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MEMORANDO
El día 8 de agosto de 2022 esta Oficina recibió el memorando del asunto, mediante el
cual la Subdirección de Gestión Contractual, solicita lo siguiente:
“(…) este oficio se esta remitiendo también a la Oficina Asesora Jurídica con el fin
de que emitan concepto jurídico, sobre si estos convenios que fueron firmados el
fin de semana (6 y 7 de agosto de 2022) tienen alguna limitación jurídica, o si se
puede continuar con su trámite de legalización hasta ponerlos en ejecución o en
su defecto nos indiquen que tratamiento se les debe dar”.
1. Marco normativo
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Concepto 2257, del 26 de julio
de 2016. CP
2. Consideraciones
Al respecto, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, a través del
Concepto 2257 de 26 de julio de 2026 bajo la ponencia de Álvaro Namén Vargas, señaló
lo siguiente:
De acuerdo con la Ley 80 de 1993, no solo debe cumplir con los requisitos de existencia
y validez de todo contrato establecidos en el artículo 1502[1] del Código Civil, sino
también con una serie de particularidades que conllevan a su configuración como un
contrato de la administración, a saber:
– El convenio debe ser por naturaleza adhesivo, sea por la existencia de un contrato
macro o por la limitación de las condiciones y los requisitos por parte de la
administración, como resultado de la elaboración unilateral de las cláusulas
contractuales por el Estado; y,
[1] El artículo 1502 señala: “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad, es necesario:
1o.) que sea legalmente capaz.
2o.) que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio.
3o.) que recaiga sobre un objeto lícito.
4o.) que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, sin el ministerio o la autorización de otra”.
La existencia de prerrogativas especiales de la administración que, si bien se
encuentran delimitadas en su alcance por la constitucionalización del derecho
administrativo, subordinan al interés público los principios de la contratación privada
como la autonomía de la voluntad y la igualdad de las partes (Esto en caso que suponga
erogación presupuestal).
Como se puede observar, una de los requisitos de validez es que quien suscriba el
convenio tenga la capacidad para hacerlo, lo que lleva a esta oficina a establecer si las
competencias y facultades del servidor público se ven suspendidas cuando no se está
en días no hábiles, a lo que sin dubitación debe responderse que no.
Pero, de conformidad con el ordenamiento jurídico vigente, el servidor público solo deja
de tener competencia o facultades cuando las realiza por encima de la cuantía o
territorio que se le ha delegado, en eventos que la naturaleza de lo convenido escape
del resorte ordinario de la entidad, o cuando sobre éste pesa algún tipo de suspensión
en el ejercicio de funciones bajo autoridad penal, judicial o disciplinaria (Ver Decreto
1083 de 2015).
Esta premisa deja ver que, dado que la administración pública está al servicio de la
comunidad, esta no se detiene aun en días no hábiles, por lo tanto, la celebración de un
convenio o contrato estatal un sábado, domingo o festivo, no viciaría en sí misma su
legalidad.
Debe dejarse claro que, situación diferente se puede expresar al interior de su ejecución
o liquidación, donde la norma sí ha establecido que ciertos plazos u oportunidades
deban realizarse en días hábiles, pero en el caso planteado, solo se cuestiona lo relativo
a su celebración/firma.
“… las entidades estatales, conforme al artículo 2.2.1.1.1.7.1. del Decreto 1082 de 2015,
tienen la obligación de publicar en el SECOP «[…] los Documentos del Proceso y los
actos administrativos del Proceso de Contratación, dentro de los tres (3) días
siguientes a su expedición […].
Esto quiere decir que las entidades estatales, además de los documentos y actos
administrativos –de trámite o definitivos– que expiden durante los procedimientos de
contratación, deben publicar los documentos que los impulsan y materializan, incluso
los que no produce exclusivamente la entidad, pero que hacen parte del procedimiento.
un nuevo registro para cada uno de los contratos pues duplica la información de
un mismo Proceso de Contratación lo cual afecta el proceso de seguimiento de la
información del Sistema de Compra Pública.
d) Los contratos de seguro están contenidos en las pólizas por lo cual las
Entidades deben publicar además del contrato suscrito con la aseguradora (i)
las pólizas adquiridas o (ii) un documento en formato Excel que indique el ramo,
la vigencia de la póliza, la prima, la suma asegurada y el deducible de cada
póliza adquirida. Este documento debe estar publicado en el SECOP I como
documentos adicionales dentro del Proceso de Contratación y en SECOP II en
el módulo de documentos del contrato. Este documento no es necesario cuando
la Entidad Estatal compra la póliza en la Tienda Virtual del Estado Colombiano.
Vale decir que si la norma estableciera que el cargue debe realizarse a partir del día
hábil siguiente, el concepto emitido sería claramente diferente, pues la naturaleza de la
disposición legal cambiaría su sentido, empero, al no ser expresado de esta manera, los
convenios relacionados en la consulta, gozan de plena legalidad y validez, como sus
publicaciones en la plataforma SECOP, aun habiendo sido realizados en días no
hábiles.
En gracia de discusión, debe señalarse que, los contratistas de apoyo a la gestión y/o
prestación de servicios profesionales de la entidad, cumplen con unas actividades que
le son asignadas en razón o por necesidad del servicio, y tienen la obligación de entregar
un producto al final del ejercicio mensual, o reporte de cumplimiento de actividades, por
lo tanto pueden llevarlas a cabo en cualquier momento, inclusive en horas de la noche,
o días festivos, sobre todo con la entrada del uso de las herramientas tecnológicas para
el cumplimiento de sus compromisos, en desarrollo de la autonomía e independencia
técnica que tienen para cumplir con su objeto contractual, por ende, que estos hayan
realizado la labor de publicación y revisión de documentos un sábado o domingo,
tampoco sería cuestionable ni restaría regularidad a lo desarrollado en tales fechas.
3. Conclusión
Esta consulta se absuelve en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (CPACA), modificado por el artículo
1° de la Ley Estatutaria 1755 de 2015.
Cordialmente,