia o validez, que
el convenio o contrato sea celebrado en días hábiles, dado que las facultades de
contratación no cesan en tales fechas. Si bien la publicación hubiese podido realizarse
dentro de los tres días hábiles posteriores, al efectuarlo en misma fecha solo se daba
cumplimiento de manera inmediata a la carga legal de publicidad, pues la preceptiva no
indica que se haga al día siguiente, sino “dentro de”, ello incluye, el mismo día de
perfeccionamiento del convenio.

4. Naturaleza del concepto

Esta consulta se absuelve en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (CPACA), modificado por el artículo
1° de la Ley Estatutaria 1755 de 2015.

Cordialmente,

Elaboró: Liseth Paola Iguarán Curvelo, abogada contratista


Revisó; Jeannette Muñoz, Coordinadora del grupo de actuaciones administrativas
Aprobó: Albeiro David Espitaleta Lorduy, jefe Oficina Asesora Jurídica (E)

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