AINDA E SEMPRE A MULTA DO ART. 475-J DO CPC. Haroldo Loureno1 . I CONSIDERAES INICIAIS.

. Desde a reforma do CPC (2005-2006), dois pontos so os que mais geraram e ainda geram controvrsias: o termo a quo da multa do art. 475-J e a execuo de sentenas meramente declaratrias (art. 475-N, I do CPC)2 . Nesse modesto ensaio enfrentaremos, didaticamente, os principais pontos de tenso na doutrina e na jurisprudncia. II NAUREZA JURDICA DA MULTA DO ART. 475-J. A multa do art. 475-J, sem dvida, a mais polmica, principalmente pelo seu reflexo na prtica forense. Acreditamos, sem medo de precipitao, apesar de desprovido de embasamento cientfico que, pelo menos, cinqenta por cento dos processos existentes refletem uma obrigao para o pagamento de quantia certa, ponto de incidncia de tal dispositivo. Perceba-se que at a identificao da natureza jurdica de tal multa extremamente controvertida. H trs entendimentos: (i) majoritariamente seria um meio de execuo indireta3 ; (ii) contudo, respeitvel doutrina sustenta tratar-se de um meio sancionatrio, posto que prefixado por lei, bem como no havendo discricionariedade judicial para a sua elevao ou reduo4; e, por fim, (iii) teria natureza jurdica de meio coercitivo e sancionatrio, o que reputamos mais acertado5 . III TERMO A QUO. DOUTRINA e JURISPRUDNCIA. Como se pode observar, no que toca ao procedimento do cumprimento de sentena, o legislador muito pouco escreveu. Temos dois principais artigos sobre o procedimento (art. 475-I e J) e, inclusive, um excesso de zelo (podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias. Seria mesmo necessrio o querendo? No teria o mesmo sentido do podendo?). Diante do pouco que se escreveu, uma informao essencial foi omitida: o termo a quo da contagem do prazo de 15 (quinze) dias previsto no art. 475-J do CPC. Doutrinariamente, h quatro entendimentos. Alguns afirmam que o (i) prazo se inicia no trnsito em julgado6; (ii) para outros sua aplicao seria desde a eficcia da deciso, portanto, seria possvel na execuo provisria7; (iii) em outro giro, seria necessria a intimao pessoal do devedor8 e, por fim, h os que, majoritariamente defendem uma (iv) intimao dirigida somente ao patrono, por meio do dirio oficial 9, posicionamento que encampamos.
1 Advogado no Rio de Janeiro, palestrante, conferencista e consultor jurdico. Mestrando na Universidade de Jan (Espanha). Psgraduado em Direito Processual Civil (UFF). Ps -graduado em Processo Constitucional (UERJ). Professor de Direito Processual civil e palestrante nas seguintes instituies (presencial e telepresencial): Ps -Graduao da UCAM (Universidade Candido Mendes Mendes), Praetorium (Belo Horizonte -MG), Plenrius (Juiz de Fora -MG), Foco Treinamento Jurdico (Rio de Janeiro -RJ), Forum (Rio de Janeiro-RJ), Lexus (Rio de Janeiro-RJ), OAB/RJ - Atualizao e capacitao profissional na advocacia cvel, CEPAD Centro de Estudos, Pesquisa e Atualizao em Direito (Rio de Janeiro -RJ), Complexo Jurdico Damsio de Jesus (Rio de Janeiro RJ), Enfase Praet orium (Rio de Janeiro -RJ), entre outros. 2 Sobre a eficcia executiva das sentenas declaratrias vide o ensaio de DIDIER JR., Fredie. A sentena meramente declaratria como ttulo executivo aspecto importante da ltima reforma processual civil brasileir a. www.frediedidierjr.com.br, acessado em 10.06.2010, onde esgota o assunto. 3 WAMBIER, Luiz Rodrigues et ali. Breves Comentrios nova sistemtica processual civil . So Paulo: RT, 2007. p. 144 -145. CARNEIRO, Athos Gusmo. Do cumprimento de sentena, conforme a Lei n 11.232/05 . p. 61. 4 MARINONI-MITIDIERO. Cdigo, p. 464. 5 DIDIER Jr., Fredie. Curso. p. 450. 6 Enunciado 105 FONAJE. Theodoro Jr., Processo, p. 573. RODRIGUES, Marcelo Abelha. Manual. p. 627. Importante ressaltar que esse j foi o entendimento do STJ, todavia, como se demonstrar, encontra -se superado pelo prprio STJ. 7 MARINONI-ARENHART, Execuo, p. 236-238. Tal entendimento j foi, expressamente, r epelido pelo STJ: Resp 1.100.658-SP. 8 Freitas Cmara. A nova execuo. p. 114. 9 DIDIER Jr., Fredie. Curso. p. 450.

O Superior Tribunal de Justia, inicialmente, por intermdio da 3 Turma, entendeu ser desnecessria a intimao, iniciando-se o prazo de 15 dias com o trnsito em julgado da sentena condenatria10 . Posteriormente, o mesmo tribunal firmou o entendimento de que a multa em comento no incide na execuo provisria, por incompatibilidade lgica entre o ordenamento autorizar recorrer e por outro lado multar o no cumprimento do julgado. No obstante tal orientao, a praxe forense, principalmente a vivenciada pelos advogados dos rus contumazes, revelou dificuldades quanto desnecessidade da intimao, exatamente por caber ao exequente apresentar a memria de clculo de que trata o art. 475-B, diante da inviabilidade, at mesmo impossibilidade, do cumprimento regular sem tal memria, eis que esta deve ser apresentada antes do incio do prazo para pagamento espontneo, pois o art. 475-B faz meno ao art. 475-J. Assim, alguns precedentes comearam a surgir no STJ, onde a 4 Turma passou a exigir a intimao do executado, aps o retorno dos autos ao juzo de origem, por meio de dirio oficial, para que tenha incio o prazo de 15 dias do art. 475-J do CPC 11 , sendo desnecessria a intimao pessoal do devedor, entendimento que sempre nos pareceu mais acertado, posto que atende a uma exigncia do princpio do contraditrio, plenamente aplicvel execuo e fase de cumprimento da sentena. Finalmente, em 07.04.2010, a Corte Especial, por unanimidade, conheceu do Recurso Especial n 940.274/MS e, por maioria, deu-lhe parcial provimento, consagrando o entendimento da 4 Turma. IV MULTA DO ART. 475-J. EXECUTADO REVEL. CURADOR ESPECIAL. IV.a. Distino entre revelia e contumcia. Inicialmente, cumpre distinguir revelia de contumcia. O no-comparecimento da parte em juzo caracteriza uma contumcia, uma desdia, podendo ser ela do autor ou do ru. A contumcia do autor mais gravosa, visto ter partido dele o pedido prestao jurisdicional do Estado, podendo ter efeitos processuais e, at mesmo, materiais, como no, por exemplo, (i) CPC, art.267, III e 1 e 2; (ii) CPC, art.13, I; (iii) CPC, art.265, 2; CPC, art. 453 2 e, no direito material, (i) a inrcia do autor na observao do CPC, art. 219 2 e 3, decorrer a interrupo da prescrio ( 4, art.219, CPC). A contumcia do ru se d com o seu no comparecimento em juzo. No comparecendo, sua omisso ou sua contumcia total, produzindo o efeito da revelia, porque no compareceu para apresentar defesa. Cumpre, porm registrar que havendo revelia haver contumcia, contudo, nem toda contumcia gera revelia. A revelia um caso especfico e peculiar de contumcia. H revelia pela ausncia de contestao, no prazo e formas legais, no pela ausncia de resposta12 . Ressalte-se que pode o ru apresentar resposta tempestiva e regular e, ainda assim, ficar revel, como, por exemplo, se apresentar somente reconveno. Destarte, a revelia, no procedimento ordinrio, caracterizada pela falta de contestao. Nada impede, porm, que em outro procedimento se apresente de modo diverso, como no procedimento dos juizados, onde no comparecendo o ru a uma das sesses de julgamento haver revelia, mesmo que o advogado conteste (art. 20 da Lei n. 9.099/95), de igual
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AgRg no REsp 1057285/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, 3 T., julgado em 20/11/2008. (...) 2. A fase de cumprimento de sentena no se efetiva de forma automtica, ou seja, logo aps o trnsito em julgado da deciso. De acordo com o art. 475 -J combinado com os arts. 475 -B e 614, II, todos do CPC, cabe ao credor o exerccio de atos para o regular cumprimento da deciso condenatria, especi almente requerer ao juzo que d cincia ao devedor sobre o montante apurado, consoante memria de clculo discriminada e atualizada. 3. Concedida a oportunidade para o adimplemento voluntrio do crdito exeqendo, o no-pagamento no prazo de quinze dias importar na incidncia sobre o montante da condenao de multa no percentual de dez por cento (art. 475 -J do CPC), compreendendo-se o termo inicial do referido prazo o primeiro dia til posterior data da publicao de intimao do devedor na pessoa de se u advogado.(...) (STJ, 4 T., EDcl no Ag n. 1.136.836/RS, rel. Min. Joo Otvio de Noronha, j. em 04.08.2009, publicado no DJe de 17.08.2009). 12 CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. V. I. 17 ed. inteiramente revista. Ed. Lumen Juris. Rio de Janeiro, 2008. p. 319.
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modo, no procedimento sumrio, o no comparecimento do ru ou de preposto com poderes para transigir, tampouco advogado a conseqncia a revelia; contudo, comparecendo somente o ru ou preposto com poderes para transigir e no obtida conciliao, haver novamente 13 revelia, pois sem o advogado no admissvel a apresentao da contestao , por fim, comparecendo s o advogado e sendo apresentada contestao no haver revelia14. IV.b. Ru revel. Intimao. Curador especial. Multa do art. 475-J. A revelia, como visto um fato, ou seja, a no apresentao de contestao, podendo ou no tal fato vir a produzir efeitos. Os principais efeitos que podem surgir da ocorrncia revelia so (i) presuno de veracidade dos fatos articulados na inicial (art. 319 do CPC); (ii) no intimao dos atos do processo (art. 322 do CPC); (iii) julgamento antecipado da lide (art. 330 do CPC), entre outros. Nesse sentido, estando o ru revel e sem advogado constitudo nos autos, no ser intimado dos atos do processo (art. 236 do CPC), iniciando-se seu prazo com publicao do ato processual (art. 322 do CPC), ou seja, seu prazo corre em cartrio com a respectiva juntada do ato processual aos autos15. Assim, no ser, sequer, intimado no dirio oficial da sentena 16. possvel, ainda, que haja ru revel com advogado constitudo, como, v. g., o autor-reconvindo que no contesta a reconveno ou o ru que contesta fora do prazo e, nesse caso, interpretando a contrrio sensu o art. 322, dever ocorrer intimao no dirio oficial. Ocorre que tendo a citao sido ficta, os revis no se submetem regra do art. 322 do CPC, sendo-lhes dado um curador especial, consoante determina o art. 9, II, do CPC17 , funo atpica exercida pelo defensor pblico atuante no rgo da Defensoria Pblica (art. 4, XVI LC 80/94). No cumprimento de sentena a situao se mostra mais peculiar ainda, devendo ser realizada intimao pessoal do devedor para que incida a multa do art. 475-J, desde que o revel permanea sem advogado. Assim, como dito, permanecendo o ru revel sem advogado no cumprimento de sentena dever este ser intimado pessoalmente. Estando em local determinado, se mostrar suficiente a intimao pela via postal (art. 238 do CPC), todavia, estando em lugar incerto, desconhecido ou inacessvel, dever ser intimado por edital (art. 231 do CPC). Em suma: (i) Revel citado de forma real (postal, pessoal ou eletrnica) sem advogado, na fase de conhecimento, no ser intimado dos atos do processo, na forma do art. 322 do CPC; Revel citado de forma ficta (edital ou hora certa) sem advogado, desde a fase conhecimento no incide o art. 322 do CPC, sendo necessria sua intimao na pessoa do curador especial (art. 9, II do CPC); Revel sem advogado, ainda que citado de forma real na fase de conhecimento, na fase de cumprimento de sentena para a incidncia da multa do art. 475-J se faz necessria intimao pessoal; Revel com advogado, citado de forma ficta ou real, na fase de conhecimento e no cumprimento de sentena, dever ser intimado normalmente para os atos do processo por meio do dirio oficial, na forma do art. 322 do CPC (contrrio sensu).

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(iii)

(iv)

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STJ, 3. T., Resp 336.848/DF, rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ/RS), julgado em 06.04.2010. Nesse sentido, CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. V. I. 17 ed. int eiramente revista. Ed. Lumen Juris. Rio de Janeiro, 2008. p. 364 -365. 15 EREsp 318.242-SP, rel. Min. Franciulli Netto, julgado em 17.11.2004. 16 Divergindo, com amparo no direito germnico, Calmon de Passos. Comentrios, p. 419, defende a necessidade de intimao da sentena ao ru revel. 17 Extrado do voto da Ministra Nancy Andrighi relatora no Resp 1.009.293/SP, 3. T., julgado em 06.04.2010.
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Cumpre registrar, repise-se, que na hiptese do ru revel na fase de conhecimento ter sido citado fictamente (edital ou hora certa), obrigatoriamente deve ser designado curador especial (art. 9, II do CPC). Observe-se que o legislador no diferencia se o revel citado por edital ou hora certa contratou advogado ou no, todavia, com a contratao do advogado pelo revel citado fictamente cessa a atividade do curador, pois haveria um excesso de zelo na exigncia de atuao de um curador especial juntamente com o advogado, retardando a marcha processual e gerando um desequilbrio desmedido ao contraditrio 18. Assim, permanecendo o revel sem advogado e tendo sido citado fictamente, haver atuao do curador especial, fazendo-se necessria a intimao pessoal do revel (que provavelmente ser por edital), no bastando intimao do curador especial. Nesse sentido se posicionou o STJ 19. IV.c. Intimao do defensor pblico. Como visto, a funo de curador exercida pelo defensor pblico atuante no rgo da Defensoria, bem como tem a prerrogativa de intimao pessoal (arts. 5 da Lei n. 1.060 de 1950, bem como da Lei Complementar n. 80 de 1994, art. 44, I). Como se pde observar, o STJ de maneira indireta analisou a situao inerente Defensoria Pblica, posto que esta exerce a funo atpica de curador especial, estando, inclusive, livre do nus da impugnao especificada dos fatos (art. 302 pargrafo nico do CPC), eis que o ordenamento reconhece o distanciamento, no mais das vezes, entre o defensor e o assistido, afastando-o de informaes indispensveis para a elaborao de uma defesa especfica. Tendo em vista que a prpria lei parte do pressuposto de que o ru-revel, citado por hora certa ou por edital, no tem conhecimento da ao, determinado lhe seja dado um curador especial, bem como ante absoluta falta de comunicao entre curador e ru-revel, no h como presumir que o revel tenha tido cincia do trnsito em julgado da deciso que o condena e, por via de consequncia, no h como lhe impor, automaticamente, a multa do art. 475-J do CPC. invivel considerar suficiente a cincia do curador especial acerca do trnsito em julgado da condenao, no apenas pela j mencionada falta de comunicao dele com o revel, mas tambm porque a multa constitui sano imposta quele que voluntariamente deixa de cumprir a sentena, comportamento que no pode ser imputado ao curador de ausentes, visto que o revel mantm sua capacidade material, isto , sua livre manifestao de vontade, bem como sua condio de parte substancial no processo. Do contrrio, implicaria a imposio de uma responsabilidade objetiva sem previso em lei o que inadmissvel, j que no h como lhe imputar a culpa pela conduta, a qual pressupe cincia acerca da condenao e a conseqente resistncia em cumpri-la. Nessa situao, mesmo diante da necessidade de uma prestao jurisdicional efetiva, tendente pacificao social e capaz de conferir segurana jurdica s relaes negociais, um modelo constitucional de processo, baseado no contraditrio deve ser respeitado. Diante da peculiar situao de distanciamento existente entre o assistido e o Defensor Pblico, obrigatoriamente, como decidido pelo STJ, dever o devedor ser intimado pessoalmente. De igual modo, o defensor pblico em atuao no rgo, quando exercer a

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Nesse sentido: DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil. Editora Jus Podivm. 11 Ed. v. I. p. 240 . STJ, Resp 1.009.293/SP , 3. T., rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 06.04.2010.

funo de curador especial, dever, tambm, como de praxe, ser intimado pessoalmente (art. 5 5 Lei n 1.060/50 e art. 128, I LC 80/94). V. CONCLUSO. Diante das razes expostas, realmente o leitor deve estar se enquadrando na situao do credor. Promover intimao por edital de um ru que j foi citado por edital e quedou-se inerte? Quanto que isso ir despender financeiramente? Ser vivel, diante do acervo patrimonial do ru? Ser que toda essa morosidade no pode dar mais tempo ao ru para dilapidar o patrimnio? Enfim, inmeros so os questionamentos que surgem com a necessidade de intimao pessoal do revel no cumprimento de sentena. Estando ele citado de forma real, o desgaste menor, porm, tendo sido citado por edital ou hora certa na fase de conhecimento, o que provavelmente ir se repetir no cumprimento de sentena, cedio como demorada uma citao por edital, bem como economicamente invivel. Como compatibilizar os interesses do credor e do devedor? Ser que o interesse do credor, bem como a to almejada razovel durao do processo est sendo atendida? Penso que sim. Esse o peso de um Estado Democrtico de Direito. Do pluralismo social que espraia na Constituio aferem-se as idias, os princpios, valores e interesses das mais diversas matizes, no se podem evitar que tais princpios, em algumas situaes em concreto, entrem em conflito. Com efeito, entra em ao a ponderao de interesses, caracterizando-se pela preocupao com a anlise do caso concreto em que eclodiu o conflito. A anlise ftica, contudo, no pode implicar na desconsiderao do dado normativo, que se revela absolutamente vital para a soluo dos conflitos entre princpios constitucionais, posto que a Constituio uma norma jurdica, no se podendo desprezar a sua fora normativa. Da Constituio nasce o conflito e a soluo. Havendo dois princpios constitucionais que apontam para solues divergentes, como o contraditrio e a efetividade, devem-se impor compresses recprocas sobre os interesses protegidos pelos princpios em disputa, com o escopo de lograr um ponto satisfatrio, onde a restrio a cada interesse seja a mnima indispensvel sua convivncia com o outro. O parmetro deve ser racional e controlvel. Assim, as restries aos interesses em disputa devem ser delimitadas mediante o emprego do princpio da proporcionalidade em sua trplice dimenso: adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito, ou seja, o julgador deve buscar o equilbrio entre os princpios conflituosos, observando se a restrio a cada um deles idnea para garantir a sobrevivncia do outro princpio; se tal restrio est sendo a menor possvel para a proteo do interesse antagnico e, por fim, se o benefcio logrado com a restrio a um interesse compensa o grau de sacrifcio imposto ao interesse contraposto. Segundo o eminente Daniel Sarmento20 : A ponderao de interesses s se torna necessria quando, de fato, estiver caracterizada a coliso entre pelo menos dois princpios constitucionais incidentes sobre o caso concreto. Assim, a primeira tarefa que se impe ao intrprete, diante de uma possvel ponderao, a de proceder interpretao dos cnones envolvidos,

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SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002, p. 99

para verificar se eles efetivamente se confrontam na resoluo do caso, ou se, ao contrrio, possvel harmoniz-los. Assim, deve ser observada a intimao pessoal do executado que restou revel sem advogado no cumprimento de sentena, nessa hiptese, o credor poder amenizar tal situao, por exemplo, abdicando dos 10% da multa do art. 475-J, evitando-se o desgaste com a intimao editalcia, apresentando a planilha (art. 475-B) sem a imposio da indigitada multa, o que j viabilizar a realizao imediata da penhora, inclusive na modalidade on line.