FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA HUMANAS

CARRERA DE DERECHO

N° EXPEDIENTE 2001-7121-0-0100-J-CI-20
MATERIA Desalojo

N° EXPEDIENTE 2003-63503-0-0100-J-CI
MATERIA Acción de Amparo

AUTOR: Carlos Francisco Hidalgo Medina

Para obtener el Título Profesional de Abogado

Asesor: Ana María Anciburo Silva

Lima, setiembre 2019

 ÍNDICE

1. Resumen
2. Palabras claves
3. Síntesis de la demanda
4. Síntesis de la contestación de la demanda
5. Concordancias y contradicciones entre los hechos afirmados por los
demandantes y demandados.
 Concordancias
 Contradicciones
6. Síntesis de audiencia única
7. Órganos jurisdiccionales
 Sentencia primera instancia
 Sentencia segunda instancia
 Sentencia Corte Suprema
8. Problemas
 Problema principal
 Problema secundario
9. Elementos jurídicos
 Normas Legales
 Doctrina
 Jurisprudencia
10. Discusión
11. Conclusiones
12. Recomendaciones
13. Fuentes bibliográficas
14. Anexos
1. Resumen. –

El presente proceso inicia con la interposición de demanda de desalojo por

causal de ocupante precario del inmueble ubicado en Jr. Godofredo García
N° 475, Int. K, San Isidro; por parte de LA MUNICIPALIDAD contra el SR.
VISITACION GUERRO REYES.

Luego de admitida la demanda y emplazado, el SR. VISITACION GUERRO

REYES contesta la demanda dentro del término de ley alegando que el bien
que posee es por ser trabajador de dicha comuna y pagar los servicios de
electricidad y fluido eléctrico.

Tramitado el proceso conforme a Ley, la sentencia de primera instancia

declaró fundada la demanda, llegando el Juzgador a la convicción que el SR.
VISITACION, no acreditó un contrato de arrendamiento alguno y que por otro
lado los recibos que presentó no corresponden a un arrendamiento, ya que
solo aparece el concepto de pago por fluido eléctrico.

Apelada la sentencia, la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Lima que

conoció el proceso, confirma la sentencia apelada al no advertirse error toda
vez que el propio demandado admite que el inmueble fue entregado a su
padre por ser trabajador del mencionado distrito y que sin embargo no
adjunto medio de prueba alguno como calidad de arrendatario y por ende el
pago de la renta por el uso de este.

Posteriormente, interpuesto el recurso de casación por el SR. VISITACION

GUERRO REYES, el mismo es declarado procedente y posteriormente
fundado por la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de la Republica; en
consecuencia, se declaró Nula la sentencia de vista y revocaron la sentencia
apelada en la que se ordena que el demandado cumpla con desocupar el
inmueble sub Litis, Reformándola y de declarando improcedente la demanda
interpuesta

Siendo así, la Corte Suprema concluye que hubo una interpretación errónea
del articulo novecientos once del Código Civil, en la que se menciona que se
ejerce la posesión precaria sin título alguno o cuando el que se tenía ha
fenecido, haciendo alusión a la falta de consignación de arriendos este se
convierte en ocupante precario; siendo lo correcto que la precariedad solo se
da cuando existe ausencia absoluta de cualquier circunstancia que justifique
el uso y disfrute del bien, es decir cuando no exista título alguno; lo que no
sucede en el caso de autos pues el recurrente ha presentado la constancia
de trabajo que constituye un título para ocupar el inmueble, siendo irrelevante
si se paga o no los alquileres.

En lo concerniente el recurrente viene ejerciendo la ocupación del inmueble,

sin interrupciones, transmitida de padre a hijo, con anuencia del demandante;
toda vez que el primigenio poseedor en su condición de trabajador gozaba
del uso y disfrute de la posesión.
 En este orden de ideas, la Sala Civil Transitoria de Lima, revoca la sentencia
apelada en la que se declaró fundada la demanda y ordenaba que el
demandado cumpla con desocupar el inmueble sub Litis y reformándola
declarando improcedente la demanda interpuesta, sin costas ni costos.

2. Palabras claves. -

Ocupante precario, arrendador, arrendatario, posesión precaria, buena fe, bien,

inmueble sub-Litis.

3. Síntesis de la demanda. –

LA MUNICIPALIDAD invocando su legítimo interés solicita el desocupe en

forma total del inmueble de su propiedad ubicado en Jr. Godofredo García
N° 475, Int. K, San Isidro el cual viene ocupando -sin título que lo ampare y
sin pagar alquiler alguno- por el SR. VISITACION GUERRO REYES.

Fundan su pretensión alegando que mediante Resoluciones Supremas N°s

334-73 del 24 de Julio de 1973 y 205-77-VC-4400 del 1 de septiembre de
1977, LA MUNICIPALIDAD es propietaria y poseedora del inmueble, así
como por el Decreto N° 2 expedida por LA MUNICIPALIDAD en la cual
manifiesta que las casas fueron construidas para atender los servicios
municipales y luego fueron entregadas como casas de servicios a los
diversos trabajadores, quienes se obligaban a devolverlas en cuanto dejaran
de ser servidores de este municipio o en el momento que fueran requeridas.

En este orden de ideas, el SR. VISITACION GUERRO REYES habiendo sido

requerido en repetidas oportunidades por LA MUNICIPALIDAD para que
proceda a la devolución del bien, éste se ha negado a desocuparla ya que
en dicha aérea desde hace años se instaló la Planta de Transferencia de
acopio de residuos sólidos en donde a la fecha se realizan labores con
maquinaria y flota pesada por lo que pone se en riesgo la integridad física de
los ocupantes de los alrededores.

Amparan su pretensión según disponen los Arts. 3°, 17° y 47° de la Ley N°
23853, Ley Orgánica de Municipalidades, así como el Art. 923° del Código
Civil que permite el uso y disfrute del derecho de propiedad.

Artículos 585° y 586° del Código Procesal Civil, que facultan al propietario
para solicitar la restitución de sus predios.

Ofrecieron como medios probatorios los siguientes:

 Copia fedateada de la Resolución Suprema N° 334-73 del 24 de julio

de 1973.
  Copia fedateada de la Resolución Suprema N° 205-77-VC-4400 del
1 de septiembre de 1977, ambas acreditan que la Municipalidad de
San Isidro es propietaria del inmueble.
 Copia fedateada del Decreto de Alcaldía N° 2 de fecha 2 de enero de
1962, que acredita que desde esa fecha la municipalidad viene
poseyendo la titularidad del bien, propiedad que fue regularizada con
la expedición de la Resoluciones antes señaladas.
 Copia fedateada de los Planos de Ubicación expedidos por la
Dirección de Desarrollo Urbano.
 Copia fedateada del asiento contable que acredita que el inmueble
está registrado en sus libros, como propiedad de la Municipalidad.
 Copia fedateada de los recibos por concepto de luz que abona el
demandado a la Municipalidad y que acredita que no solo es
propietaria del bien sino del medidor de luz.

4. Síntesis de la contestación de la demanda. –

El SR. VISITACION GUERRO REYES contesta la demanda dentro del

término de Ley, negándola y contradiciéndola en todos sus extremos,
teniendo como fundamento que a la fecha ocupa el bien en calidad de
inquilino por ser empleado de esa comuna.

Anterior a ello, el inmueble sub-Litis fue entregado al Sr. Macario Guerrero

Rodríguez (Padre del SR. VISITACION por ser trabajador del Municipio),
que, al fallecer el 6 de enero de 1991, el Sr. VISITACION GUERRO REYES
fue reconocido como legitimo inquilino por LA MUNICIPALIDAD, pagando
una suma de dinero mensual la cual incluía el pago de arriendo, consumo de
luz y fluido eléctrico.

LA MUNICIPALIDAD nunca le ha solicitado que le entregue el bien, ya que

la condición del SR. VISITACION GUERRO REYES es de trabajador del
Municipio.

Ofreció como medios probatorios los siguientes:

 La constancia de Trabajo, expedida por el Concejo Distrital de San

Isidro en su calidad de Obrero en la Especialidad de Pintura de fecha
14-09-01.

 El mérito de los comprobantes de pago N° 1985, 2138 y 2139,

expedidos por la División de Tesorería del el Concejo Distrital de San
Isidro, por las sumas de S/. 528.00, S/.40.00, S/. 73.50.

 El mérito de los comprobantes de pago N° 2056, 2067, 2087, 1772,

1756, 1781, 1795, 1944, 1973, 2208 y 2218, por los meses de enero
a diciembre de 1999, a razón de S/. 138.66, S/. 120.38, S/. 28.97, S/.
56.29, S/. 24.98, S/. 64.73, S/. 61.74, S/. 75.05, S/. 66.19, S/. 72.83 y
S/. 150.57, por consumo de arrendamientos, agua y luz eléctrica.
  El mérito de los comprobantes de pago N° 2056, 2067, 2087, 1772,
1756, 1781, 1795, 1944, 1973, 2208 y 2218, por los meses de enero
a diciembre de 1999, a razón de S/. 138.66, S/. 120.38, S/. 28.97, S/.
56.29, S/. 24.98, S/. 64.73, S/. 61.74, S/. 75.05, S/. 66.19, S/. 72.83 y
S/. 150.57, expedidos por la División de Tesorería del el Concejo
Distrital de San Isidro.

5. Concordancias y contradicciones entre los hechos afirmados por los

demandantes y demandados. –

 Concordancias: El SR. VISITACIÓN GUERRO REYES fue reconocido

como legitimo inquilino por la Municipalidad al fallecer su padre también
trabajador de esa comuna.
 Contradicciones: La MUNICIPALIDAD aduce que el SR. VISITACIÓN
GUERRO REYES no cuenta con contrato de alquiler mientras que el
responde que por ser trabajador del municipio y reconocido como legitimo
inquilino; es decir Constancia de Trabajo y Pagos de Luz a través de
comprobantes de ingreso.

6. Síntesis de audiencia única. –

Que, del examen de lo actuado se advierte que ninguna de las partes ha

propuesto excepciones ni defensas previas, ni se ha configurado
elementos de otra naturaleza que afecten la relación jurídica procesal por
tales fundamentos, se declaró: SANEADO EL PROCESO Y LA
EXISTENCIA DE UNA RELACION JURIDICA PROCESAL VALIDA
ENTRE LAS PARTES.

En cuanto a la etapa conciliatoria, no es factible ya que LA

MUNICIPALIDAD, argumenta que “La conciliación será facultativa en
aquellos asuntos que el Estado sea parte”.

Se fijaron como puntos controvertidos:

 Determinar si corresponde el desalojo del inmueble materia de

Litis, por causal de precariedad.

De la etapa probatoria se admitieron y actuaron los medios ofrecidos

tanto por la parte demandante como demandada, quedando así los autos
para emitir sentencia.

7. Órganos jurisdiccionales. –

 Sentencia 1° Instancia:
La sentencia de primera instancia declaró fundada la demanda, llegando
el Juzgador a la convicción que el SR. VISITACION GUERRO REYES,
 no acreditó un contrato de arrendamiento alguno y que por otro lado los
recibos que presentó no corresponden a un arrendamiento, ya que solo
aparece el concepto de pago por fluido eléctrico. (Considerando N° 4)

 Sentencia 2° Instancia:
Confirma la sentencia apelada al no advertirse error toda vez que el
propio demandado admite que el inmueble fue entregado a su padre por
ser trabajador del mencionado distrito y que sin embargo no adjunto
medio de prueba alguno como calidad de arrendatario y por ende el pago
de la renta por el uso de este. (Considerando N° 2)

 Sentencia Corte Suprema:

La Corte Suprema concluye que hubo una interpretación errónea del
articulo novecientos once del Código Civil, en la que se menciona que se
ejerce la posesión precaria sin título alguno o cuando el que se tenía ha
fenecido, haciendo alusión a la falta de consignación de arriendos este
se convierte en ocupante precario; siendo lo correcto que la precariedad
solo se da cuando existe ausencia absoluta de cualquier circunstancia
que justifique el uso y disfrute del bien, es decir cuando no exista título
alguno; lo que no sucede en el caso de autos pues el recurrente ha
presentado la constancia de trabajo y constancia de ingreso que
constituye un título para ocupar el inmueble, siendo irrelevante si se paga
o no los alquileres.

8. Problema. –

 Problema principal: Si procede el desalojo por causal de precariedad.

 Problema secundario: Si existe prueba que acredite la condición de no
precario por parte del emplazado.

9. Elementos jurídicos. –

Normas Legales:

LEY 23853
Artículo 3.- Las Municipalidades representan al vecindario, promueven la
adecuada prestación de los servicios públicos locales, fomentan el bienestar de
los vecinos y el desarrollo integral y armónico de las circunscripciones de su
jurisdicción. No pueden ejercer las funciones de orden político que la
Constitución y las leyes reservan para otros órganos del Estado, ni asumir
representación distinta de la que le corresponde a la administración de las
actividades locales.

Artículo 17.- Las funciones ejecutivas del Gobierno Municipal corresponden al

Alcalde. Los Regidores pueden asumir algunas de tales funciones en
determinadas áreas de servicios municipales a propuesta del Alcalde y con
acuerdo del Concejo Municipal, con el voto conforme de la mayoría del número
legal. El acuerdo establecerá las facultades y obligaciones correspondientes.

Artículo 47.- El Alcalde es el personero legal de la Municipalidad y le compete:

1. Convocar y presidir las sesiones del Concejo Municipal.

2. Promulgar las ordenanzas.
3. Ejecutar los acuerdos del Concejo Municipal y cumplir y hacer cumplir las
ordenanzas municipales.
4. Ejecutar los planes de desarrollo local.
5. Proponer al Concejo Municipal los proyectos de ordenanzas, edictos y
acuerdos.
6. Dictar decretos y resoluciones, con sujeción a las leyes, ordenanzas y
edictos vigentes.
7. Someter a la aprobación del Concejo Municipal el Proyecto de
Presupuesto Municipal para el año siguiente, de acuerdo a los plazos y
modalidades establecidas en la Ley General del Presupuesto de la
República, la Memoria sobre la marcha y la Cuenta General del ejercicio
económico fenecido.
8. Controlar la recaudación de los ingresos municipales y autorizar los
egresos, en conformidad con la ley y el presupuesto aprobado.
9. Defender y cautelar los derechos e intereses de la Municipalidad.
10. Vigilar el cumplimiento de los contratos.
11. Proponer al Concejo Municipal el proyecto de Reglamento interno.
12. Proponer la creación, modificación y supresión o exoneración de
contribuciones, arbitrios, derechos, y en su caso, solicitar al Poder
Legislativo los tributos que considere necesarios.
13. Nombrar y remover al personal administrativo y de servicio y otorgarles
licencias y permisos.
14. Coordinar con las reparticiones públicas correspondientes la atención de
los asuntos municipales.
15. Convocar a licitación pública o concurso de precios en los casos
previstos en el Artículo
143 de la Constitución Política (*) Ver art. 76 de la Const. de 1993.
16. Tramitar y someter al Concejo Municipal, en su caso, los pedidos que
formulen los vecinos.
17. Celebrar todos los actos y contratos necesarios para el ejercicio de su
función.
18. Delegar sus atribuciones en los Regidores autorizados por el Concejo o
en los Directores Municipales, excepto las señaladas en los incisos 1, 2, 6,
7, 13 y 16.
19. Otorgar poderes para la defensa del Concejo en asuntos judiciales,
administrativos y contencioso-administrativos.
20. Solicitar el auxilio de la fuerza pública para hacer cumplir las
disposiciones municipales.

CÓDIGO CIVIL
Artículo 911.- Posesión precaria
La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que se
tenía ha fenecido.

Art. 923.- Noción de propiedad.

La propiedad es el poder jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien. Debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro de
los límites de la ley.

CÓDIGO PROCESAL CIVIL

Art. 121.- Decretos, autos y sentencias.
Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso, disponiendo actos
procesales de simple trámite.
Mediante los autos el Juez resuelve la admisibilidad o el rechazo de la demanda
o de la reconvención, el saneamiento, interrupción, conclusión y las formas de
conclusión especial del proceso; el concesorio o denegatorio de los medios
impugnatorios, la admisión, improcedencia o modificación de medidas
cautelares y las demás decisiones que requieran motivación para su
pronunciamiento.

Carga de la prueba. –
Artículo 196.- Salvo disposición legal diferente, la carga de probar corresponde
a quien afirma hechos que configuran su pretensión, o a quien los contradice
alegando nuevos hechos.

Valoración de la prueba. –
Artículo 197.- Todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma
conjunta, utilizando su apreciación razonada. Sin embargo, en la resolución sólo
serán expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su
decisión.

Artículo 585.- Procedimiento

La restitución de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso
sumarísimo y las precisiones indicadas en este Subcapítulo.

Procede a decisión del demandante, el acumular la pretensión de pago de

arriendo cuando el desalojo se fundamenta en dicha causal. Si no opta por la
acumulación, el demandante podrá hacer efectivo el cobro de los arriendos en
el proceso ejecutivo de acuerdo con su naturaleza.

Cuando el demandante opte por la acumulación del pago de arriendos al

desalojo, queda exceptuado el requisito previsto en el inciso 3) del artículo 85 de
este Código”.

Sujetos activo y pasivo en el desalojo. –

Artículo 586.- Pueden demandar: el propietario, el arrendador, el administrador
y todo aquel que, salvo lo dispuesto en el Artículo 598, considere tener derecho
a la restitución de un predio.
 Pueden ser demandados: el arrendatario, el sub-arrendatario, el precario o
cualquier otra persona a quien le es exigible la restitución.

Doctrina. –

Para RAMÍREZ CRUZ1, la posesión es el derecho real que establece una

relación directa e inmediata de dominación exclusiva (uso y goce, o sea
aprovechamiento económico) entre una persona y un bien, con autonomía y
prescindencia de la titularidad (derecho) a ella es un derecho de carácter
provisional esta es la posesión de hecho aquella que carece de un título
justificativo.

Respecto al proceso de desalojo, GONZALES BARRON precisa que este es

una acción posesoria en la que se hace efectiva la situación jurídica del poseedor
mediato que exige la restitución del bien frente a uno inmediato; ahora bien, si el
desalojo es por causal de precario, solo protege la posesión mediata. 2
En tal contexto, el precario por falta de título alude a cualquier sujeto que recibe
en bien por gracia del concedente y si no hay un título jurídico, si existe uno de
carácter social.

Según TORRES VÁSQUEZ3, el poseedor precario en la concepción romana es

el poseedor legítimo regulado en el artículo, 905 por tener título para poseer la
licencia otorgada por el dueño. Para la noción romana, es precaria por ser
transitoria debido al que la ejerce debe devolver el bien. Nuestro ordenamiento
jurídico ha abandonado la concepción romana de precario estableciendo que es
tal quien posee un bien sin título. (Torres Vásquez, 2005).

El Dr. AVENDAÑO, en su artículo “Posesión ilegítima o precaria” (del título

podemos inferir, desde ya, que su intención es equiparar estas dos clases de
posesión), hace un excelente análisis de la posesiones legítima e ilegítima antes
de entrar al análisis del artículo 911. Define a la posesión legítima como aquella
que se conforma con el derecho y a la ilegítima como la que es contraria a
derecho. 4

Según LOPEZ DE SAVALIA, sostiene que la posesión es factum possessionis,

y precisa que la palabra posesión debe ser reservado para designar un hecho,
es decir, como una especie de señorío; no obstante, sostiene el citado jurista,
existe diferencia entre “posesión” que designa un hecho, por un lado y “derecho
a la posesión”.5

Jurisprudencia. -

1
Ramírez Cruz Eugenio, Tratado de Derechos Reales, Lima: Rodhas, pág. 56 y 58.
2
Gunther Gonzales Barrón, La posesión precaria, Jurista Editores, Pág. 168 y 169.
3
Torres Vásquez, Aníbal. “Posesión Precaria”, en: Revista Jurídica del Perú, Nº 62, mayo-junio, Lima, 2005.
4
Avendaño Valdez, Jorge. “La posesión ilegítima o precaria”, EN: Themis-Revista de Derecho, segunda época, número
4, Lima, 1986.
5
López De Zavalia, Fernando, Derechos Reales, T.1, Zavalia Editor, 1989, Bb. Aa, pp. 299 y 300.
<El Colegiado Superior no ha tenido en cuenta que el Cuarto Pleno Casatorio
Civil plasmado en la Casación número 2195-2011/UCAYALI ha establecido
como doctrina jurisprudencial vinculante que si el Juez que conoce el proceso
de desalojo advirtiera la invalidez absoluta y evidente del título posesorio con
arreglo a lo previsto en el artículo 220 del Código Civil, que regula la nulidad
oficiosa cuando ésta resulta manifiesta, solamente analizará dicha situación en
la parte considerativa de la sentencia y declarará fundada o infundada la
demanda únicamente sobre el desalojo, dependiendo de cuál de los títulos
presentados por las partes en litigio es el que adolece del vicio antes acotado>.
Cas. N° 037–2015, Madre de Dios.

< “Decimo. - El artículo 911 del Código Civil, establece que la posesión precaria
es la que se ejerce sin título alguno o cunado el que se tenía ha fenecido. La
norma acotada exige que se prueben dos condiciones copulativas: que la parte
demandante sea la titular del bien cuya desocupación pretende, y que la parte
emplazada ocupe el mismo sin título o cuando el que ha tenido ha fenecido, el
“titulo” a que se refiere la segunda condición copulativa es que emana de un acto
jurídico por que se otorga al poseedor la propiedad, arrendamiento, usufructuó,
uso, comodato, del bien que se detenta, por las que las reiteradas ejecutorias de
la Corte Suprema de Justicia han establecido que la posesión precaria es la que
se ejerce de facto, sin contar con título que justifique la posesión, entendiéndose
como tal a la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que permita advertir
la legitimidad de la posesión que detenta el ocupante>
Cas. N° 417-2009, Ica.

< “La posesión precaria de un bien inmueble se configura con la posesión de

este sin detentar título alguno que justifique dicha posesión, o cuando el que se
tenía ha fenecido; asimismo, quien pretenda la restitución del predio ocupado
bajo dicha calidad, debe acreditar el derecho de propiedad sobre el predio, o el
que ejerce en representación del bien y la inexistencia del título a favor del
ocupante del inmueble>.
Cas. N° 1102-2003, Cono Norte.

<El artículo 911° del Código Civil regula la figura jurídica del precario y de su
texto se le puede definir como aquel que posee un bien sin título alguno que lo
justifique o cuando el que se tenía ha fenecido ; cuando se demanda el desalojo
por precario el articulo 911citado debe concordase con los artículos 196 y 586
del Código Procesal Civil, de donde resulta que aquel que demande deberá
acreditar su calidad de propietario y aquel que es demandado demostrar tener
título por el cual ejerce la posesión para desvirtuar la demanda>
Cas. N° 1498-2000-Lima, El Peruano, 30-01-2001, p. 6848.

<Para que proceda un proceso de desalojo por posesión precaria el demandante

debe acreditar su derecho de propiedad y que el poseedor del inmueble sub-Litis
no tenga derecho alguno sobre sí mismo, de lo contrario el referido proceso no
 puede prosperar, por cuanto no se puede desconocer el derecho que pudieran
tener tanto el actor como el demandado respecto del inmueble en litigio>.
Cas. N° 1897-2000-Lima, El Peruano, 30-01-2001, p. 6838.

10. Discusión. –
La parte accionante alega la precariedad del bien sito Jr. Godofredo García N°
475, Int. K, San Isidro; por el contrario, el demandado establece que no existe
fundamento que acredite su precariedad ya que cuenta con una constancia de
trabajo y documentos que acredita que ocupa el bien.

11. Conclusión. –

Que, el proceso se ha tramitado conforme a la normativa que lo regula en los

casos de procesos en vía sumarísimo, garantizando el debido proceso, así como
la correspondiente motivación de los fallos.
Precisando que en el Recurso Extraordinario de Casación se ha visualizado el
análisis de las causales invocadas por la parte demandante que permitieron
apoyar amparar el recurso en el extremo de la incorrecta interpretación del Art.
911 del C.P.C. por lo cual se declarado Nula la Sentencia Vista y se revoca la de
1ra Instancia.

12. Recomendación. –

Que los órganos jurisdiccionales de Primera y Segunda instancia evalúen con

mayor estudio los procesos judiciales en los que respecta al adecuado análisis
y valoración de la Medios Probatorios a fin de interpretar las normas que
corresponden a cada caso concreto.
13. Fuentes bibliográficas. –

- Torres Vásquez, Aníbal. “Posesión Precaria”, en: Revista Jurídica del Perú,
Nº 62, mayo-junio, Lima, 2005.

- Avendaño Valdez, Jorge. “La posesión ilegítima o precaria”, EN: Themis-

Revista de Derecho, segunda época, número 4, Lima, 1986.

- Ramírez Cruz Eugenio, Tratado de Derechos Reales, Lima: Rodhas, pág. 56

y 58.

- Gunther Gonzales Barrón, La posesión precaria, Jurista Editores, Pág. 168 y

169.

- López De Zavalia, Fernando, Derechos Reales, T.1, Zavalia Editor, 1989, Bb.
Aa, pp. 299 y 300
 FACULTAD DE DERECHO, CIENCIA POLITICA
Y RELACIONES INTERNACIONALES

RESUMEN EXPEDIENTE PARA OBTAR TÍTULO

PROFESIONAL DE LICENCIADO EN DERECHO

GRADUANDO:

Carlos Francisco Hidalgo Medina

EXPEDIENTE:

Nº 2003-63503-0-0100-J-CI

MATERIA:

Constitucional - Amparo

Lima – Perú
2019
 ÍNDICE

1. Resumen
2. Palabras claves
3. Síntesis de la demanda
4. Síntesis de la contestación de la demanda
5. Concordancias y contradicciones entre los hechos afirmados por los
demandantes y demandados.
 Concordancias
 Contradicciones
6. Síntesis de audiencia
7. Órganos jurisdiccionales
 Sentencia primera instancia
 Sentencia segunda instancia
 Sentencia Corte Suprema
8. Problemas
 Problema principal
 Problema secundario
9. Elementos jurídicos
 Normas Legales
 Doctrina
 Jurisprudencia
10. Discusión
11. Conclusiones
12. Recomendaciones
13. Fuentes bibliográficas
14. Anexos
1. Resumen. –

Nos encontramos ante un proceso de amparo, mediante el cual el SR. ADOLFO

MÉNDEZ MÉNDEZ pretende se deje sin efecto los Decretos Leyes N° 25446 y
N° 25454, expedida por el Poder Ejecutivo, toda vez que, dicha ley viola su
derecho constitucional al debido proceso porque se vulnero su derecho de
defensa y motivación de resoluciones aplicándose una sanción de carácter
administrativo sin procedimiento disciplinario.

Luego de admitida la demanda y emplazado, EL MINISTERIO DE JUSTICIA a

través de su procurador público contesta la demanda dentro del término de ley
alegando que los Decretos Leyes N° 25446 y N° 25454, son normas legales de
carácter constitucional mediante la cual deja a salvo los Decretos Leyes
expedidos por el entonces Gobierno de Emergencia, en tanto no sean
modificados o derogados, por consiguiente, la demanda deviene en
improcedente, alega el demandado.

Afirma además el Procurador Público que la demanda deviene en infundada, por

cuanto se dieron siguiendo los lineamientos trazados por el Gobierno de
Emergencia en la que se declara la reorganización del Poder Judicial y otros
órganos del Estado no con el propósito de ocasionar perjuicio alguno.

Se propone incluso la excepción de caducidad, por el ejercicio de la Acción de

Amparo ya que esta caduca a los 60 días hábiles de producida la afectación en
consecuencia de haber iniciado el proceso luego de haber transcurrido 8 años.

Tramitado el proceso conforme a Ley, la sentencia de primera instancia declara

Infundada la excepción de caducidad atendiendo a la naturaleza del petitorio que
proviene del Art. 26 de la Ley N° 25398 “El plazo de caducidad a que se refiere el
Artículo 37° de la Ley se computa desde el momento en se produce la afectación, aun
cuando la orden respectiva haya sido dictada con anterioridad. Si la afectación y la orden
que la ampara son ejecutadas simultáneamente, el cómputo del plazo de la caducidad
se inicia en dicho momento. Si los actos que constituyen la afectación son continuados,
el plazo se computa desde la última fecha en que se realizó la agresión”; Fundada en
parte la demanda sosteniendo que estos Decretos Leyes se promulgaron
cuando estaba en plena vigencia la Constitución de 1979, siendo nulos de pleno
derecho toda vez que infringen el principio de prevalencia jerarquía de la
Constitución e Improcedente respecto al pago de la remuneraciones ya que este
establece “son remuneradas las labores efectivamente realizadas”.

Apelada la sentencia, la Sexta Sala Civil de Lima reformó aquella declarando

Fundada la excepción de caducidad, toda vez que el plazo previsto por el art. 37
de Ley N° 23506, importa una extinción por falta de uso o por vencimiento del
plazo por lo cual la excepción de caducidad debe ampararse, se declaró
improcedente la demanda.

Ante ello, el demandante interpuso Recurso Extraordinario considerando que al

ampararse la excepción de caducidad el Decreto Ley N° 25454 publicado el 28
de abril de 1992 cuyo art. 2 dispuso que no procede la acción de amparo para
impugnar los efectos de la norma inconstitucional.
 Es decir, antes que transcurran los 60 días hábiles previsto por el art. 37 de la
Ley N° 23506, sobrevino una imposibilidad jurídica que de acuerdo con el art.
2005 del Código Civil, constituye una hipótesis de suspensión del plazo de
caducidad. En consecuencia, el plazo de la ley no ha corrido.

Vale decir, que si bien el SR. ADOLFO MÉNDEZ MÉNDEZ luego de haber
aprobado la evaluación correspondiente, ha conseguido su reincorporación
como Fiscal Superior en lo Penal de Lima no ha sido por reconocimiento por
parte del Estado.

Ahora bien, en sentencia del Tribunal Constitucional, reformó la resolución de

vista y revocó la decisión sobre la excepción de caducidad, declarando la misma
infundada, teniendo presente la Constitución de 1979, art. 233, inc.9 en la que
se dispone que toda persona tiene derecho a no ser privada de su derecho a la
defensa en los procesos judiciales y administrativos de naturaleza sancionatoria;
de modo que era necesario notificarles los cargos que se le imputaban y
concederle un plazo para que formule su defensa.

Queda acreditado que el SR. ADOLFO MÉNDEZ MÉNDEZ fue destituido sin ser
sometido a un debido proceso administrativo o procedimiento disciplinario
alguno, por otro lado, declaró fundada la Acción de Amparo dejando inaplicables
los Decretos Leyes N° 25446 y N° 25454 por lo que se ordena la reincorporación
como Fiscal Superior en lo Penal del Distrito Judicial de Lima y reconociéndose
el periodo no laborado por la ejecución de las normas y actos administrativos
declarados inaplicables.

2. Palabras claves. –

Debido proceso, acción de amparo.

3. Síntesis de la demanda. –

El SR. ADOLFO MÉNDEZ MÉNDEZ interpone demanda de amparo contra EL

MINISTERIO DE JUSTICIA, solicitando se declare inaplicable los Decretos
Leyes N° 25446 y N° 25454, dejándose sin efecto su cese y la cancelación de
su título de Fiscal Superior en lo Penal del Distrito Judicial de Lima, debiendo
reponérsele a dicho cargo y reconociéndole los años de servicio por todo el
tiempo cesado, así como el pago de sus remuneraciones dejadas de percibir.

Funda su pretensión alegando que los Decretos Leyes N° 25446 y N°25454, lo

cesan del cargo sin fundamentación alguna y sin el previo debido proceso, es
por esta razón que hasta la fecha no pudo obtener tutela jurídica y que en
consecuencia el plazo de caducidad prevista en la ley no ha transcurrido ya que
no ha podido ejercer su derecho a la defensa.

Por otro lado, alega que es inaplicable la Ley sin número, denominada “Ley
Constitucional” por el cual se dispone de manera transitoria, la designación y
rehabilitación de los miembros del Poder Judicial y del Ministerio Publico.

Asimismo, considera un acto violatorio a la constitución que genera un conflicto

de intereses que solo puede ser resuelto por el Poder Judicial como tercero
 imparcial por ser un caso justiciable, por lo tanto, no puede existir otro órgano
con capacidad jurisdiccional que resuelva a través de la rehabilitación el agravio
de los derechos producidos por el Poder Ejecutivo o Legislativo, en virtud del
principio de exclusividad jurisdiccional del Poder Judicial, ya que el denominado
“Jurado de Honor de la Magistratura” fue una institución sin capacidad
jurisdiccional para resolver esta pretensión.

Ampara su pretensión en los artículos 2, inc. 23, 138 y 139, inc. 3, 146, inc. 1,2,3
de la Constitución Política; art. 8 y 10 de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos.

Ofrece como medios probatorios:

 Copia de la Resolución Suprema N° 186-88-JUS, de fecha 2 de junio

de 1988 por el cual se le nombra Fiscal Superior en lo Penal de Lima.

 Copia del título del cargo de Fiscal Superior en lo Penal de Lima.

 Copia de la página 106476 y 106577 del Diario Oficial El Peruano de

fecha 24 de abril de 1992, en la que se publica en el Decreto Ley
25446, que lo cesa en el cargo de Fiscal Superior.

 Copia de la página 106471 del Diario Oficial El Peruano de fecha 28

de abril de 1992, en la que se publica en el Decreto Ley 24454, por
el que lo prohíbe al derecho a la defensa.

 Copia de la página 113441 del Diario Oficial El Peruano de fecha 13

de marzo de 1993, en el que se publica la denominada “Ley
Constitucional”.

Copia del recurso de reconsideración de fecha 6 de mayo de 1992, dirigida al

Ministerio de Justicia.

4. Síntesis de la contestación de la demanda. –

EL MINISTERIO DE JUSTICIA contesta la demanda de amparo a través del

procurador correspondiente, solicitando se declare improcedente y/o infundada
según corresponda.

Alegan que los Decretos Leyes N° 25446 y N° 25454 son normas legales de
carácter constitucional, por haberlo dispuesto así el Congreso Constituyente
Democrático, mediante la cual se declara la vigencia de la Constitución Política
de 1979 y se deja a salvo los Decretos Leyes expedidos por el entonces
Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional, a partir del 5 de abril de
1992 en tanto no seas revisados, modificados o derogados; por consiguiente, la
presente demanda deviene en Improcedente.

Por otro lado, la demanda deviene en Infundada, por cuanto los Decretos Leyes
N° 25446 y N° 25454, se dieron siguiendo los lineamientos trazados por el
Gobierno de Emergencia y Reconstrucción Nacional, que mediante su Ley de
Bases declaró en reorganización al Poder Judicial entre otros organismos del
 Estado, medida tomada no con el propósito de ocasionar perjuicio ni violar
derecho constitucional alguno.

En virtud de los Decretos Leyes ya mencionados se normó de manera transitoria

la reposición y rehabilitación de los Jueces y Fiscales y se creó el “Jurado de
Honor de la Magistratura”, órgano encargado de recibir las solicitudes de los
Magistrados que consideraron que se había lesionado sus derechos
constitucionales, por lo que es ante este jurado debió recurrir y no lo hizo.

Asimismo, se propone excepción de caducidad, alegando que la Acción de

Amparo caduca a los 60 días hábiles de producida la afectación.

Al respecto los decretos mencionados, cuya inaplicabilidad solicita el accionante

fueron publicados en abril de 1992, interponiéndose la demanda (8) ocho años
después, siendo que el artículo 37 de la Ley Nº 23506 establecía que el SR.
MÉNDEZ tenían un plazo de sesenta días de producida la afectación la
posibilidad de ejercer la acción de amparo, esto es contados a partir desde que
se les notificó la resolución que cuestiona, es decir, había transcurrido
excesivamente el plazo de 60 días hábiles.

Amparan su contestación en el artículo 200 de la Constitución, Ley N° 23506 –

Ley de Habeas Corpus y Amparo.

Ofrecen como medio probatorio lo siguiente:

 Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional en la acción de

amparo seguida por Rómulo Torres Ventocilla, expediente N° 129-
96-AA/TC.

5. Concordancias y contradicciones entre los hechos afirmados por los

demandantes y demandados. –

 Concordancias: No hay en el presente caso.

 Contradicciones: El Sr. Mendez solicita que se le declare inaplicable los

Decretos Leyes N° 25446 y N° 25454 por que violan el debido proceso
mientras que el Ministerio alega que son Normas de carácter
constitucional.

6. Síntesis de audiencia. –

No hay atendiendo a la naturaleza de la acción incoada.

7. Órganos jurisdiccionales. -
 Sentencia primera instancia:
La sentencia de primera instancia declara Infundada la excepción de
caducidad atendiendo a la naturaleza del petitorio que proviene del Art.
26 de la Ley N° 25398 “El plazo de caducidad a que se refiere el Artículo 37°
de la Ley se computa desde el momento en se produce la afectación, aun
 cuando la orden respectiva haya sido dictada con anterioridad. Si la afectación
y la orden que la ampara son ejecutadas simultáneamente, el cómputo del plazo
de la caducidad se inicia en dicho momento. Si los actos que constituyen la
afectación son continuados, el plazo se computa desde la última fecha en que
se realizó la agresión”; Fundada en parte la demanda sosteniendo que
estos Decretos Leyes se promulgaron cuando estaba en plena vigencia
la Constitución de 1979, siendo nulos de pleno derecho toda vez que
infringen el principio de prevalencia jerarquía de la Constitución e
Improcedente respecto al pago de la remuneraciones ya que este
establece “son remuneradas las labores efectivamente realizadas”.

 Sentencia segunda instancia:

Apelada la sentencia, la Sexta Sala Civil de Lima reformó aquella
declarando Fundada la excepción de caducidad, toda vez que el plazo
previsto por el art. 37 de Ley N° 23506, importa una extinción por falta de
uso o por vencimiento del plazo por lo cual la excepción de caducidad
debe ampararse, e improcedente la demanda.

 Sentencia Corte Suprema

Se reformó la resolución de vista y revocó la decisión sobre la excepción
de caducidad, declarando la misma infundada, teniendo presente la
Constitución de 1979, art. 233, inc.9 en la que se dispone que toda
persona tiene derecho a no ser privada de su derecho a la defensa en
los procesos judiciales y administrativos de naturaleza sancionatoria.
8. Problemas
 Problema principal
Se deje sin efecto los Decretos Leyes N° 25446 y N° 25454, expedida
por el Poder Ejecutivo, toda vez que, dicha ley viola su derecho
constitucional al debido proceso y motivación de la resolución.
 Problema secundario
Se le reincorpore como Fiscal Superior en lo Penal de Lima.
9. Elementos jurídicos
 Normas Legales
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO
Art. 138.- Administración de Justicia. Control difuso La potestad de
administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a
través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las
leyes.

Art. 139, inciso 3.- Principios de la Administración de Justicia

(…) La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna
persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la ley,
ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni
juzgada por órganos jurisdiccionales de excepción ni por comisiones
especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominación.

Art. 200, inciso 2.- Son garantías constitucionales:

(…) La acción de Amparo, que procede contra el hecho u omisión, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o
amenaza los demás derechos reconocidos por la Constitución, con
excepción de los señalados en el inciso siguiente.
No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales
emanadas de procedimiento regular.

LEY Nª 23506
Art. 1.- Objeto de las acciones de garantía
El objeto de las acciones de garantía es el reponer las cosas al estado
anterior a la violación. o amenaza de violación de un derecho
constitucional.

Art. 2.- Casos en que proceden las acciones de garantía.

Las acciones de garantía proceden en los casos en que se violen o
amenacen los derechos constitucionales por acción, o por omisión, de
actos de cumplimiento obligatorio.

Art. 4.- Procedencia de la acción por omisión de actos debidos.

Si se ejerce la acción a causa de la violación de un derecho constitucional
por omisión de un acto debido, el fallo ordenará el cumplimiento
incondicional e inmediato de dicho acto.

Art. 6, inciso 2.- Casos de improcedencia de las acciones de garantía

(…) 2) Contra resolución judicial emanada de un procedimiento regular.

Art. 6, inciso 3 Casos de improcedencia de las acciones de garantía

(…) 3) Cuando el agraviado opta por recurrir a la vía judicial ordinaria.

DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANO

 Artículo 8.
Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales
nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por la ley.

Artículo 10.
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser
oída públicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial,
para la determinación de sus derechos y obligaciones o para el examen
de cualquier acusación contra ella en materia penal.

 Doctrina
Como lo señala Abad Yupanqui, el artículo 4 del CPCO, «[...] mantuvo
la opción interpretativa de circunscribir el proceso de amparo contra
resoluciones judiciales a la tutela de derechos de naturaleza procesal,
pues si se trataba de la afectación de un derecho material, como
consecuencia de la interpretación indebida de un juez, la vía de
impugnación son los recursos correspondientes, más no el proceso de
amparo.1

La postura de Alfonso Noriega quien considera que "es necesario

encuadrar el amparo [...], dentro del marco del derecho procesal y hacer
que la institución se nutra y beneficie de los principios de [...] la disciplina
que se ha denominado teoría general del proceso". 2

El proceso de amparo para Viera Arévalo es el mecanismo procesal de

protección de los derechos constitucionales diferentes a la libertad
individual, a los derechos conexos a ésta y a los que protege el habeas
data. Considero que es una de las principales formas de tutela y
protección de derechos constitucional porque, a diferencia de lo que
ocurre con el proceso de habeas corpus de protección limitada de
derechos vinculados a la libertad individual, sin lugar a duda tiene mayor
amplitud de cobertura, al punto que es utilizado por la mayor cantidad de
personas que urgen de una tutela rápida, expeditiva, tempestiva y
satisfactoria cuando ve amenazado o vulnerado su derecho
constitucional.3

El proceso de amparo es una manifestación de la tutela de urgencia

satisfactiva, como también lo indica Cairo Roldán 4 al indicar: “El proceso
de Amparo es una expresión de la Tutela de Urgencia Satisfactiva, pues

1
Abad Yupanqui, Samuel. El proceso constitucional de amparo. Lima: Gaceta Jurídica S.A., 2008, p. 381.
2
Noriega Alfonso, Lecciones de amparo, 3a. ed., t. I, México, Porrúa, 1991, p. XIX.
3
Revista ius et veritas, N° 49, diciembre 2014 / ISSN 1995-2929.
4
Cairo Roldan, Omar. Justicia Constitucional y Proceso de Amparo. Lima: Palestra, 2004; p. 176.
 su objetivo es proteger derechos de las personas cuya afectación o
amenaza requiere ser suprimidos con suma rapidez”

Como indica Rodríguez Bereijo, los datos sobre el amparo constituyen

una expresiva muestra “de la vitalidad desbordante del recurso de
amparo como vía de apelación directa de los ciudadanos a la
Constitución, que ha contribuido, sin duda, a su fortalecimiento y vigencia
efectiva como Norma suprema del ordenamiento.” “En este campo, la
labor del Tribunal Constitucional ha sido decisiva, afirmando la vigencia
de los derechos fundamentales y llenando de contenido, de ‘densidad
normativa’, lo que en el Texto Constitucional eran conceptos abstractos,
abiertos y relativamente indeterminados.5

 Jurisprudencia
Este Tribunal, en constante y reiterada jurisprudencia, ha destacado que
el amparo contra resoluciones judiciales se encuentra circunscrito a
cuestionar decisiones judiciales que vulneren de forma directa los
derechos constitucionales de las personas. Y es que, a juicio de este
Colegiado, la irregularidad de una resolución judicial que revista
relevancia constitucional se produce cada vez que ésta se expida
violando de cualquier derecho fundamental y no sólo los derechos
contemplados en el artículo 4° del Código Procesal Constitucional.
STC N° 03179-2004-AA/TC6

El Tribunal Constitucional ha afirmado, sin embargo, una noción más

amplia del supuesto en el cual mediante una acción de amparo se puede
impugnar una resolución judicial firme al sostener que esta vía procede
cuando en un proceso ordinario se ha violado cualquier derecho
fundamental y no solo los de contenido procesal.
7
STC N° 0079-2006-AA/TC

Que, en los procesos de amparo, la facultad de Poder Judicial y de este

Tribunal de no aplicar una norma por ser incompatible con la
Constitución, no puede realizarse en forma abstracta sino como resultado
de la existencia de hechos concretos; y, en el caso de autos, ello no se
ha producido, por no haberse identificado ningún acto contra el que se
dirija la demanda y que, supuestamente, amenace con violar los
derechos constitucionales de las empresas a las que la demandante
representa.
STC N° 581-2000-AA/TC8

En los casos de amparo contra normas auto aplicativas no existirá vía

previa susceptible de ser agotada, porque ella ha sido concebida frente
a actos individuales y no contra normas, así también lo han entendido el
Tribunal, con carácter de precedente, al considerar que no resultaría

5
Rodríguez Bereijo, Álvaro. Teoría y Realidad Constitucional, 4 (1999).
6
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/03179-2004-AA.html
7
http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2006/00079-2006-AA%20Resolucion.pdf
8
http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2001/00581-2000-AA.pdf
 exigible el agotamiento de la vía previa en el caso de normas auto
aplicativas, pues al ser susceptibles de afectar derechos fundamentales
con su sola vigencia, el tránsito por esta vía podría convertir en
irreparable la agresión.oooooooooooooooooooooooooooooo
STC N° 582-2000-AA/TC9

10. Discusión
El conflicto sobre la inaplicación de los Decretos Ley N° 25446 y N° 25454.
11. Conclusiones
Se vulnero el Derecho a la Defensa, vulnerándose el debido proceso
administrativo y la aplicación del Decreto Ley N° 25446 que carece de
motivación.
12. Recomendaciones
Garantizar el respeto de los Derechos Fundamentales en base a un debido
proceso y el Derecho a la Defensa de todos los ciudadanos.
13. Fuentes bibliográficas
- Cairo Roldan, Omar. Justicia Constitucional y Proceso de Amparo. Lima:

Palestra, 2004; p. 176.

- Abad Yupanqui, Samuel. El proceso constitucional de amparo. Lima: Gaceta

Jurídica S.A., 2008, p. 381.

- Rodríguez Bereijo, Álvaro. Teoría y Realidad Constitucional, 4 (1999).

- Revista ius et veritas, N° 49, diciembre 2014 / ISSN 1995-2929.

- Noriega Alfonso, Lecciones de amparo, 3a. ed., t. I, México, Porrúa, 1991, p.

XIX.

9
http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/00624-2000-HC%2000582-2000-AA%2000375-2000-
AA%2000378-2000-AA%2000324-2003-AC.pdf