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1) María es sorprendida a dos cuadras del almacén “el globo” por unos uniformados
de la policía que le solicitaron una requisa, llevando consigo mercancía que saco
momentos antes de dicho negocio sin cancelar. De la apreciación en flagrancia
se establece que fue:
6) Formula ante la fiscalía General de la Nación una denuncia penal por el delito
de estafa contra Diego según la cual el denunciado de forma fraudulenta se
habría apropiado de una casa del denunciante cuyo valor a 2020, año en el que
ocurrieron los hechos, es según avaluó catastral de $300.000.000 Lo cual
acredito con el documento publico respectivo. En consideración al factor material
de competencia, el fiscal asignado debe solicitar la audiencia de acusación ante:
a) Cohecho impropio
b) Cohecho propio
c) Concusión
d) Hay ausencia de conducta, porque Mario esta en vacaciones
a) Falsificar y usar
b) Falsificar
c) Usar
d) Inducir en error
a. La audiencia de imputación
b. La notificación del inicio de la indagación
c. La notificación del inicio de la investigación
d. El auto de apertura del proceso
12) La oblación es una institución de derecho penal que hace referencia a una causal
de:
a) Ausencia de responsabilidad
b) Agravación punitiva
c) Extinción de la sanción penal (Art 87 CP)
d) Extinción de la acción penal
13) Hechos: a las 4:00 am, del 10 de marzo de 2013, aproximadamente en la calle
64 a con crarrera 103 c de la ciudad de Bogotá. Didiando Redina le propino una
puñalada en el cráneo a Feriz Castada por la indignación que le causo ver que
este último se jactara con la camiseta de su equipo de futbol tras haber ganado
el clásico capitalino, por lo que se le asesto la puñalada en la cabeza. Después
de salir del estadio y haber visto a su equipo perder, gracias a las voces de
auxilio arribaron al lugar miembros de la policía nacional, quienes al ser
informados de las características físicas del agresor emprendieron la
persecución y lo capturaron, luego de que fuese señalado por los familiares del
agredido. Según informe técnico medico legal, Feliz Castada sufrió una lesión
en el cerebro que lo hubiese provocado la muerte de no haber sido atendida
quirúrgicamente. ¿En que calidad y en que grado podrían condenar a Didiando
Redina?:
a) Sustitutivo de la prisión
b) Redención de pena
c) Pena Accesoria
d) Subrogado penal
a) Error de tipo
b) Legítima defensa
c) Error de prohibición
d) Estado de necesidad
a) El delito tenga prevista pena mínima en la ley penal que no supere los 6 años
de prisión
b) El delito tenga prevista pena mínima en la Ley penal que no supere a los 5
años de prisión
c) La pena que se imponga en la sentencia sea inferior a 5 años
d) El delito tenga prevista pena mínima prevista en la ley que no supere los 8
años.
19) Si un servidor público, constriñe a otra persona a hacer u omitir alguna cosa para
obtener una utilidad ilícita para si, debe responder penalmente por el delito de:
a. Estafa agravada
b. Extorsión agravada
c. Estafa
d. Extorción
24) Andres llega al país en un vuelo procedente de Europa, trae consigo una suma
considerada de dólares falsos con el ánimo de comercializarlos en nuestro país,
pues consiente de su falsedad y con el fin de ganarse un dinero, los ha adquirido
a un precio muy bajo en el viejo continente y es sorprendido y capturado
vendiéndolos en el mercado negro de divisas, que delito a cometido Andres?
a) Hurto simple
b) Hurto agravado y calificado
c) Abuso de confianza
d) Abuso de confianza calificado
27) La figura jurídica referida a que los instrumentos y efectos, con los que se haya
cometido la conducta punible o provenga de su ejecución que no tenga libre
comercio, debe pasar al poder de la fiscalía general de la nación o a la entidad
que esta designa, se le denomina:
a) Calificado
b) Agravado
c) Simple con incremento punitivo
d) Calificada con incremento punitivo
a) Error de tipo
b) Estado de necesidad
c) Legítima defensa
d) Insuperable coacción ajena
31) En relación con el decreto y práctica de pruebas es incorrecto afirmar:
Preparatorio Penal
1. El derecho penal como ciencia: comprende la ciencia de los conocimientos relacionados con el Ius puniendi
o derecho a castigar. El derecho a castigar no simplemente es la concreción de normas de derecho positivo
de los actos que merecen ser castigados, sino fundamentalmente la realización de una política respecto de
la manera como debe afrontarse la criminalidad que es un fenómeno social. Se ocupa de
- Delito: han existido diversas concepciones sobre lo que es delito, no cualquier cosa puede llamarse
delito, sino es menester hacer una referencia sobre los bienes jurídicos. Hoy en día se concibe delito
como una conducta típica, antijurídica y culpable que origina responsabilidad penal y civil.
- Contravención: no todas las conductas que son contra los bienes jurídicos merecen la calidad de delito,
pero si estas violan la integridad de la persona o normas sociales de convivencia.
- Pena: porque se castiga, quien tiene el derecho a castigar. Los filósofos de todas los tiempo han tratado
de explicar de una u otra manera el sentido de la pena, como medida represiva, preventiva, intimidativa
o retributiva.
- Medida de seguridad: utiliza para ser aplicada a aquellas personas que cometen esa conducta típica y
antijurídica.
- La indemnización: indemnización por los daños que se ha causado a la victima
- Delincuente: el hombre el capaz de cometer delitos. Se deben mirar todas las situaciones de cada caso
porque no todos los delincuentes son iguales
- Víctima: titular de bien jurídico, titular de imponer penas y medidas de seguridad
2. El derecho penal como ordenamiento jurídico: es el derecho penal como conjunto de normas que regulan
acerca del delito, la contravención, la pena la medida de seguridad, la indemnización nacida del hecho
punible, la ejecución de las penas y medidas de seguridad, los procedimientos, las competencias, constituye
el ordenamiento jurídico positivo vigente en un espacio y tiempo dados. El ordenamiento jurídico penal se
refiere el derecho penal objetivo (Ius penal), el cual es el código penal sin el cual no existe delito. Mientras
que el derecho penal subjetivo (ius puniendi) establece que nadie podrá hacer justicia por su propia mano y
quien tendrá el derecho a castigar será el juez o tribunal competente establecidos en la constitución o la ley.
Frente al delito:
- Teoría positivista: consideran que el delito es simplemente un fenómeno social y las acciones punibles
eran susceptibles de medidas de seguridad porque el delincuente es un anormal
- Teoría clásica: sostiene que el delito es un fenómeno meramente jurídico.
El delito hoy en día se considera como un fenómeno social como jurídico, porque no existe ningún delito sin ley.
- Sustancial o material: Resguardado en el código penal, con su parte general y los delitos tipificados y las
leyes especiales.
- Procedimental: Resguardado en las normas sobre procedimiento. El que juzga es el juez competente,
mediante el debido proceso y con una prueba, de estos elementos se ocupa el derecho penal procesal.
Una cosa es la jurisdicción (potestad de administrar justicia en nombre del estado a través de la ley), y
otra la competencia ya que cada juez tiene distintas competencias (según la rama del derecho, la
instancia, el territorio, etc.).
o Quien juzga: el juez competente
o Como juzga: mediante el debido proceso
o Mediante: la prueba
3. El derecho penal es rama del derecho público: los problemas que se ocupa el derecho penal son
esencialmente el delito, la contravención, la pena, la medida de seguridad, la indemnización, la prevención y
represión del hecho punible que son asuntos que atañen a la esfera de las relaciones entre los particulares y
el Estado. La misión del derecho penal no es la de resolver problemas de los derechos de las parte entre sí o
en relación con terceros, sino el ejercicio de la potestad punitivita del estado, por intermedio de órganos
que administran justicia.
- Porque no se le reconoce sino a tres de normas escritas, a diferencia de otras instituciones como el
derecho civil, la única fuente del derecho penal es la norma positiva. A falta de esta no existe el derecho
penal como fundamento jurídico entendido al principio: Nullim crime sine lege. No se podrá aplicar la
analogía ni tampoco la costumbre será fuente de derecho penal.
- El derecho penal legislado cumple una función de regulación de comportamiento social, imponiendo
límites a la libertad del ser humano, orientando su proceder, de modo que no atente contra el derecho
ajeno- La norma penal tiene dos elementos:
a. Precepto: Cumple la función de regular el comportamiento de la persona, está la tipificación de la
conducta, con un carácter normativo. se tipifica conducta que se castiga porque es violatorio de un
bien jurídico que se prohíbe.
b. Sanción: Puede ser una pena o una medida de seguridad.
2. Valorativo: el derecho penal tiene respecto con cada acción descrita como punible un juicio de valor, que
esencialmente consiste en considerar la antijuridicidad de ella. Ese juicio además se impone con respecto a
las características objetivas y subjetivas del comportamiento a fin de establecer correctamente su naturaleza
y las consecuencias adecuadas de la realización, a través de la tipificación del hecho punible. Esta erradicada
toda forma de responsabilidad objetiva.
Toda conducta tiene una fase subjetiva y otra objetiva, no basta solamente con referirse a la objetiva, la
responsabilidad en materia penal se valora dependiendo de la culpabilidad, no basta con que una persona
haga daño, es necesaria su culpa. Solamente se debe imponer sanción penal cuando existe la intención de la
persona (toda persona se presume inocente hasta que no se haya declarado judicialmente culpable).
Articulo 53 código penal: circunstancias de menor punibilidad y articulo 29 constitución: exigencia de
culpabilidad para poder imponer sanción.
3. Finalista: en cuanto a persigue una finalidad preventiva, al anunciar las consecuencias de la conducta
descrita si esta se realiza. Se cumple a través.
- General: el destinatario genérico es toda la comunidad, promulgado para proteger la seguridad de los
bienes jurídicos con el fin de que se prevenga.
- Específico: se cumple a través del destinatario especifico o delincuente, de igual manera busca evitar la
reincidencia, y esto es en la persona del mismo destinatario especifico, que es quien se hizo acreedor de
la pena.
4. Sancionatorio: es la característica fundamental del derecho penal, está dirigida la punibilidad de las
conductas que el estado erige como violatorias del orden jurídico y merecen sanción, no da consejos, ni
recomendaciones, ni fija reglas morales, el derecho penal describe conductas antijurídicas y las sanciona.
ciudadano donde se establece que nadie puede ser castigado más que en virtud de una ley establecida y
promulgada con anterioridad al delito y legalmente aplicada.
Reserva: a la ley penal se le reserva la potestad de determinar qué hecho puede considerarse legamente
como infracción penal y que sin ley punitiva escrita y debidamente promulgada y en vigencia, ningún hecho
es punible por la autoridad pública. Un hecho puede ser inmoral, reprochable, pero no infracción penal sin
ley escrita.
No solamente alude a las normas de derecho sustancial, sino al régimen procedimental y probatorio en
materia penal
B) Irretroactividad de la ley penal: Salvo que dentro de las sucesiones de la ley penal en el tiempo posterior
resulten más favorables, la ley penal es retroactiva. Esto quiere decir que los hechos punibles tipificados en
las normas solamente son punibles a partir del momento que entra en vigencia la ley. No satisface a la
seguridad jurídica el simple principio de legalidad, si este no se asegura con el de irretroactividad. Puede un
tirano castigar ex post facto (después del hecho), aludiendo que se ha dictado la ley punitiva y que por ende
se procede en virtud de la legalidad.
Respecto al principio de legalidad si una ley dispone que se dé efecto retroactivo a un precepto penal, es
evidente que se infringe el principio de legalidad.
Si una ley declara constitutivo de delito hechos que antes de la entrada de vigor no lo eran, serían posibles
todas las arbitrariedades. Es por esto que la irretroactividad responde al mismo principio inspirador de la
legalidad: evitar la arbitrariedad.
C) Principio de favorabilidad: gracias al derecho canónico se reconoce la primacía de la ley penal más
favorable contra la más desfavorable así fuese anterior al delito. Se trata de un principio de equidad. Si la
nueva ley disminuye la pena, o deja de considera como delito determinada conducta, será una aberración
no hacer la disminución correspondiente al que esté cumpliendo esa condena o liberar al que bajo la antigua
ley cometió el hecho que ya no es más delito. De igual manera si la nueva ley aumenta la pena o convierte
en delito la acción que antes no lo era, no puede afectar las situaciones anteriores, porque ello implicaría la
retroactividad de la ley penal. Artículo 6 Código penal: la ley permisiva o favorable aun cuando sea posterior
se aplicara, sin excepción, de preferencia a la restrictiva o desfavorable, ello rige para los condenados.
D) Principio de tipicidad: la descripción que la norma penal hace de una conducta es simplemente la
representación en palabras de que una conducta es antijurídica y merece punibilidad. Una conducta es típica
cuando la acción realizada se adecua a la norma, o en otros términos, es idéntica tanto en sus exigencias
objetivas como en sus exigencias subjetivas. Con la tipicidad se cumple la función política de señalar de
manera inequívoca cuales son las condiciones del comportamiento que se hace punible.
Frente al principio de legalidad no solamente se dice que nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes
preexistentes al acto que se le imputa, sino que debe estar EXPRESAMENTE previsto, ósea señalando de
manera inequívoca la conducta, describiéndola en su contexto subjetivo y obesito como se presenta en la
realidad.
El principio de tipificad frente al de legalidad es de garantía de que no se cometan arbitrariedades.
Articulo 10 código penal. La ley penal definirá de manera inequívoca, expresa y clara las características
básicas estructurales de tipo penal.
La tipicidad es una consecuencia inevitable del principio de legalidad. Esta exige una concreción, una
determinación previa legal de los casos en que se puede y se debe aplicar la pena, suponiendo culpabilidad.
E) Principio de antijuridicidad: consagrado en el artículo 11 del código penal donde se establece que para que
una conducta típica sea punible se requiere que lesione o ponga efectivamente en peligro sin justa causa un
bien jurídico tutelado por la ley penal.
Una conducta así sea típica no es punible si está justificada, porque la justificación excluye la
antijuridicidad, de ahí las causales de justificación.
- Antijuridicidad formal: el hecho de que la conducta sea típica, conforme a la descripción normativa, es
antijurídica siempre y cuando no se cuente con una justificación.
- Antijuridicidad en sentido material: para que una conducta tipificada sea realmente antijurídica se
requiere que lesione o sea contraía el derecho un bien jurídico cuya tutela es necesaria para el derecho
penal y no sea con justificación.
No se trata de que toda acción antijurídica sea tipificada como delito. Sino solamente aquellas conductas que
atentan gravemente contra el orden comunitario u ofenden los derechos individuales.
Los bienes jurídicos son circunstancias dadas o finalidades que son utilices para el individuo y su libre desarrollo
en el marco de un sistema social global, estructurado sobre la base de esa concepción de los fines para el
funcionamiento del propio sistema.
Los bienes jurídicos van cambiando ya que se encuentran afectados por varias razones. Estamos en una sociedad
que está viva. Los bienes jurídicos que protege la sociedad son bienes que requiere una protección máxima
porque el proceso penal es el más agresivo contra las conductas. Debe ser la última herramienta que se utilice
ya que le quita el derecho de libertad a la persona.
Antecedentes:
Los bienes jurídicos que están en la ley penal colombiana deberán tener un referente constitucional porque los
principios y valores constitucionales serán los faros para determinar los bienes jurídicos tutelados por la ley
penal.
F) Culpabilidad: Articulo 12. Solo se podrá imponer penas por conductas realizadas con culpabilidad. Queda
erradicada toda forma de responsabilidad objetiva.
Es el principio dominante del derecho penal post moderno. No se pena a alguien por lo producido causalmente
sino por lo hecho culpablemente.
El principio de no hay delito sin culpabilidad, excluye toda responsabilidad meramente objetiva (de ahí las
causales de exculpación).
Tanto en la declaración de los derechos del hombre como del ciudadano se establece que toda persona se
presume inocente hasta que no se demuestre judicialmente su culpabilidad.
En el derecho moderno es necesario que exista un nexo causal entre el resultado y el comportamiento para que
pueda darse la punibilidad.
Una norma penal en blandió es cuando existe o no la prohibición por parte de quien tiene el
derecho de prohibir. El precepto tiene la característica de que para poderlo aplicar se de una
prohibición que no es de materia penal. La conducta materialmente antijurídica si otra norma
que no es de carácter penal lo considera así.
G) Proporcionalidad: en la declaración de los derechos del hombre y del ciudadano se estableció que la ley no
debe establecer más penas que las estricta y evidentemente necesarias.
En el artículo 3 se establece que la imposición e la pena o medida de aseguramiento responderá a los
principios de necesidad, proporcionalidad y razonabilidad.
La equidad enseña que cada delito debe corresponder una pena que se acomode a la importancia del daño
causado y a las consecuencias. De igual manera debe atenderse al sujeto que ha delinquido en función de su
personalidad, el grado de culpabilidad y las circunstancias externas que acompañan el delito. No es
admisible la crueldad bajo el entendido que el delincuente es una persona humana. Se debe tener en cuenta
que la pena tiene funciones según el artículo 4 de función retributiva, preventiva protectora y
resocializadora.
H) Principio de igualdad: la ley penal se aplicara a la personas sin tener en cuenta consideraciones diferente a
las establecidas en ella.
Esta igualdad no se refiere a que a todas las personas que cometen el mismo delito se les debe aplicar las
mismas penas, ya que se debe mirar las circunstancias externas de ese delito. La ley le impone al juez la
obligación de valorar las cuestiones objetivas y subjetivas. Lo que va a juzgar el juez es la conducta típica,
antijurídica y culpable teniendo en cuenta las cuestiones objetivas y subjetivas de esa conducta. El principio
de igualdad establece que igualdad de conducta, igualdad de sanción. Más si se da una condena distinta es
porque existen circunstancias que agravan o disminuyen la pena.
Se aplica la ley que esté vigente cuando se cometió el delito, se considera tiempo de la conducta punible cuando
la conducta punible se considera realizada en el tiempo de la ejecución de la acción o en el que debió tener lugar
la acción omitida. Lo que importa es cuando se cometió la acción más no el resultado.
Se entiende por:
Así, en el caso de sucesión de leyes en el tiempo, si la nueva ley es desfavorable en relación con la derogada,
ésta será la que se siga aplicando a todos los hechos delictivos que se cometieron durante su vigencia, que es lo
que la doctrina denomina ultractividad de la ley.
La retroactividad, por el contrario, significa que cuando la nueva ley contiene previsiones más favorables que las
contempladas en la ley que deroga, la nueva ley se aplicará a los hechos delictivos ocurridos con anterioridad a
su vigencia.
La norma penal es extractiva porque permite tanto la ultractividad como la retroactividad de la ley penal.
Casos:
- Si el hecho que era delictuoso deja de serlo conforme a la nueva ley y hay proceso pendiente, este se
suspenderá por inexistencia del delito. Se aplicara retroactivamente la ley
- Si el hecho era delictuoso deja de serlo conforme a la nueva ley y se está cumpliendo una sentencia, se
pondrá en inmediata libertad el condenado.
- Si por medio de una nueva ley se reduce la sanción para el hecho delictuoso y hay proceso pendiente, al
dictarse sentencia se aplicara la nueva ley, hay aplicación retroactiva
- Si al reducirse la sanción por medio de la nueva ley, se encuentra en cumplimiento la sentencia, se hará
la rebaja correspondiente
- Si se aumenta la sanción por medio de una nueva ley y hay proceso pendiente, en la sentencia
condenatoria se aplicara la ley antigua, se da la ultractividad.
- Si se aumenta la pena y se está cumpliendo la sentencia con fundamento en la ley anterior más benigna,
se respecta la situación del condenado.
2. Espacio: la ocurrencia es fundamental para establecer la competencia de los jueces. El lugar es factor
determinante para la competencia. Le ley penal colombiana se aplicará a toda persona que infrinja en el
territorio nacional, salvo las excepciones consagradas en el derecho internacional.
3. Personas: al aplicar las penas se tiene que tener en cuenta la individualidad de la persona ya que pueden
existir imputables e inimputables, y menores y mayores de edad. Igualmente pueden existir personas con
fueros especiales respecto con ciertas inmunidades. Existen circunstancias de menos agravación y mayor
punibilidad.
4. Naturaleza del hecho: en el artículo 30 de la constitución se establece que la competencia del congreso es
determinar la naturaleza del delito. Los delitos se clasifican también con la naturaleza del bien jurídico
protegido.
A) Como se aplica:
- Territorialidad absoluta: las leyes penales solamente se aplican conforme a los hechos cometidos
dentro del territorio del país. Articulo 14 la ley penal colombiana se aplicara a toda persona que
infrinja en el territorio nacional, salvo las excepciones consagradas en el derecho internacional.
caso de diplomáticos Colombianos, serán juzgados por la Corte Suprema de Justicia. Este fuero
es pleno y general
o Fuero Consular: se diferencia del fuero diplomático, porque este solamente sobre los actos
ejecutados en ejercicio de las funciones consulares, es relativo. El artículo 43 de la convención
de Viena establece que los funcionarios y empleados consulares no están sometidos a la
jurisdicción del Estado receptos, en el ejercicio de sus funciones como consulares.
- Extraterritorialidad: da la posibilidad que la ley nacional pueda extender a los hechos punibles
cometidos fuera del territorio del país, bajo ciertas condiciones. Aun cuando haya sido absuelta o
condenada en el exterior a una pena menor que la prevista en la ley colombiana
B) Doctrinas de modalidades de la extraterritorialidad de la ley
- Territorialidad por extensión: los hechos cometidos a bordo de naves o aeronaves cuando por virtud de
las leyes internacionales se reconoce jurisdicción al Estado cuya bandera portan o al cual pertenecen.
o Naves de guerra marítimas o aéreas: en cualquier lugar donde se hallen están sometidas a la
ley Colombiana respecto de los delitos que cometan a bordo de las mismas
o Naves mercantes marítimas o áreas: toda nave o aeronave mercante, cualquiera que sea su
bandera, está sujeta a las leyes del territorio donde se encuentre. Las naves marítimas en alta
mar están sujetas a la ley del Estado cuya bandera portan, y así las naves marítimas de altamar.
Las naves aéreas también están sujetas, siendo comerciales, a la ley del Estado cuya bandera
portan, cuando se hallan en el espacio atmosférico llamado alta mar, en todos los demás casos
quedan sujetas a las leyes del territorio nacional donde se encuentren. Eso es cuando no se
tiene una intervención extranjera, es decir no se hubiere iniciado acción penal en el exterior.
- Principio real o de defensa: función del cual las leyes penales se aplican extraterritorialmente del
territorio, cuando atentan con los intereses de su territorio o de sus nacionales. Se aplica el principio
real o de defensa en dos casos
1. Artículo 15 inciso 1
o Delito contra la existencia y seguridad
o Delito contra el régimen constitucional
o Orden económico y social
o Contra la administración publica, o falsifique manera nacional
o Incurra en el delito de financiación de terrorismo y administración de recursos relacionas con
actividades terroristas.
Es una enumeración eminentemente taxativa
2. Articulo 15 numeral 5
Se trata de la comisión de cualquier delito distinto de los enumerados taxativamente en el inciso 1,
que cometa un extranjero en territorio extranjero contra el estado o contra uno de sus nacionales,
pero se requiere que el extranjero se encuentra en Colombia y no haya sido juzgado en el exterior,
la pena para ese delito debe no ser menor a 2 años y que haya querella de petición por parte del
procurador general de la nación
- Estatuto personal: las leyes penales se aplican a los hechos punibles cometidos por nacionales fuera del
territorio del país, ya sea porque los nacionales regresan sin haber sido juzgados , ya sea porque por
razones internacionales los nacionales no pueden ser juzgados por autoridades extranjeras y
forzosamente han de serlo por la ley del país al cual pertenecen.
o Estatuto personal absoluto: artículo 15 numeral 2, “a las personas que esté al servicio del
Estado colombiano, goce de inmunidad reconocida por el derecho internacional y cometa delito
en el extranjero. Se refiere a la inmunidad que gozan los diplomáticos
o Estatuto relativo: articulo 15 numeral 4, “al nacional que fuera de los casos previstos en los
incisos anteriores se encuentre en Colombia después de haber cometido un delito en el
territorio extranjero cuando la ley penal lo reprima con una pena privativa de la libertad cuyo
mínimo no sea inferior de dos años y no hubiere sido juzgado en el exterior”.
Esta norma permite juzgar al colombiano que ha regresado a Colombia después de haber
cometió un delito en el exterior y no ha sido juzgado como es obvio, prevalece la sentencia
extranjera en caso, de que el Colombiano haya sido juzgado en el exterior, de ahí el carácter
relativo del estatuto personal
- Jurisdicción mundial o universal: afirma la posibilidad de que la ley penal se puede aplicar
supletoriamente, cuando no se ha juzgado al autor del hecho punible en el territorio donde debió haber
sido juzgado, se trata de una especie de solidaridad con el delito, de modo que no haya posibilidad de
que quede sin sanción.
Se encuentra en el artículo 15 del código penal, donde se establece que la ley penal se aplicar al
extranjero que haya cometido en el exterior un delito en perjuicio de un extranjero, siempre que se
reúnan 3 condiciones
o Que se halle en territorio colombiano
o Que tenga pena privativa no menor de 3 años
o Que no se trate de delito político
o Que solicitada la extradición no haya sido concedida por el gobierno Colombiano.
A) Soluciones:
- Teoría de la acción: supone que en el momento que se manifiesta la voluntad, es decir, el momento
donde esta se exterioriza, se determina el lugar de la comisión.
- Teoría del resultado: donde se producen los efectos de la acción debe considerarse como lugar de la
comisión.
- Teoría de la ubiquidad: supone que el lugar de comisión de hecho punible es tanto aquel donde se tiene
la manifestación de la voluntad, como aquel donde se produce ambivalentemente.
Según el artículo 13 el cual establece que el hecho punible se considera realizado en:
La conducta se refiere a la titularidad del comportamiento ya sea doloso, culposo o preterintencional. Implica un
nexo causal subjetivo.
A) Definición: es un comportamiento humano voluntario de hacer o no de hacer que produce una mutación en
el mundo exterior del autor, mutación que es física y jurídica
Solamente la persona humana puede cometer delitos, anteriormente en la historia se consideraba que los
animales eran capaces de cometer delitos.
La participación volitiva es determinante en la acción del comportamiento. Mientras no se ponga en acción
positiva o negativa la conducta, no se podrá castigar solamente con la intención.
Solamente hoy en día se considera como delito la violación de la ley del estado. Debe producirse una acción
u omisión lesiva que ponga efectivamente en peligro, sin justa casa el bien jurídico tutelado por la ley penal.
Sujeto activo: autor o autores de la conducta típica. Aunque en la antigüedad se consideraba como sujetos
activos del delito a las personas, los animales y hasta las cosas, hoy nadie discute que las personas pueden
tener tal carácter
Unisubjetivo: cuando el delito puede ser cometido por una sola persona, dependerá del tipo penal.
Es decir el tipo penal permite que pueda ser cometido solo por una persona. Por ejemplo homicidio,
hurto, estafa
Plurisubjetivo: existen tipos penales que admiten que puedan ser realizados por varias personas,
por ejemplo rebelión o concierto para delinquir
Contingente: los tipos penales que aceptan que pueda ser con varias personas o no, por
ejemplo coparticipación criminal, concurso de personas en la conducta punible.
Los partícipes son llamados cómplices. Son participes el determinado y el cómplice, quien
determine a otro a realizar la conducta antijurídica incurría en una prevista por la infracción.
Es autor quien realiza la conducta punible por sí mismo o utilizando a otro como
instrumento
Coautores: mediante un acuerdo común actúa con división del trabajo criminal, atendiendo
a la importancia del aporte. Todas las personas actúan ir u voluntad.
Necesario: existen tipos penales que exigen que para que exista debe ser cometido por varias
personas, por ejemplo el concierto para delinquir, la rebelión, la asonada, la conspiración.
Sujeto pasivo: es el titular del bien jurídico que ha sido lesionado. Los tipos penales ordinariamente se
refieren a cualquier persona que sea titular (no hay una determinación especifica), pero en algunos casos si
exige que recaiga sobre una persona.
o Delito de acceso carnal violento: sujeto activo indiferente
o Acceso carnal abusivo con menores: sujeto activo necesario.
El sujeto pasivo a diferencia del activo, puede ser una persona natural o jurídica, pero la comisión de un delito
no es atribuible a la persona jurídica sino sus gestores, en el artículo 29 numeral 3 de la constitución se
establece que las personas jurídicas también son titulares de derechos y obligaciones.
Plurisubjetivo: puede ser contingente o necesario. Es plurisubjetivo cuando una sola acción afecta a
varias personas. Por ejemplo los delitos contra el orden económico y social.
Unipersonal: cuando una sola acción afecta solamente a una persona.
Directo: cuando la persona lesionada fue el objetivo principal de la comisión.
Indirecto: cuando es principio la persona lesionada no fue el objetivo principal de la comisión, pero
es una víctima. Obligaciones de indemnizar
Objeto: el objeto puede ser tanto material como jurídico.
Objeto jurídico: es ese interés que el estado busca proteger mediante los diversos tipos penales y que
resulta vulnerado por la conducta del agente cuando ella se acomoda a la descripción hecha por el
legislador.
Objeto jurídico material: aquello sobre lo cual se concreta la vulneración del interés jurídico que el
legislador pretender tutela en cara tipo hacia donde se orienta la conducta del agente.
Resultado: todas las consecuencias que el sistema jurídico establece para la comisión del delito.
Culpabilidad
Para que una conducta típica y antijuridicidad sea punible debe realizarse con culpabilidad. La culpabilidad
es fundaméntenlo de la pena, porque a nada se le puede deducir responsabilidad punitiva si no ha realizado
culpablemente comportamiento típico y antijurídico.
- Actos ejecutivos: tentativa, “el que iniciare la ejecución de la conducta punible mediante actos idóneos
e inequívocamente dirigidos a su consumación y esta no se produjere por circunstancias a ajenas a su
voluntad.”
Los medios idóneos con una exigencia normativa conectados con el principio de reserva o legalidad y de
tipicidad. Para que exista un nexo causal objetivo entre la conducta y el resultado se tiene que haber
empleado un medio idóneo e inequívoco dirigido a la producción de ll resultado.
En los delitos culposos hay un nexo causal objetivo entre os actos preparatorios y la consumación, en donde se
sabe que la persona intencionalmente ejerció esos actos preparatorios para la consumación.
- Fase del agotamiento: se pueden producir otros delitos llamados delito accesorio y también ciertos
delitos autónomos. Se dan como consecuencia de un delito anterior. Si el receptor ha tomado lugar en
la fase subjetiva o actos ejecutivos, este a no será receptor sino coparticipe de delito.
Según el artículo 28 del código penal, concurren en la realización de la conducta punible los autores y participes:
- Autores: el autor es que realiza la conducta punible por sí mismo o utilizando a otro como instrumento.
O el miembro o representante de una persona jurídica o de un ente colectivo.
- Coautores: los que mediando un acuerdo común, actúan con decisión del trabajo criminal atendiendo a
la importancia del aporte
Para que exista culpabilidad se requiere que haya una exteriorización de la conducta a título de dolo, culpa o
preterintencional.
Imputabilidad
A) Concepto: la imputabilidad en sentido gramatical es una calidad de lo imputable, pero en sentido jurídico es
una concepción de la persona frente al derecho penal de la cual se derivan determinadas consecuencias.
B) Teorías
- Teorías tradicionales: para los clásicos la imputabilidad presupone inteligencia y libertad moral, quien
carezca de tales facultades no es imputable y sus actos escapan de la esfera del derecho penal. Basta
que alguien cometa un hecho considerado por la ley como delito que su conducta sea producto de una
actividad biosiquica para considerado como autor imputable.
Parte general: principios rectores del derecho penal, aplicación en el tiempo y espacio de la ley penal, normas
que definen las características de la conducta para que sea considerada como delito. Punibilidad y
consecuencias civiles
Parte especial: delitos en particular, los tipos penales, los tipos de injusto.
Los tipos penales no son cosa diferente de la descripción de la conducta humana. Los comportamientos
humanos descritos comparten la misma característica para que sean considerados como delitos. Es decir el
comportamiento debe ser típico, antijurídico y culpable.
La dogmática contemporánea ha desarrollado la noción sistemática del delito porque los elementos de la teoría
del delito se encuentran ligados por una relación lógica que tienen un carácter secuencial porque es una
secuencia.
La conducta del delito es sistemática porque es una seria de secuencias. El derecho penal se entiende como una
garantía, ya que los principios se leen siempre a favor del ciudadano. Se busca restringir el uso del derecho penal
al estado, para así evitar un uso arbitrario.
1. Conducta humana: únicamente las conductas humanos pueden ser consideradas como delito, porque si se
toma cualquiera de los diversos tipos penales, se dará cuenta que esos tipos penales son normas las cuales
pretender determinar o prohibir la realización de una conducta. El ser humano es el único dotado de
inteligencia y voluntad, solo pueden ser delitos los comportamientos humanos, porque se realizan con
inteligencia y voluntad.
Cuando se habla de conductas humanas es necesario mirar el artículo 25 del código penal: la conducta
humana como base de la teoría del delito puede manifestarse como acción u omisión.
1. Tipicidad: dentro de un estado democrático se entiende que al legislador le compete las conductas que son
indeseables para la vida y para la comunidad y por lo tanto establecer una sanción para quien las realizare.
Nace derivado del concepto de legalidad la tipicidad. A partir de la existencia de un comportamiento se debe
analizar si ese comportamiento encaja en los elementos constitutivos del tipo penal. Se toma la conducta
humana y se valora para ver si encaja en los elementos constitutivos del tipo penal.
2. Antijuridicidad: el comportamiento debe ser un comportamiento ilícito es decir contrario a derecho
3. Culpabilidad: si se puede reprochar penalmente la conducta. Se mira si tenía la conciencia y si tenía otra
alternativa
4. Punibilidad: individualización de la pena, el juez puede por razones político criminales puede prescindir la
imposición de la pena. Se evalúa los fines y necesidad de la pena
a. Injusto: el juicio de valor que recae sobre el comportamiento humano: conducta humana, tipicidad y
antijuridicidad. Su contenido es
- Acción y omisión
- Medios y formas que se ejecuta en la acción
- Objetos y sujetos
- Relación causal y sociológica
- Contradicción del comportamiento con el ordenamiento jurídico
b. Culpabilidad: el juicio de valor que se efectuará respecto de la autoridad he dicho comportamiento.
- Facultades síquicas del autor
- Conocimiento por parte del autor del carácter prohibido de actuar
- La no exigibilidad de un comportamiento distinto
A) Escuela clásica: Von Liszt a finales del siglo XIX definió al delito como “acto contrario a derecho, culpable,
sancionado con una pena”. El centro de esta definición está determinada por el acto se entiende la acción
como proceso causal de movimiento corporal que modifica el mundo exterior. Dentro de esta noción el acto
se entiende como una acción dentro de los procesos casales. El acto es un movimiento corporal que
modifica el mundo exterior
Con esta definición de acto lo que se pretende es explicar al delito como un fenómeno meramente causal:
para los autores de esta escuela regula los postulados del positivísimo ideológico y procuro crear
verdaderos conocimientos científicos. El modelo científico estaba constituido por el modelo de las ciencias
naturales. Las ciencias naturales se encuentran gobernadas por el metido causal explicativo. Son ciencias
dominadas por la causalidad, puesta una casa se produce un efecto.
Por esto nace en proceso explicativo del delito, en donde el comportamiento humano es una casa
entendiéndolo como movimiento corporal que modifica el mundo exterior y el efecto se manifiesta en la
antijuridicidad donde se valora si el comportamiento es contrario a la ley.
Para la escuela clásica la culpabilidad es el nexo causal sicológico que debe existir entre el autor y su acto.
Las formas en las que puede presentarse la culpabilidad son el dolo, la culpa y la preterintencional.
Posteriormente Von Beling añade a la tercera característica, la consecuencia del principio de legalidad, la
adecuación de la conducta al tipo penal, lo cual se llamó tipicidad.
En el sistema clásico la acción la tipicidad la antijuridicidad se considera como elementos objetivos. Porque
la acción es un movimiento, es la causa, la tipicidad se entiende como la descripción para satisfacer las
exigencias del principio de legalidad, la antijuridicidad va a ser la contradicción que existe entre el acto y el
ordenamiento.
Mientras que es subjetivo la culpabilidad, pero entendida la culpabilidad como nexo sicológico entre el actor
y su acto se manifiesta como dolo, culpa y preterintencional
OBJETIVO SUBJETIVO
B) Escuela Neokantiana: los principales exponentes fueron Mezger. Su principal postulado filosófico toma
como punto de partida el pensamiento Kantiano el cual se encuentra caracterizado por la defensa de los
valores. Se conduce al derecho pena como herramienta normativa que debe velar por la defensa delos
valores sociales.
Radbruch demostró que la acción y la omisión no deben entenderse como un mero movimiento corporal,
propuso que el concepto de acción se sustituye para la realización del tipo, ante esto mezger estableció que
era imposible separar lo objetivo de lo subjetivo y el primer científico penal que habla de la teoría de los
elementos subjetivos del tipo penal.
La tipicidad es la razón esencial de la antijuridicidad que un comportamiento por el hecho de ser típicas se
presume como antijurídico, por lo cual se elimina en a medida que exista una causal de justificación.
La culpabilidad deja de ser entendida como una mera relación de causalidad sicológica para entenderla
como el reproche que se le hace al autor de la conducta por sus actos en la medida en que se hubiere
podido comportar de otra forma.
Los Neokantianos no rompieron la causalidad, pero tuvieron la aceptación que los componentes objetivos
del delito, pueden estar permeados por componentes de carácter subjetivo
C) Escuela finalista: fundada por Hans Welzel, vinculo el derecho penal con las estructuras lógico subjetivas.
Existe una serie de objetos en la realidad y esos objetos son previos al derecho, por lo cual el derecho debe
reconocerlos como son en la realidad. La categoría lógica previa de la que debe servirse el derecho penal es
el concepto de acción, la cual ya no se entiende como mero proceso causal sino como ejercicio de una
voluntad final
El hombre de acuerdo con su conocimiento en los procesos causales puede prever las consecuencias que
tenga su acto, de ahí el hombre selecciona los medios para alcanzar los fines.
Si la acción es el ejercicio de una voluntad final, debe entenderse como elemento subjetivo donde contiene
el dolo la culpa y la preterintencional. Lo que queda en la culpabilidad es la conciencia de antijuridicidad, la
capacidad de motivación de acuerdo con el conocimiento normativo.
D) Escuela funcionalista: en 1970 nace con Claus Roxin donde se analizará el contenido de las distintas
categorías del delito conforme con su función político criminal:
- La tipicidad tendrá por función garantizar la función preventivo-general de las normas
- La antijuridicidad hará referencia a los principios de conveniencia social
- La culpabilidad se identificara con la necesidad de la pena.
TEORUA DE LA ACCCION
A) Comportamiento como base de la teoría del delito: la conducta humana es el punto de partida sobre toda
la reacción jurídico penal, al concepto de acción es al que se le coloca los adjetivos propios de la teoría del
delito. Por eso se habla de acción típica, antijurídica y culpable.
El derecho penal es un derecho de acto en contraposición a lo que se denomina derecho penal e autor.
Derecho penal de acto: es en el cual se impone la sanción penal con fundamento en acciones u omisiones
que el autor haya producido y que pongan en peligro o lesionen sin justa causa el interés jurídico tutelado
por la ley.
Derecho penal de autor: es un sistema penal en el cual se imponen las consecuencias penales en
aprehensión a determinadas condiciones personales del sujeto que se considera pueden poner en peligro a
la sociedad. Fundamenta la responsabilidad en el concepto de peligrosidad se impone la sanción cuando el
sujeto se reconoce como peligroso, incluso sin haber realizado acto alguno
La escuela positivista es el sucesor antagónico de la escuela clásica Italiana cuyo más ilustre representante
fue Carrara. La escuela clásica Italiana fundamento la responsabilidad penal en el concepto de imputabilidad
moral, al delincuente se le castiga en tanto que cuente con el libre albedrio para decidirse por la comisión
del delito.
El fundamento sobre el cual se construye su exposición teórica es la negación del libre albedrio.
Los positivistas Italianos sustituyeron el dogma del libre albedrio por el dogma del determinismo. Ara los
positivistas Italianos el hombre delinque no por el hecho de abusar de su libertad, sino que comete delitos
porque se encuentra determinado a la realización de los mismos, bien sea por factores sociales, factores
siquiátricos o sicológicos.
La persona tiene un déficit intelectivo o volitivo que le impide comprende el ordenamiento jurídico o adecuar su
comportamiento con las exigencias normativas
Si el fundamento del derecho penal es el libre albedrio los inimputables son los que carecen de libre albedrio
(escuela clásica)
El inimputable actúa sin culpabilidad, los postulados positivistas por la peligrosidad permitirían introducir a los
inimputables el derecho penal. De ahí en adelante se reconoce el sistema binario de responsabilidad penal, la
cual significa que el imputable realiza acciones típicas, antijurídicas y culpables y se le impone una pena. El
inimputable realiza conductas típicas y antijuridicidad y se le impone medidas de seguridad.
Al ser humano no se le puede castigar por lo que pena o por lo que es, solamente se puede castigar en la medida
en que sus pensamientos se conviertan en actos externos.
Las formas de comportamiento que pueden ser penalmente relevantes, es cuando la conducta humana se
manifiesta con actos positivos y omisiones. La acción y la omisión se concierten en la base de la teoría del delito.
As acciones y omisiones le concierne al derecho penal en la medida que sea típicas, es decir en la medida que
coincidan con el tipo penal. En un estado democrático coló aquello que pueda considerarse como acción u
omisión puede ser penado.
Colombia tiene un sistema penal de acto donde la personalidad no puede ser considerada como delito.
Concepto de acción
Todo comportamiento dependiente d la voluntad humana. El concept de acción es un concepto normativo que
nos permite distinguir las acciones penalmente relevantes de los simples movimientos corporales.
Movimiento corporal: no puede establecerse como acción penalmente relevante si dicho movimiento no tiene
por fundamento una mínima participación de la voluntad. Aquellos eventos en los cuales se realiza un
movimiento corporal sin la participación de la voluntad constituirán aquellos eventos llamados de ausencia de
acción.
Los inimputables: actúan porque sus comportamientos se encuentran guiados por una voluntad a pesar de que
la misma se encuentre desviada o alterada. Todo acto se encuentra dirigido a la consecución de un fin. La acción
humana se encuentra regida por la voluntad, es una acción final.
- Interna: se produce en el pensamiento del autor. Lo que hace el autor del acto es determinar cuál es el
fin que se propone obtener. Determinado el fin comienza la fase externa
- Externa: todos los seres humanos tenemos un conocimiento causal. Es decir conocemos que cosas
causan determinados efectos. Seleccionados los medios se realiza el acto. El ser humano pone en
marcha el proceso causal que se encuentra dominado por la finalidad en la medida que el ser humano
pone la marcha el proceso causal para la obtención del fin determinado.
La valoración penal puede recaer sobre cualquiera de las fases de la acción o sobre ambas fases, una vez que a la
acción se realiza en el mundo externo. Puede suceder que el fin sea irrelevante, que el objeto de la valoración
sean los efectos o los medios para hacerlo.
La teoría de la acción fina es creación de Hans Welzel con ella se construyó toda la teoría de delito
contemporánea. Surgió como contraposición a la teoría causal de ala acción cuyo exponente es Edmund Mzger.
El concepto de acción causal se constituye con base en la voluntad, no toma en cuenta el fin del agente. Para
definir el concept de acción lo que el agente hubiese querido resulta irrelevante, la voluntad del agente solo será
relevante en el análisis de culpabilidad. Reduce la acción a un proceso de causalidad.
Para el casualismo, la finalidad es objeto de valoración en la culpabilidad, las demás categorías tipicidad y
antijuridicidad se ocupan únicamente del aspecto casual del comportamiento. Cuando el legislador tipifica
conductas lo hace no entendiendo la acción como un proceso casual sino como un proceso regido por la
voluntad para un fin. De este concepto se derivan importantes consecuencias en la teoría de delito, el sistema
causal solo puede comprenderse desde la finalidad, es la finalidad la que se da el sentido al proceso causal.
- Fuerza irresistibles: acto de fuerza exterior que actúa materialmente sobre el agente de tal forma que
anula por completo su voluntad en ese caso se presente ausencia de acción, si la fuerza no es resistible
no habrá un caso de ausencia de acción. El que ejerce la violencia utilizando la fuerza irresistible
responde como autor mediato, el sujeto pasivo no tendrá ninguna responsabilidad porque es el
simplemente un instrumentación puesto que tampoco hay voluntad.
- Movimientos refleja: como son los que se producen en una convulsión no representan acciones porque
no tienen voluntad.
- Estados de inconciencia: no hay acción puesto que tampoco hay voluntad. Por ejemplo los sonámbulos.
LA OMISION
A) Estructura ontológica de la omisión
El derecho penal no solo contiene normas prohibitivas sino que también contiene normas imperativas, es decir
normas que obligan al destinatario a realizan una determinada acción. El derecho penal me castiga por no hacer
lo que el propio derecho penal me obliga a hacer.
Las omisiones que son punibles son la que consisten en la omisión de una acción determinada y esperada. Para
que podamos incriminar a un sujeto por una omisión este tiene que haber estado en la posibilidad real de
realizar la acción, las causa que excluyen la acción también excluyen la omisión.
B) La acción esperada
Los delitos de omisión son delitos denominados delitos de infracción de deber. Se está desconociendo un deber
jurídico, el deber jurídico se puede clasificar.
D) Causalidad hipotética
En los delitos de comisión por omisión no se puede habar propiamente de causalidad, se trata de una causalidad
hipotética es decir la posibilidad fáctica que se tuvo para impedir el resultado.
Para imputar la comisión por omisión no basta acreditar la causalidad hipotética, se requiere que el sujeto tenga
el deber jurídico de evitar el resultado cuya fuente es la posición de garante.
No existe unanimidad para determinar cuándo se pueden equiparar una omisión a una acción respecto de un
resultado prohibido. El resultado de la omisión es el de no haber
Posición de garante: aquel sujeto que tiene el deber jurídico de vigilar y garantizar la integridad de un bien
jurídico perteneciente a una persona que previamente se encuentra individualizada
1. Teoría formal de la posición de garante: teoría de explicación dogmática de la comisión por omisión en el
ámbito casualista, durante la vigencia del código penal del 80. Se encuentra fundamentada 3 pilares
a. Una acción que se omite: es decir la omisión equivale a la acción si existe un deber jurídico de
actuar
b. Una afectación al bien jurídico
c. Una relación casual acción, omisión- resultado: la omisión es igual a la acción si existe un deber de
actuar, ese deber jurídico de actuar puede encontrarse en la ley, contrato, hecho precedente.
2. Teoría de las funciones o material: aporte de la escuela funcionalista del derecho penal. Al funcionalismo el
análisis del ser humano se construye con base a los roles y a las funciones que cumple los seres humanos en
el cumplimiento de sus funciones al interior de la piedad respecto de los bienes jurídicos pueden tomar 2
posiciones
a. Ostentar bienes de protección respecto de determinados bienes jurídicos
b. Adquieren deberes de vigilancia, deben ejercer un control sobre determinadas fuentes de riesgo
para evitar que se produzcan lesiones al bien jurídico.
El código penal vigente está determinado por la teoría de las funciones o material.
- Cuando se asuma voluntariamente la protección real de una persona o de una fuente de riesgo, dentro
del propio ámbito de dominio
- Cuando exista una estrecha comunidad de vida entre las personas, debe tener la posibilidad de realizar
la acción omitida
- Cuando se emprenda la realización de una actividad riesgosa por varios personas
- Cuando se haya creado precedentemente una situación antijurídica de riesgo próximo para el bien
jurídico correspondiente.
Los delitos en los cuales se puede hablar de posición de garante son conductas punibles que atenten contra la
vida e integridad personal, la libertad individual y la formación sexual.
La persona jurídica no puede ser sujeto de acción penalmente relevante. La capacidad de acción, de culpabilidad
y de pena exige la voluntad, de la cual carece la persona jurídica. Se castiga a las personas naturales que
cometen delitos utilizando la persona jurídica. Sin perjuicio de las sanciones administrativas o civiles que se le
pueda imponen a la persona jurídica.
La regla de actuar por otro establece que hay eventos en los cuales no se podría castigar a la persona física,
porque algunos tipos penales exigen casualidades personales que solo recaen en la corporación.
TEORIA DE LA IMPUTACION
La teoría del delito o teoría de la imputación penal define las características generales que debe tener una
conducta para ser imputada como hecho punible
El eje central de la teoría del delito descansa sobre la idea de la operación de la conducta.
Antijur
Imputación penal
TIPO Y TIPICIDAD
- Tipo penal: descripción concreta de la conducta prohibida que hace el legislador. Para las exigencia del
principio de legalidad el tipo penal debe recoger con a mayor exactitud posible los elementos que
delimitan los elementos del injusto que determinan u delito. Al legislador se le exige definir de manera
clara, expresa e inequívoca las características que debe tener una consecuencia para que se considere
como punible.
Tipos abiertos: si bien se describe las características de la conducta, el contenido y las características de
esa conducta debe ser aclarado y complementado por jurisprudencia.
- Tipicidad: el juicio que realiza un intérprete de la ley, el cual con fundamento en el bien jurídico tutelado
si un determinado comportamiento corresponde a un tipo penal. La labor que hace el intérprete es un
proceso de adecuación. El intérprete estudia si el comportamiento realizado encaja en la descripción
conceptual hecha por el legislador
TIPO Y ANTIJURIDICIDAD
Cuando se realiza la conducta descrita en el tipo se dice que la misma es anti normativa. Si bien la realización
con el tipo es anti normativa, ello no implica que sea antijurídica. La antijurídica es la relación de contradicción
de una conducta típica con todo el ordenamiento jurídico. La tipicidad es un indicio de antijuridicidad- tipo y
antijuridicidad son categóricas independientes en la imputación.
Momento de la acción
Medios
La acción
Normativos
ELEMENTOS NORMATIVOS
Extralegales
Conducta típica
o Parte objetiva: aborda los aspectos externos de la conducta. En algunos tipos penales, además de su
misma realización se exige la concurrencia de un fenómeno externo, la producción de un resultado.
El problema de la tipicidad objetiva es determinar cuándo un comportamiento produce resultado
o Parte subjetiva: se encuentra constituida por la voluntad, consciente, en el caso del dolo
Sujeto
Objeto
o Material: entidad material o inmaterial sobre el que recae la acción
o Inmaterial: el bien jurídico que se pretende proteger.
La teoría del nexo casal es el fundamento de la imputación al tipo objetivo para que podamos imputar
objetivamente el tipo penal, el primer presupuesto que se tiene que demostrar es que el autor haya casado el
resultado.
La ciencia del derecho se concentra en sustituir criterios naturalísimos por criterios normativos. No se puede
entender que la teoría de la imputación del tipo objetivo se construyó en relación con la causalidad.
La imputación del tiempo objetivo como un criterio normativo que complementa las teorías de causalidad con
un propósito específico: evitar los errores a los que puede conducir el uso de las teorías de la causalidad en su
expresión naturalista.
Verificación del nexo causal (feria de la equivalencia de las condiciones, casualidad adecuada, relevancia típica)
Teoría de la equivalencia o de la condición: se considera como causa toda condición de u resultado que no
puede suprimirse mentalmente sin que desaparezca el resultado en contrato por lo tanto se considera como
causa toda condición si la cual no se hubiere producido el resultado. Las distintas condiciones que en un
momento pueden ser necesarias para la producción de un resultado típico. Se considera todas las
condiciones equivalentes para la producción del resultado.
Conformidad conforme a las leyes: la causalidad solo surge como problema de los eventos en los cuales los
cursos casuales son dudosos, es decir si el agente con su comportamiento pone en duda el resultado.
Teoría de la adecuación: solo se puede tener como casa a aquella conducta que detener a una tendencia en
general para generar el resultado típico. La teoría de la adecuación se volvió una teoría de la imputación. La
teoría de la imputación objetiva como teoría del tipo penal se basa en dos grandes estructuras
o Imputación de comportamiento: se revisa si se ha cometido una conducta prohibida
o Imputación de resultado
Lo que se debe constatar es si el agente con la realización del comportamiento genero un peligro jurídicamente
desaprobado. Se debe verificar si el riesgo jurídicamente desaprobado se concretó en el resultado antijurídico
dentro del ámbito de protección correspondiente del tipo penal.
La teoría de la imputación a tipo objetivo es una estructura dogmática que se encuentra en proceso de
elaboración. Para imputar objetivamente la conducta se debe acreditar la existencia que con la conducta se haya
creado un riesgo jurídicamente desaprobado. La doctrina ha desarrollado varios criterios para entender
situaciones en las cuales no se produce un riesgo jurídicamente desaprobado
- Riesgo permitido: Vivimos en una sociedad dominada por la tecnología, avances científicos pero que a
su vez se ha convertido en una sociedad de restos. Todos los días cuando salimos, realizamos actividades
que son consideradas como actividades riesgosas, por eso el ordenamiento jurídico se ha ocupado de
aceptar la asunción de riesgos para garantizar la misma existencia de la sociedad. El ordenamiento
jurídico al permitir la realización de actividades peligrosas las regula para así entender que el que realiza
una actividad riesgosa, para así entender que se actúa dentro de los paramentos del riesgo permitido.
Cuando se causa una lesión a un bien jurídico pero tal lesión se produjo dentro del ámbito de riesgo
permitido se excluye la imputación objetiva de la conducta. Este criterio puede presentar dos problemas
o Ponderación de bienes jurídicos
o Casos en los cuales se incrementa el riesgo permitido con el propósito de salvaguardar otro
bienes jurídicos
- Disminución del riesgo: se presenta cuando el agente casa un resultado lesivo pero lo produce para
evitar la acusación de un daño mayor. Son casos que no representan mayor problema salvo la
ponderación que se da en casos prácticos, para determinar si en efecto se produjo n resultado de menor
significación.
- Riesgo insignificante: se entiende que se excluirá la imputación objetiva en los eventos en os cuales la
conducta representa un riesgo significante para el bien jurídico tutelado. Si la conducta no es peligrosa
se debe excluir la imputación objetiva de la misma
- Principio de confianza: la vida del ser humano es totalmente interdependiente. Excluye imputaciones
porque yo creo que si estoy haciendo mi comportamiento de acuerdo con el ordenamiento jurídico,
puede pensar que los demás también actúan de acuerdo con el ordenamiento jurídico
- Prohibición de regreso: supuesto en el cual se buscó impedir que se le imputara a una persona que
había realizado un comportamiento imprudente el resultado doloso, producido por un tercero. Por
ejemplo atropello a una persona, lo llevan al hospital y le pegan una bacteria en la operación y muere,
yo no tengo responsabilidad
- Ámbito de responsabilidad de la víctima: se presenta en aquellos eventos en los cuales es la propia la
victima la que con su comportamiento genero la situación de riesgo no permitida.
IMPUTACION SUBJETIVA
1. El dolo
Desde el punto de vista del derecho positivo el punto de partida lo determina el artículo 21 del código penal,
esta es la formada positiva a cual sustituye el paradigma casualista sobre el cual se construyó el código penal del
80. En tanto que el nuevo código penal reconoce que dolo, culpa y preterintencional pertenece al ámbito de la
conducta y por ende del tipo penal dejando de ser así formas de culpabilidad.
El artículo 22 del código indica que la conducta el dolosa cuando el agente conoce los hechos constitutivos de
la infracción penal y quiere su realización.
El dolo es la conciencia y la voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito. Los elementos esenciales sobre
los cuales se construye la noción del dolo son la conciencia y la voluntad
¿Cuáles son las consecuencias prácticas a la hora de dirimir el dolo abandonar el esquema casualista del 80?
El casualismo cuando definía el dolo integraba como elemento del mismo el concepto de conciencia de
antijuridicidad lo cual significaba que quien actuaba dolosamente tenía que conocer que su comportamiento se
encontraba prohibido por la ley penal, por esta razón el concepto casualista de dolo recibió el nombre de dolo
malo
Por el contrario a partir del paradigma finalista se construye el concepto de dolo que acoge el código penal de
2000 que recibe el nombre de dolo neutro o avalorado puesto que en el dolo únicamente se analiza la
conciencia y la voluntad con la que actuó el autor de la conducta, reservándose el estudio del conocimiento que
el autor tenga respecto de la licitud de la conducta para la culpabilidad.
La función del derecho penal es proteger subsidiaria y fragmentariamente los bienes jurídicos respecto del
comportamiento s que el legislador considera como más lesivas de la vida en sociedad. Se da esta prevención
por:
- Vía positiva: cuando la sociedad entiende que los valores que defiende se castigan con una pena para
los delincuentes
- Vía negativa: intimidación que se ejerce sobre la colectividad y el individuo
- Prevención especial: realiza en la aplicación de la pena referida a la persona que delinquí entiendo que
la pena debe cumplir una función de reintegración social
- Subsidiaria: la intervención penal se da cuando las demás herramientas de control social fracasaron en
la ocurrencia de un delito
- Fragmentario: no protege integralmente el bien jurídico solo lo protege de los comportamientos que al
juicio del legislador son reprochables. El derecho penal selecciona unos comportamientos.
En la culpabilidad se valora si una persona contaba con las condiciones para motivarse para cumplir con la
norma y a pesar de ello entro en rebeldía con el ordenamiento jurídico.
1. Elemento intelectivo o cognitivo: sin conocimiento no puede haber voluntad. Para actuar dolosamente
el autor debe conocer los elementos que caracterizan la acción como acción típica. En el elemento
intelectivo el principal problema es que al que se refiere al grado del conocimiento.
La doctrina para resolver este problema ha establecido la valoración paralela en la esfera del profano
con esta concepción se pretende establecer cuáles son los conocimientos meninos que se deben exigir a
una persona para poder imputar subjetiva la conducta:
o Imputable: para michos delitos la acreditación mínima de la imputabilidad constituye los
conocimientos mínimos
o Transmitido un conocimiento especial: que la persona sepa de que sufre.
El análisis del dolo y su elemento intelectivo es un análisis que se tiene que hacer en particular con cada
situación. Es un tema que se encuentra hermanado con la posibilidad del conocimiento con la que
cuenta el sujeto al momento en el que acto. El conocimiento que se exige no es un conocimiento
potencia, sino con el conocimiento que realmente cuenta.
EL ERROR DE TIPO: cuando la representación que yo hao respecto de una situación de hecho creo que no
concede con el elemento objetivo de hecho pero si coincide. Se anula el elemento intelectivo y por consiguiente
se anula el dolo.
El error de tipo dogmáticamente hablando se incorpora dentro de la teoría del delito en el ámbito de la tipicidad
como una situación que genera la exclusión del dolo y que por ende genera la atipicidad de la conducta o un
menor grado de responsabilidad según corresponda.
El error es una situación que se presenta en la fase intelectiva, porque el sujeto hace una representación mental
de un objeto pero esta no coincide con la realidad.
El error de tipo se produce cuando el sujeto representa un tipo penal y considera que su comportamiento no
se ajusta a la descripción tipita.
Es el error que recae sobre uno o todos los elementos que integra en tipo objetivo. Bien sea porque el sujeto lo
ignore (falta de representación) o porque lo represente equivocadamente (representación falsa)
El error de tipo puede ser de hecho o de derecho. Los tipos penales tienen tanto elementos descripticos como
normativos. Si el error se refiere a un elemento de carácter normativo será de derecho, si es en un elemento
descriptivo será de hecho.
- Vencible: todos los eventos en los cuales tomando la situación real en la que se encuentra el agente se
puede advertir que si este hubiere observado el cuidado jurídico hubiese conocido en el error que se
haya inverso. Este error excluye el dolo más son la imprudencia, razón por la cual quien actúa con un
error de tipo vencible solo será responsable del delito que se le imputa puede atribuirse a título de
culpa. Se disminuye el injusto
- Invencible: el que se presenta en los eventos en los cuales el agente aun observando el cuidado debido
y a pesar de ello n pudo superar el error. Excluye tanto el oro como la imprudencia, la conducta será
considerada como atípica.
Puede presentarse errores sobre ciertos elementos en el tipo que puede convertir irrelevante el error que se ha
cometido
En la persona o en el objeto: el que dispara y mata a otro diferente que al que quiera matar. Es un error
irrelevante y tiene imputación
Error de golpe: situación que se presenta cuando el sujeto que actúa yerra en la dirección del ataque. El que
apunta el arma, le dispara peor no lo mata sino a otro por mala puntería. NO EXCLUYE LA IMPUTACION
DOLOSA
Error sobre el curso causal: el fenómeno causal que produce el resultado difiere del que empleo el autor.
2. Elemento volitivo del dolo: para actuar dolosamente se requiere que el elemento volitivo los cuales no
se pueden confundir con los deseos o móviles del delito. Se refiere al querer realizar su
comportamiento. El móvil del delito es el fin que se persigue. La voluntad es el querer hacer el delito.
Extiende los alcances del tipo penal a algunos individuos que no están contemplados en el tipo penal. En los
comienzos del derecho penal se comenzó a estudiar los intervinientes en el delito para establecer que
responsabilidad se les puede adjudicar a las personas que intervienen en la comisión de un delito. No todos los
que intervienen lo hacen de la misma manera
Teoría unitaria del autor: se le debería dar el tratamiento de autor a todo aquel que interviniera en la
comisión de un delito no distingue los distintos grados de intervención, le dio el mismo tratamiento al
autor que al cómplice, lo cual no resiste un análisis serio desde un criterio de justicia.
Teoría del dominio de hecho: el propósito específico que se pretende solucionar es quien es el autor del
delito, definiendo quien es el autor se puede distinguir las otras personas que intervienen en la comisión
del delito pero que no se consideran como autores. La formulan de esta teoría es obra de Roxin, pate de
un criterio material al advertir que solo puede tenerse como autor de la conducta punible aquel que
puede decidir los aspectos esenciales de la ejecución de un hecho. Es un criterio material porque el
autor es el que dirige el proceso causal par que se produzca el resultado. En todo caso advirtiendo que
se dominio del hecho se entiendes desde la perspectiva de la imputación objetiva, lo que indica que el
concepto de dominio de hecho trasciende lo material para emparentarse con la creación el riesgo
indebido.
Autores
Es autor quien realiza la conducta por sí mismo o utilizando a otro como instrumento
1. Autoría inmediata: quien realiza la conducta por sí mismo. El dominio del hecho se realiza con el
dominio mismo de la acción. El autor es el que realiza por sí mismo el delito.
2. Autoría mediata: quien realiza la conducta utilizando a otro como instrumento. El dominio del hecho se
logra mediante el dominio de la voluntad del instrumento. El hombre de atrás esta dominando su
voluntad. Se da en todos los eventos en los cuales el sujeto que se llama autor no realiza los
comportamientos del tipo penal pero se considera que ese delito es obra suya y que por lo tanto se trata
como autor porque domino la voluntad del que actuó.
El autor mediante doctrinalmente recibe el nombre del hombre de atrás, esta denominación busca
entender que en la autoría mediata la responsabilidad recae en el hombre de atrás y que es quien
verdaderamente domina la acción por dominar la voluntad del instrumento
Cuando se habla de autoría mediante es que siempre se exige que el instrumento actué sin voluntad
porque s el instrumento llega a conocer que esta realizando un delito y consiente en ello el supuesto
autor mediato se convierte en un determinador y el instrumento en un autor
Las formas en virtud de los cuales se logra la instrumentalización de la autoría mediata son:
o Por el error
o por la subordinación.
Coautoría
Coautor son todos aquellos que sobre la base del dominio del hecho realizan un delito conjuntamente. En la
coautoría se presenta l dominio funcional del hecho, es un concepto abierto porque solo se sabe quién es
coautor teniendo en cuenta la importancia del aporte: el dominio funcional depende de un concepto abierto
Requisitos
- Existir un acuerdo previo en común: debe establecer una división de tareas de tal forma que todos
conozcan lo que todos tienen que realizar. A los coautores la conducta se le imputa a título de dolo, el
acuerdo común también consiste en el marco límite para impedir que un coautor solo se le impute el
exceso de otros coautores. No se puede responder por los excesos del otro coautor cuando eso excede
el plan criminal
- Contribución el coautor debe ser esencial: una colaboración esencial si retirado hipotéticamente dicha
colaboración el plan criminal se desbarata
- Contribución en fase ejecutiva: no se puede tener dominio de hecho en la fase preparatoria
Tipicidad de la conducta
Una conducta típica es antijurídica si no media una causal de justificación, la causa de justificación también
recibe el nombre de causas de exclusión del injusto. Bajo el código penal del 80 la legislación consagraba de
forma independiente y autónoma las causales de justificación y las causales de exculpación.
El código de forma unitaria bajo la denominación de causas eximentes de responsabilidad consagra cuáles son
esas situaciones que extingue la responsabilidad penal dejando libertad al intérprete para que sea la doctrina la
que determine si son causales de justificación o exculpación.
- Antijuridicidad material: hace referencia al contenido material del injusto, esto es el daño o la situación
de peligro en la que se coloca la bien jurídico tutelado
- Antijuridicidad formal: contenido formal del injusto, esto es la realización del comportamiento anti
normativo descrito en el tipo penal
El concepto de antijuridicidad material es un concepto fundamental para la teoría del delito con base en las
siguientes razones:
- Gracias a la antijuridicidad material se puede graduar el injusto según su gravedad puesto que la
antijuridicidad formal n permite realizar distinciones cualitativas. Determina la cantidad y la cualidad el
injusto materia, son determinantes para graduar la culpabilidad, es decir de efectuar el juicio de
reproche al autor de la conducta.
El criterio materia toca medirlo de acuerdo a la afectación del bien jurídico a los casos particulares lo
cual es fundamental para el grado de culpabilidad.
- concepto fundamenta ara interpretar e tipo penal, porque sol oran considerarse como típicas aquellas
conductas capaces de afectar o poner en peligro el ben jurídico tutelado por la ley
Comportamientos socialmente adecuados: comportamientos aceptaos por todos que corresponden con la
redacción de un comportamiento típico, es fundamental para determinar el contenido de causales de
justificación.
Si la juridicidad o la antijurídica pueden determinarse para todo el ordenamiento jurídico o si por el contrario
ella debe valorarse según las peculiaridades de las materias jurídicas en particular. Se mira si hay anti jurídica
civil, penal o administrativa, por lo cual surgen las siguientes preguntas:
- ¿las autorizaciones que otorga el derecho privado o el derecho público en todos los casos y
circunstancias excluye a antijuridicidad de la conducta típica?
Si el derecho público o privado facultan a un individuo para realizar un comportamiento, dicha situación
forzosamente debe excluir la antijuridicidad de la conducta típica.
- La prohibición de una conducta que haga el derecho privado o el derecho público en todos los casos en
que encaje simultáneamente con un tipo una, supone un injusto penal?
En principio se puede decir que sí, pero es necesario hacer una reflexión donde no basta con la sanción
civil o administrativa.
El concepto de antijuridicidad es un concepto unitario lo que es permitido por una rama del ordenamiento
jurídico, no puede ser sancionado penalmente.
Legítima defensa
A. Funciones de la legitima defensa: se fundamenta en dos principios
a. Principio de protección individual: se entiende que el derecho faculta a la legítima defensa para
repeler o impedir acciones contra bienes jurídicos individuales. Deriva de una consecuencia
importante para las acciones de legítima defensa, no se puede actuar como legitima defensa so
pretexto de prevenir agresiones jurídicas colectivas o de la comunidad.
b. Prevalencia de derecho: se le permite al ciudadano proteger sus derechos para que este no este
desamparado de tal suerte que el ciudadano repele la agresión para defender su agresión en
cuanto que las autoridades no lo pudieron hacer. Con fundamento en este derecho se crea una
consecuencia muy importante esta es la proporción que debe existir entre la agresión y el medio
que se emplea para repelerla
B. Concepto: la legítima defensa es la respuesta a una conducta humana que amenaza un bien jurídico.
La agresión debe ser actual, es decir que debe ser inminente o cuando está teniendo lugar o cual está
todavía continua en el tiempo. La frontera para determinar cuándo una acción es inminente no es del
todo clara, algún sector de la doctrina diferencia la estructura de la tentativa para decir que una
agresión es inminente cuando se da en fase ejecutiva
Esta enunciación no resulta e todo esencial ya que es muy difícil en la práctica señalar la diferencia entre
el acto preparatorio y el acto ejecuta. La frontera entre uno y otro es importante para valorar si el sujeto
activo en legítima defensa si en un momento determinado la acción permite la existencia de un error de
los elementos objetivos e la causal de justificación.
Estado de necesidad
Es una respuesta que se presenta para proteger un derecho propio o ajeno de una situación de peligro o del
bien jurídico
Es indiferente cual es el bien en peligro, puede estar dado por hechos de la naturaleza, animales cosas o
personas siempre y cuando no constituyan un comportamiento antijurídico
Requisitos
- Debe ser actual: conforme a las reglas de la experiencia, es manifiesto que se acuerdo con la evaluación
de una situación se sabe que se producirá un daño su alguien no realiza nada para impedir
- Que la persona no haya podido actuar de otra manera: no hablamos de necesidad de la dependencia
sino de la imposibilidad de autor de otra manera.
- Que la situación de peligro no haya sido acusada intencionalmente o por imprudencia de la parte que
alega actuar por estado de necesidad.
CULPABILIDAD
Se busca solucionar 2 preguntas:
- ¿porque no se aplica pena para algunas personas que han cometido un delito?
A esas personas que realizan un injusto n se les aplica una porque han actuado sin culpabilidad
Si la culpabilidad es la condición necesaria para imponer una pena ello implica reconocer que la mima
culpabilidad se convierte en el fundamento de la pena y por lo tanto es el concepto que fundamenta todo el
derecho penal
El problema de culpabilidad transa las fronteras de lo jurídico porque es un problema que tiene tintes de
carácter filosófico, psicológico, médico y sociológico.
El problemas más complejo de derecho penal es el de la culpabilidad porque en este estudio se pretende
encontrar respuesta al porque y con qué fundamento se castiga al ser humano
A. Concepto de culpabilidad: la culpabilidad n es otra cosa que juicio de valor que hacemos a una persona que
ha raizado un injusto penal.
Valoramos la conducta de esa persona con la cual realizo un injusto penal en orden a imponer una pena.
Nuestro sistema pena es un sistema binario porque hay personas que realizan acciones típicas, antijurídicas
y culpables y a esas personas por realizar esas conductas se les adjudica una pena. Existen otras personas
que si bien realizan este tipo de conductas no actúan con culpabilidad, porque sin los llamados inimputables
por lo cual se les impone una medida de seguridad.
Imputables = Pena
Realización del injusto
La culpabilidad tiene por fundamento en que el autor hubiese podido evitar el comportamiento, es decir si se
pudo evitar el comportamiento se estará ante un imputable y como consecuencia tendrá una pena, si no se
podía evitar el comportamiento tendrá como consecuencia una medida de seguridad.
La culpabilidad se convierte en garantía para el individuo, donde el estado solo podrá castigar penalmente a
aquellas personas que encontraban en la posibilidad real para evitar la realización del injusto penal
Como desarrollo o consecuencia de reconocer la culpabilidad como limitador del poder punitivo del estado, se
encuentra con 3 de las grandes funciones que cumple el principio de culpabilidad
- Fundamento de la pena
- Imita el poder del Estado: única y exclusivamente se castiga al que actúa con culpabilidad
- Criterio principal para efectuar la individualización judicial de la pena
Solo hasta cuándo se ha desvalorado negativamente el acto se puede pasar al segundo juicio de valor:
Sobre el autor de la conducta donde se mira la culpabilidad bajo el marco de si podía evitar la realización de la
injusta, donde dependiendo el grado de culpabilidad puede decirse que actuó sin culpabilidad donde no hay
pena o si disminuyo la pena.
Culpabilidad (entre el autor y el resultado): nexo psicológico que existe, contenido de la voluntad
(dolo y culpa).
Criticas al esquema
o Se puede realzar comportamientos absolutamente dolosos son culpabilidad
o Existen situaciones en las cuales el individuo no representa la posibilidad de realizan el delito
como la culpa inconsciente.
c. Teoría normativa de la culpabilidad: en l vertiente neokantiana vuelven a timar como punto central
de la culpabilidad el libre albedro y lo entiende como la posibilidad e auto determinarse, el ser
humano es libre porque puede decidir qué actos realiza y cuáles no.
El delito es una decisión de carácter persona que se hubiere podido evitar con la propia voluntad en
tanto y cuanto que el sujeto hubiere escogido comportarse de otro modo.
El sujeto hizo un mal uso de su libertad ello merece por consiguiente un reproche el cual consiste en
la imposición de una pena. Se entiende a la culpabilidad como fenómeno de reproche
o Causas de exculpación.
Elementos de la culpabilidad
A. Imputabilidad: capacidad de culpabilidad. Capacidad que tiene un sujeto para ser motivado por la norma
penal, es decir la capacidad que tiene le individuo para adecuar su comportamiento de acuerdo con las
exigencias de las normas penales.
Desde el punto de vista del derecho positivo en el artículo 30 se consagra el fenómeno negativo de la
inimputabilidad.
Es inimputable quien al momento de ejecutar la conducta punible no quiere capacidad de comprender su
ilícito o determinarse d acuerdo con esa comprensión
B. Elementos imputabilidad
a. Cognitivo: capacidad de comprender la ilicitud del comportamiento. Esta puede estar afectada por:
inmadurez psicológica, trastorno menta, diversidad sociocultural o estados similares.
i. Inmadurez: todas aquellas situaciones en las cuales la persona no ha maduro su ente de
acuerdo con su edad cronológica. Son situaciones en las cuales la persona no observa un
comportamiento adecuado para su edad
1. Sordomudos
2. Inmaduros: los menores de edad están sometidos al sistema penal juvenil, nuestra
legislación penal establece una presunción de derecho por virtud de la cual se
entiende a los menos de 18 como un inmaduro psicológico que merece un
tratamiento penal especial.
ii. Trastorno mental: no es sinónimo de enfermedad mental, es un concepto inminentemente
jurídico, el trastorno mental puede ser generado por una enfermedad mental, pero todo
trastorno mental es una enfermedad
b. Volitivo: guiar o adecuar los comportamientos de acuerdo con esa comprensión de la conducta
Números hechos ilícitos penales se realizan contando con la intervención de varios sujetos. Entre dichas
personas algunas materializan los elementos típicos, mientas que otras realizan conductas que contribuyen
indirectamente a que el bien jurídico resulte lesiona o afectado.
Casualismo naturalista: Si de un hecho delictivo toman parte muchos sujetos todos serán autores con
independencia de la entidad de la aportación de cada uno de ellos, pero esta tesis no diferencia entre los
partícipes y los autores. Todo aporte causal al resultado es equivalente y por lo tanto todas las aportaciones
individuales deben regirse por el mismo marco penal. Los países los cuales establecen una rebaja de pena bien
sea obligatoria o facultativa para algunos participes, excluyen el sistema unitario.
El sistema unitario ha sido objeto de varias citas ya que los delitos dolosos no parece adecuado equiparar
completamente a los autores con aquellos que realizan aportaciones menos relevantes. Desde este punto de
vista hay autores los cuales son los que violan directamente la norma y los partícipes que afectan
indirectamente los intereses jurídicos al colaborar con otro en el delito.
Se basa en una caracterización restrictiva de la participación y por tanto en una diferenciación entre autores
participes. Según Roxin considera que solo puede ser autor de dominio aquel de quien puede afirmarse que es la
figura central del delito. Autor de un delito es aquel que puede decidir sobre los aspectos esenciales de la
ejecución de ese hecho, el que dirige el proceso que desemboca en un resultado. Se da de dos puntos de vista
La exigencia de dominio es fundamental ya que sobre él solo se podrá diferencia la responsabilidad de los demás
intervinientes que no son autores sino participes.
- Dominando el hecho
- Infringiendo un deber (delitos contra la infracción de un deber): la infracción del deber es una excepción
al dominio del hecho, que se aprecia cuando existen deberes que afectan de manera especial a
determinados sujetos, en ámbitos re la vida jurídicamente conformados. La esencia de la imputación
radica en la infracción del deber que pesa sobre el sujeto especial. En este tipo de delitos se consideran
autores aquellos sobre los cuales pesa el deber, y partícipes quien no están obligación por deber
extrapenal alguno.
4.4 Dominio de la organización: considerar que el dominio de la voluntad también puede darse cuando un
sujeto posee el dominio en el marco de un aparto organizado, debe contar con los siguientes requisitos
4.4.1 Poder de mando: solo puede ser autor mediato aquel que dentro de la organización pueda dar
órdenes.
4.4.2 Desvinculación del ordenamiento jurídico: solo es aplicable a organizaciones o aparatos al
margen de la legalidad.
4.4.3 Fungibilidad del autor mediato: se encuentran disponibles muchos ejecutores potenciales, es
decir el instrumento es fungible
4.4.4 Disponibilidad considerablemente elevada del ejecutor material hacia el hecho: el ejecutor
material se encuentra mejor preparado para el hecho que otros delincuentes.
5. DELITOS DE DEOMINIO. LA COAUTORIA
Sn coautores aquellos que sobre la base de dominio del hecho realizan el delta conjuntamente, es decir, que
entre ellos existe un dominio funcional o codominio del hecho. Si alguno de ellos tiene dominio sobre la
totalidad del hecho hará autoría directa unipersonal y los demás sujetos serán simples participes.
El dominio del hecho funcional es un concepto abeto, pues solo podría decirse que alguien es coautor se ha
desempeñado una función que era de importancia esencial para la concreta realización del delito. Para que
exista coautoría deben cumplirse varios requisitos:
Acuerdo previo y común: una división de tareas o funciones previamente decidida, es decir una especie
de dolo común en el que todos conocen lo que debe realizar cada uno de los intervinientes.
La contribución del coautor debe ser esencial: debe atenderse a la importancia del aporte. existe
coautoría si retirando hipotéticamente la contribución del interviniente individual todo el plan se
desbarata. otro criterio que debe ser tenido en cuenta para medir la importancia de aporte es el propio
dominio del hecho, donde será coautor aquel que posea el dominio funcional del hecho, aquel que
intervenga codominado por el hecho. si no existe dominio se está ante un caso de participación.
Debe ser en fase ejecutiva: no puede ser figura en el hecho delictivo alguien que n haya tomado parte
en la realización de este hecho, sino que solo haya ayudado a crear las condiciones previas al delito.
Es posible la coautora sucesiva: esto es la que se da cuando el sujeto se suma a un delito iniciado y cuya
ejecución no ha culminado
6. PARTICIPACION DELICTIVA
Es quien convence a otro para UE cometa un delito que no tenía pensado realizar, o que proporciona los
medio o cualquier tipo de colaboración para que otro lleve a cabo un hecho delictivo. El autor interviene en
un injusto propio, dominando he hecho, mientras que el participe interviene en un injusto ajeno, que
pertenece al autor. Existen varias teorías sobre la participación
Teoría pura de la acusación: considera que la participación supone una forma de ataque o lesión
autónoma al bien jurídico. la actuación del participe no supone un favorecimiento del hecho ajeno,
sino un injusto propio, desligado del hecho principal del autor. los límites de la responsabilidad a
título de participación se encuentran directamente de los tipos de la parte especial.
teoría de la acusación mixta: defendida por Claus proxi. sostiene que el injusto del participe es en
parte accesorio al hecho del autor, y en parte autónomo. la conducta del participe es accesoria a la
que realiza el autor, existiendo un ataque secundario al bien jurídico tutelado. pero también se
aprecian elementos independientes y autónomas, que solo pertenecen al participe y en ningún
caso al autor. los tipos penales van dirigidos directamente a los autores y solamente por extensión
alcanza a los partícipes. el participe no realiza el hecho prohibido, ni tiene el dominio del hecho, por
lo cual nunca podría lesionar directamente el bien jurídico tuteado. sin embargo su responsabilidad
penal se justifica en tanto y en cuanto su conducta contribuye a poner en peligro el bien jurídico
que será lesionado por el autor, donde incrementa de forma relevante el riesgo de reducción del
resultado típico.
7. Características de la participación
- Accesoriedad: el hecho del participe esta en relación de dependencia con el delito cometido por el autor.
El participe no contraviene la prohibición que establece la norma penal directamente, sino la prohibición
ampliada por las reglas de participación que extienden a otros sujetos. Existe una relación de dependencia o
subordinación con el delito principal.
La participación e rigüe por el principio de accesoriedad limitada, pues el autor debe haber dado comienzo a
la ejecución e una acción típicamente antijurídica. El requisito de la accesoridad supone un importante
límite, porque permite excluir del sistema penal cualquier clase de acción humana alejada de la ejecución
del hecho delictivo.
- Unidad del título a la imputación: los partícipes responden por el mismo título de imputación por el que
responde el autor.
- Carácter doloso: el participe debe actuar dolosamente respecto a su propia participación.
- Participación y punibilidad: el autor del hecho que haya realizado una acción típica, antijudía y culpable, la
ausencia de punibilidad traslada sus efectos a todos loa participes UE por ellos devienen impunes.
LA DETERMINACION
La determinación es la forma más grave de participación. Por ello el legislador ha resto para el determinado
un Marco penal idéntico al del autor. El determinador es un participe pero posee unas características muy
especiales, pues su conducta es considerada altamente peligrosa para el bien jurídico protegido. La
determinación es accesoria y por lo tanto debe constatare por lo menos el comienzo de los actos ejecutivos
del delito principal al que esta conducta debe ir relacionada.
La determinación consiste en hacer surgir en otro la resolución delictiva. El determinador provoca
dolosamente al autor, para que dé comienzo a la ejecución de un delito sin embargo es importante destacar
que el determinador no posee el dominio del hecho, que siempre debe estar en manos el autor.
Requisitos de la determinación
Directa: la determinación debe dirigirse a una persona o personas determinadas, para la realización
de un hecho delictivo concreto. Doctrinalmente no se admite la instigación por personas
interpuestas o determinación en cadena, que se da cuando el destinatario de la incitación a su vez
determina a otro.
Eficaz: no existirá determinación si la resolución delictiva estaba ya tomada por el autor con
anterioridad.
Dolosa: se haba de doble dolo, donde r una parte se busca provocar la resolución delictiva en el
futuro autor y por otra que el resultado del delta instigado se materializara llevándose finalmente a
cabo.
LA COMPLICIDAD
Será compite aquel que realice actos de cooperación en fase preparatoria ejecutiva o incluso en la fase post
delictual, si ha existido una promesa previa. La aportación del cómplice debe suponer una afecta con indirecta al
bien jurídico tutelado. La conducta cotidiana podrá ser sancionada analmente, atendiendo a la finalidad
perseguida por el acto, es decir, si existe una relación delictiva de sentido. Esta se dará cuando aquel que realiza
la acción cotidiana conoce la resolución delictiva del autor.
Forma de autoría:
En la autoría directa se da su realización a través de una omisión propia o en comisión por omisión.
- Autoría simultanea: se da esta situación cuando existe un grupo de personas obligadas a actuar
individuamente pero falta el deber común
- Coautoría por omisión: estructurada sobre el deber común que pesa sobre diferentes sujetos
- Coautoría comisiva y emisiva: esta situación es perfectamente posible si existe un delito de infracción
de deber.
FORMAS DE PARTICIPACION
Será determinador de un delito emisivo aquel sobre quien no recaiga el deber legal, pero convenza a otro sobre
quien pesa ese ducho deber para que no actúe
Sera cómplice si un sujeto sobre quien no pesa el deber brinda cualquier clase de apoyo
En esta clase de delitos se debe excluir el dominio de hecho. En esta modalidad delictiva no se dominan los
aspectos esenciales de la ejecución de hecho, ni se dirige un proceso que desemboca en el resultado. En
segundo término, también resulta excluida la categoría de delitos de infracción de deber.
Los delitos imprudentes prevalecen las teorías unitarias según esta caracteriza con el autor de un delito
imprudente será todo aquel que contribuya al resultado a través de una conducta que no observe el deber de
cuidad debido, en consecuencia, todos os intervinientes respecto de quienes se cumpla este requisito serán
autores
FORMAS DE AUTORIA
La caracterización de autoría directa en el delito imprudente no presenta mayores problemas ya que será autor
quien realice el comportamiento típico violando el deber objetivo y subjetivo de cuidado.
En la coautoría: no es posible
En la comisión conjunta: todos los intervinientes deben crear conjunta y voluntariamente el riesgo
jurídicamente desaprobado y ser conscientes de la peligrosidad del proyecto que asumen.
La coautora entre sujetos cualificados he presenta serias dificultades en la aplicación de autoría mediata pues
se trata de un concepto que no puede alejarse por completo de la idea de dominio sin ser desnaturalizado.
Los partícipes no reúnen la cualificación y r lo tanto son no cualificados, donde se encuentra a lo que el código
penal denomina intervinientes.
Fase interna o de liberación: en la que el sujeto decide y determina su actuación aunque esta no haya
comenzado en la ejecución
Fase externa: divida a su vez en una fase de preparación la cual son los actos preparatorios,
generalmente son punibles y la fase de ejecución actos ejecutivos entre el delito intentado y el
consumado
El ser humano recorre un camino para el comportamiento punible, en dicho procedimiento las circunstancias
del hecho pueden desarrollarse de tal manera que su conducta no consiga un resultado o incluso que el sujeto
con su propio comportamiento trate de evitar que se produzca el resultado que en principio se pretendía.
Se considera tentativa o delito intentado aquel ataque sobre un bien jurídico protegido, mediante la
realización de actos que en contraste volitivo con la norma que prevé el delito, sean capaces de producir su
consumación e implique un peligro de que el resultado lesivo para ese determinado bien jurídico se
especifique.
Teoría objetiva clásica: justificaba a punición en base a la peligrosidad objetiva, que concurría cunad la
acción se encuentra en relación casual con el delito propuesto. Se adopta una posición ex post para la
valoración del peligro.
o En comienzo de la tentativa dependería no de la voluntad del autor sino de la proximidad con la
lesión del bien jurídico.
o Se distingue entre actos preparatorios y ejecutivos, donde los últimos configura la tentativa.
o Objetivo: consiste en el peligro para so bienes jurídicamente protegidos. Según la doctrina objetiva
clásica suele determinar la idoneidad del acto no referencia al medio empleado, siendo absolutamente
inidónea y por lo tanto no punible la tentativa cuando dicho medio no hubiera tenido nunca
potencialidad lesiva para violar ese derecho agredido sobre cualquier sujeto pasivo al que se dirigiese.
Solo será punible la acción adecuada para la realización del tipo defendido por la norma y por
consiguiente la acción idónea peligrosa.
o Subjetivo
A esta teoría surge una crítica la cual establece que supone una restricción a la amplitud del concepto de
tentativa que se concreta en la fórmula de la prognosis posterior y que consiste en determinar el peligro ex ante,
remitiéndose al momento del acto de ejecución, ateniéndose a las circunstancias generalmente cognoscibles y a
las conocidas por el autor, sin considerar aquellas que hayan sido descubiertas ex post. Siguiendo el criterio e la
equivalencia de las condiciones, toda tentativa es inidónea porque de haber sido idónea hubiera reducido el
resultado.
Concepto: existe tentativa cuando el sujeto inicia la ejecución de una conducta libre mediante actos idóneos e
inequívocamente dirigidos a su consumación y esta no se produjere por circasianas ajenas a su voluntad.
Se entiende como elemento de la tentativa por el tipo subjetivo que el autor debe querer los actos que realiza,
debe actuar con ánimo de consumar el hecho o al menos aceptando que puede dar lugar a la consumación.
La cuestión radica en que si la tentativa requiere la ejecución de actos necesarios para la consumación, la
voluntad de ejecutar tales actos equivaldrá a la consumación exteriorizada y por consiguiente, si el dolo supone
el conocimiento y voluntad de realización de la conducta descrita en el tipo, a conciencia de su capacidad lesiva,
la tentativa requería así el mismo dolo del delito consumado. Bajo este entendido no será posible poder
considerar la configuración del tipo de injusto en os delitos mediante un resulta o querido la tentativa de delito
culposo o imprudente.
Respecto el problema del comienzo de la ejecución, existe la teoría de los actos intermedios onda considera
que son acciones de tentativa no solo las típicas, sino aquellas que suponen un inicio inmediato para la
realización típica, se entiende que la tentativa se configura cunado se dispone a realizar las acciones tipias.
El código colombiano no contempla solamente el plan de autor, son también considera la voluntad del autor,
tendiendo como esenciales los elementos subjetivos y objetivos.
Se denomina tentativa idónea cuando la consumación de delito resulta imposible en cuanto que la acción del
autor, dirigida a la realización de un tipo penal, no puede llegar a la consumación del delito intentado por
idoneidad de los medios, del objetivo o de ambos. Las conductas consideradas como tentativa irreal son aqueas
que no pueden considerarse peligrosas debido a la burda falta de compresión del autor que las realiza.
El concepto de tentativa irreal es más apio que el de tentativa supersticiosa y comprende supuestos en los
cuales el autor no realiza medios supersticiosos, aunque en ningún caso se pone el peligro el bien jurídico
protegido.
Según la teoría de la impresión o de la conmoción social quedaría la tentativa irreal o supersticiosa impune. En
estos casos faltaría el dolo, el actuar mediante el empleo de medios mágicos u otros medios similares no podría
causar impresión a la comunidad.
El legislador colombiano manutiene una posición dominantemente objetiva, donde la finalidad prioritaria del
derecho penal es la protección de bienes jurídicos y por consiguiente solo deben ser prohibidas aquellas
conductas que crean una situación objetiva de peligro. Desde el punto de vista del derecho positivo el
fundamento de la punición de la tentativa se encentra en la realización voluntaria de la conducta del autor que
pone el peligro bienes jurídicamente protegidas. La constatación de la peligrosidad de la conducta debe
verificarse en un momento anterior a su realización, esto es ex ante, y no con posterioridad. La conducta deber
ser peligrosa, es decir ideonea.
Desistimiento en la tentativa
El artículo 27 del código penal sostiene que o se está utilizando el término de desistimiento, aunque sin duda se
está refiriendo a este al solicitar todos los esfuerzos necesarios para impedirla.
El legislador no previo de manera expresa el desistimiento voluntario como una causa de exclusión de pena sino
como una simple forma de atenuación. Sin embargo, es un hecho que tanto la jurisprudencia como la doctrina
internacional mayoritariamente afirman que cuando alguien desiste voluntariamente a la consumación de un
delito comenzado, se le ha de aplicar únicamente la pena prevista para los actos realizados, si estos son
constitutivos de un delito o contravención.
El código penal colombiano va a atenuar al autor siempre y cuando se cumplan con dos condiciones:
Teorías clásicas frente al desistimiento: explican el fundamento del desistimiento atendiendo a su impunidad.
Teorías jurídicas: basan su impunidad en razón de la inexistencia de algún requisito o elemento del delito para
poder estimar el hecho como tentativa. Estas teorías parten de un punto de vista retribucioncita en orden a la
justificación de la pena.
Teorías político criminales: ven el fundamento de la impunidad del desistimiento en razones utilitarias, se
consideró al desistimiento como puente de oro, lo que debía suponer un estímulo para que el autor abandonase
la tentativa antes de llegar a la consumación, pero se ha demostrado que esa promesa de impunidad no influye
generalmente sobre la resolución del autor en el momento de su decisión.
Teoría del premio o de la gracia: quien voluntariamente desiste y evita la consumación del delito o se esfuerza
seriamente en ello sin que la consumación se produzca, borra la mala impresión que su hecho causa en la
comunidad y merece por ello el perdón.
Teorías del resarcimiento de la culpabilidad: afirma que el desistimiento supondría una disminución de la
intensidad de la voluntad criminal, la culpabilidad no desaparece, sino que se compensa con el desistimiento.
Es cierto que si la pena no es útil ni necearía no debe imponerse, pero también se puede afirmar que aunque el
castigo pudiera resultar útil desde el plano preventivo general y especial no sería necesaria su aplicación.
El elemento subjetivo del desistimiento radica en la voluntariedad, es decir, para que sea reconocido el
desistimiento este debe ser voluntario.
Teorías psicológicas: son aquellas que hacen depender la concurrencia de la voluntariedad según el
abandono de la consumación se deba a una libre decisión del sujeto o sea una consecuencia de una
coacción psicológica. Se da el desistimiento si el sujeto no quiere alcanzar la consumación aunque
pudiera hacerlo, y es involuntario si no quiere porque no puede.
Teorías normativas: la voluntariedad se estimara si obedece a motivos susceptibles de valoración
jurídica.
Las teorías normativas se esfuerzan por recurrir a criterios valorativos para investigar la voluntariedad y se
considera que una menor ética del motivo, fundamentaría la involuntariedad o que el desistimiento solio puede
ser voluntario como expresión de una conciencia conforme a derecho retorno a la legalidad
El segundo problema se plante sobre si el desistimiento debe ser definitivo, a lo que se responde que el
desistimiento debe constituir un abandono definitivo.
Respecto a la tentativa fracasa o frustrada, no existe desistimiento cuando el autor ha reconocido el fracaso, sin
embargo procederá el desistimiento en la medida que el autor haya tenido conocimiento de dicho
acontecimiento o de la inidioniedad de la tentativa.
Para el desistimiento no solo se requiere la voluntariedad, sino también la efectiva evitación del resultado
consumativo. La exigencia se fundamenta en razones político criminal evitando la producción de un resultado
lesivo para los bienes jurídicos protegidos, el desistimiento debe tener éxito, ya que si el resultado se produce a
pesar de la actividad del autor, esta continua siendo responsable por un delito consumado.
La caracterización como uno o varios hechos típicos excluyentes de todos los demás, de un único hecho que
lesiona o pone el peligro diferentes bienes jurídicos o el mismo reiteradamente (concurso ideal) o distintos
hechos que provocan diferentes delitos (concurso real), tiene importantes consecuencias en momentos muy
significativos, tanto para la ciencia penal como procesal.
2. La unidad de hecho
Determinar cuando existe unida y cuando pluralidad de acciones o de hechos es uno de los objetivos prioritarios
en materia de concursos. Las conductas llevadas a cabo por seres humanos pueden ser descompuestas desde
una perspectiva puramente biológica, es un número importante de contracciones musculares. Los conceptos de
acción y de hecho indican que estamos ante conductas o comportamientos humanos que conforman una
unidad.
Para determinar esa unidad se han creado varios criterios
Unidad de acción en sentido estricto: se trata de la pura y simple realización del tipo penal. El tipo es el que
se cohesiona una serie de comportamientos en torno a una única caracterización jurídica. Son de unidades
valorativas a la que la ley atribuye un criterio unificador. Donde quedan comprendida
o Actos homogéneos o heterogéneos: los cuales colman las exigencias del tipo penal, objetiva y
subjetivamente.
o Delitos permanentes: en lo que se aprecian desde el punto de vista natura listico, distintos
comportamientos que persisten a lo largo del tiempo. Jurídicamente existe un único delito
consumado, al mantenerse en el tiempo una situación constante de contradicción a derecho. El
delito no se materializa en un único instante, sino se dilata temporalmente
o Delitos habituales: reiteración e muchas infracciones, cuando cada una de ellas no supone
individualizada mente un hecho delictivo
o Tipos combinados: aparecen cuando la ley combina distintas figuras delictivas, confirmando un
nuevo delito debiendo formularse una única valoración jurídica.
o Delitos mutilados de dos actos: en los que habrá unidad típica de acción cuando el segundo hecho
se lleve efectivamente, trascendiendo el plano subjetivo
o Delitos pluriofensicos: requieren el menoscabo de distintos bienes jurídicos
Unidad típica de acción en sentido amplio: se habla de unidad natural de acción cuando la conducta del
sujeto va más allá de la realización de los elementos típicos, se da cuando exista varios actos que suponga la
reiteración de la afectación al mismo bien juicio en el mismo contexto
Delito continuado: se de en la unidad jurídica de acción, cuando existe pluralidad de hechos pero se
aprecian reglas específicas que permitan considerar un solo delito a efectos de la responsabilidad penal
Delitos imprudentes y omisivos:
o Imprudentes: será necesario para conocer si ha existido unidad determinar el número de ocasiones
en el que el sujeto se cuenta bajo la obligación de cumplir con uno o varios deberes de cuidado
o Imprudentes de resultado: se da cuando apreciándose una o varias infracciones al deber objetivo de
cuidado, se produce un único resultado lesivo.
Existe concurso aparente de las leyes penales, también llamado unidad de ley, cunado resultando aplicables al
mismo hecho distintos preceptos penales, el comportamiento se incardina completamente sobre uno de ellos,
que juzga y agota todo el desvalor de la acción y del resultado.
La tarea del interprete consiste en seleccionar una de las leyes concurrentes (norma prevalente), declarándola
aplicable con exclusividad al caso concreto y excluyendo las restantes leyes, considerándolas incompatibles.
Para establecer cual ley debe aplicarse se debe tener en cuenta los siguientes criterios:
a. Principio de especialidad: según esta formulación, la ley especial prevalece ante la general. Se aprecia
una relación lógico conceptual de subordinación, pues cada objeto que cae en el ámbito del concepto A,
también cae en el concepto B, pero nunca a la inversa.
b. Principio de susbsiedariedad: se trata de una disposición penal que solo se emplea cunado otra no sea
de aplicación, es decir funciona como una norma auxiliar o precepto de recogida. En la subsidiariedad se
aprecia una relación lógico-conceptual de interferencia o intersección, ya que debe existir una
coincidencia parcial.
c. Subsidiaridad expresa o formal: el legislador proporciona explícitamente la solución, estableciente que
un precepto penal rige únicamente cunado otro no sea de aplicación.
d. Autoexclusión general: el precepto no se aplica si el hecho supone cualquier otro delito que prevea una
pena mayor.
e. Autoexclusión especifica: el precepto no se aplica en relación a otro u otros delitos determinados
f. Subsidiariedad implícita o tacita: esta forma de subsidiariedad es la más compleja, pues se basa en un
análisis o valoración de las relaciones de un delito con otro respecto del bien jurídico protegido. Se da
por ejemplo en los delitos e peligro concreto frente a los de lesión, en los que se protege el mismo bien
jurídico antes distintas clases de ataque. Ante la expiación del derecho penal de riesgo y de peligro, es
bastante frecuente que la misma conducta pueda caer en el marco de un delito de peligro y de lesión al
mismo bien jurídico.
a. Subsidiariedad implícita: se da en relación cunado se aprecia en el mismo hecho delictivo, entre
aspectos preparatorios punibles y tentativa, entre esta y el delito consumado.
b. Subsidiaridad tacita: exige una justificación inequívoca que señale que el legislador ha optado
por el concurso de leyes y no por el concurso ideal, con lo que se requiere una fundamentación
teleológica.
g. Principio de consumación: la ley absorbe el desvalor delictivo de otra, por lo que la excluye o la
consume. Al aplicar una de las normas se está relegando a la otra que ha sido considerada por el
legislador en abstracto como digna de sanción penal autónoma.se trata de comportamientos
anteriores, coetáneos, o posteriores al hecho delictivo que podrían ser sancionados individualizada
mente, pero se consideran absorbidos dado que no suponen un incremento del daño producido al bien
jurídico en cuestión.
h. Principio de alternitividad: existen dos supuestos
a. El supuesto que exactamente se amenaza al mismo hecho por distintas leyes: existe identidad
si todos los objetos que caen en el concepto A también caen en el concepto B y viceversa, se
considera como un error del legislador, por lo tanto no se puede estar ante un concurso de
leyes.
b. Si se presentan dos tipos penales con supuestos contradictorios que se excluyen uno al otro,
porque son entre si incompatibles: protegen el miso bien jurídico, pero son distintos medios
para alcanzar la misma meta.
Es importante mirar cuando se presenta concurso de delitos, es decir cuando la conducta o conductas afectan
varias normas jurídico penales cuyo ataque tiene relevancia y efectos de cara a la pena. Debe diferenciarse entre
dos conceptos:
- Concurso ideal: el sujeto lesiona o pone en peligro distintos bienes jurídicos con una sola conducta
- Concurso real: cuando a través de dos o más acciones u omisiones se realizan diversos delitos
jurídicamente independientes.
a. Solución dualista: diferencia la pena que corresponde al concurso ideal y al real.se crea así una
divergencia expresa entre estas dos modalidades de concurso.
b. Solución unitaria: en virtud de este modelo, el tratamiento del concurso presenta dos características:
o Se establecen las mismas consecuencia jurídicas para todos los supuestos del concurso, bien sea
real o ideal
o Se prescinde de la determinación individualizada de los delitos cometidos y de la asignación de
penas a cada una de ellas.
Existe concurso ideal de delitos, cuando el sujeto con una sola conducta lesiona o pone el peligro distintos
bienes jurídicos, dando lugar a varios delitos. En el concurso ideal el sujeto realiza una única acción que abarca
varios hechos prohibidos en virtud de diferentes normas penales, que tutela diferentes bienes jurídicos o el
mismo de manera reiterada. El concurso ideal puede ser:
- Homogéneo: en este caso una única infracción afecta al mismo tipo penal varias veces. Se trata de la
reiterada violación de una misma norma
- Heterogéneo: una única infracción afecta a dos o más tipos penales distintos.
Se da cuando el sujeto realiza dos o más acciones u omisiones que originas diversos delitos jurídicamente
independientes, que son juzgados conjuntamente, los requisitos son:
- Unidad de sujeto
- Pluralidad de infracciones: debe tratarse de la existencia real de dos o más infracciones penales.
- Conexión procesal: para aprecia concurso real de delitos es necesario su juzgamiento simultáneo. No
debe haber recaído sentencia condenatoria para ninguno de los hechos enjuiciados. Las infracciones que
se juzgue una vez impuesta una condena no pueden integrar concurso real sino habilitar sea el caos para
un proceso de unificación de las penas.
a. Principio de acumulación materia.: se presenta cuando se da la mera suma aritmética de todas las
penas impuestas. El condenado debe sufrir la consecuencia jurídica de cada uno de los delitos que ha
cometido. Así se sanciona separadamente cada una de las infracciones o se imponen distintas penas que
por su naturaleza pueden ser cumplidas simultáneamente. Pero en el marco de un estado de derecho
no es aceptable privar al condenado de toda esperanza de la libertad. Una solución de esta naturaleza
implica sanciones excesivas, contrarias a cualquier fin resocializador.
b. Principio de absorción: es el que siempre ha prevalecido en el concurso ideal se delitos. Debe aplicarse
la pena del delito más grave sin incremento alguno, no se tienen en cuenta las demás sanciones que
corresponden a las demás infracciones. NO SE CONTEMPLA EN COLOMBIA
c. Principio de exasperación: se sanciona con la pena que corresponde al delito más grave, sometiéndola a
un incremento que supera el límite máximo previsto para dicho delito. En este sistema la clave se
encuentra en l delito más gravemente penado, que sirve de referencia para identificar a la pena
operativa.
d. Pena unitaria: la pena se determina sin tener en consideración ni el número de infracciones cometidas
ni la cantidad de normas penales infringidas.
El artículo 31 del código penal consagra una solución que no contempla las pautas del concurso real e ideal.
Opta por unificar el tratamiento del concurso, sin considerar puntualmente el número de infracciones
cometidas, adopta el criterio de la exasperación, estableciendo límites absolutos y relativos.
9. El delito continuado
Cuando el sujeto realiza una serie de infracciones homogéneas, guiado por la misma unidad e propósito aunque
esta construcción jurídica recibe la consideración de un único hecho punible. Es un concurso real que se
considera como una infracción única.
- Homogeneidad subjetiva: es la unidad de propósito o plan criminal. Debe existir un dolo unitario o
global que cohesione todas las infracciones que se cometen, a través de la ejecución de un plan
preconcebido.
- Consecuencia jurídica: corresponde aplicar el principio de exasperación.
- Prescripción: el cómputo del plazo de prescripción comienza a partir de los actos contabilizados.
Se da cuando el sujeto realiza una serie de infracciones penales de índole patrimonial, guiadas en lo subjetivo
por un propósito de obtener un lucro global y orientado a defraudar a un colectivo o masa de individuos .
Las garantías del derecho penal deben aplicarse para todo el mundo. El delito es un concepto jurídico, es una creación
humana y no siempre hay delito natural. No siempre un delito lo ha sido toda la vida, pues estos son creados por el
legislador. El derecho penal especial es el estudio del delito en particular y de esta forma esta montado sobre el tema de los
bienes jurídicos que son los respectivos títulos de la parte especial del Código Penal. Los bienes jurídicos se dividen en
individuales y colectivos, los individuales son los que protegen a un individuo en particular y los colectivos son los que
protegen a todos los individuos o a un grupo de individuos,
2) BIEN JURÍDICO
El derecho penal protege los bienes jurídicos, que son los derechos tutelados por la Ley. Mayoritariamente se define el
derecho penal como un esquema de protección subsidiaria de bienes jurídicos. La subsidiaridad implica que la protección
de bienes jurídicos pertenece a todo el ordenamiento. Así, el derecho penal es la última ratio, porque es el mecanismo mas
violento con que cuenta el Estado para repeler las conductas de los ciudadanos limitándoles el derecho.
Se decía que el derecho penal protegía los derechos personales: la vida, el honor, la sexualidad, etc., concepción que estaba
ligado con la Revolución Francesa. De esta forma quedaban por fuera muchos derechos que merecían protección. Así, en
1934 se empezó a hablar de bien jurídico con la idea de crear un concepto que englobe las distintas posibilidades de
protección. De esta forma, Birnbaum dijo que no se protegían derechos personales sino bienes jurídicos. Hay bienes
jurídicos que están protegidos por otras fuentes de derecho que no competen al derecho penal, por ejemplo, el derecho al
trabajo.
El bien jurídico debe ser de carácter trascendente, es decir que debe ser importante desde el punto de vista social en un
momento determinado, pero, por ejemplo no se podría penalizar el homosexualismo porque atentaría contra la libertad de
las personas y el libre desarrollo de la personalidad que están protegidos constitucionalmente. Entonces no basta con que
sea socialmente aceptado, hoy en día esta asociado más que todo a que los derechos protegidos por el derecho penal
tengan contenido constitucional. Así, los bienes jurídicos que se pueden proteger penalmente deben ser derivados de la
Constitución. Se parte de la idea de que las Constituciones modernas protegen de manera prevalente los derechos
humanos.
Hay derechos individuales que tienen carácter colectivo, por ejemplo, el violador en serie es un peligro y una preocupación
para los ciudadanos o la colectividad, aun cuando viola derechos individuales. Entonces estamos frente a una división
artificial entre bienes jurídicos individuales y colectivos.
A) Homicidio Simple
Es un tipo penal básico porque se aplica autónomamente.
feto. La religión sostiene que la vida empieza con la fecundación, por lo que no se presentaría aborto sino
homicidio, lo que seria absurdo desde el punto de vista jurídico.
iii. Vida independiente. Es necesario encontrar el límite entre el aborto y el homicidio. El Código
Civil establece que la existencia legal de las personas comienza la separase completamente de su madre y
se reputa persona todo aquel que halla sobrevivido a la separación un momento siquiera. De esta forma
los requisitos son: cortar el cordón umbilical y haber sobrevivido un momento siquiera. Debe entenderse
que por tratarse de un ser totalmente formado y para la protección del bien jurídico la culminación de la
vida dependiente y el comienzo de la independiente están delimitadas por el nacimiento y este es el único
requisito que exige la Constitución para determinar el concepto de persona. Algunos establecen que el
nacimiento es todo el tiempo y las etapas que este demanda, otros los dividen en contracciones uterinas,
dilatantes y de parto. Hurtado Pozo por ejemplo, establece que el límite entre aborto y homicidio esta en
las primeras contracciones que son las dilatantes. Cuando el nacimiento se da por cesárea su comienzo
estará determinado por el momento de la apertura del útero solo si es programado, si ya hay trabajo de
parto el comienzo del nacimiento estará determinado por las contracciones dilatantes.
2. Bien jurídico. Protege la vida de las personas, entendida como la subsistencia de su funcionamiento orgánico.
El homicidio entonces se presenta cuando se da muerte a una persona, puede ser muerte tradicional o
muerte cerebral que se da con la cesación de la función del sistema nervioso central. Por ejemplo, puede
suceder que se lesione a alguien y se le cause la muerte cerebral, pero la persona vive y luego otro lo
desconecta. La vida e integridad personal son inseparables y para entender esto debe estructurarse con el
concepto de dignidad humana. El homicidio es un delito de resultado.
3. Conducta típica, antijurídica y culpable. Para que una conducta sea punible se requiere que sea típica,
antijurídica y culpable. Lo primero que se debe hacer es un juicio de adecuación jurídica que consiste en ver si
la conducta encaja en un tipo penal, luego se pasa a la culpabilidad que es un juicio de reproche a un
individuo que cometió la conducta típica, antijurídica y culpable, porque habiendo podido no hacerlo
libremente lo hizo. Puede suceder que se de la atipicidad por no encuadrar la conducta en ningún tipo penal,
por lo que no seria necesario analizar la antijuridicidad y la culpabilidad. Puede suceder que alguien cometa
una conducta típica pero que dicha conducta este justificada, por ejemplo, mate a un sujeto en legítima
defensa. Una causal de inculpabilidad es, por ejemplo, la inimputabilidad, caso en el cual hay lugar a medida
de seguridad.
No hay delito, por ejemplo, cuando se actúa por caso fortuito, desde el punto de vista causalista hay ausencia
de culpabilidad, mientras que desde el punto de vista finalista se trata de ausencia de tipicidad.
i. Sujetos1. El sujeto activo es una persona natural, es indeterminado porque no requiere ninguna
calificación pues cualquier persona puede cometerlo. Es un tipo penal monosubjetivo, pues el sujeto
activo es simple (unitario), ya que basta con que una persona lo cometa.
El homicidio se realizar por autoría material que es cuando se realiza directamente la conducta, por
ejemplo, Pedro mata a Juan propinándole dos puñaladas en el pecho, pero aun cuando no es necesario
1
Sujeto activo: El que realiza la conducta descrita en el tipo penal, puede ser sujeto activo determinado o indeterminado.
Sujeto pasivo: Se divide en el titular del bien jurídico y los perjudicados, también puede ser determinada o indeterminada.
En los sujetos esta el tema de la coparticipación, que es un delito con sujeto activo singular en donde varias personas
realizan la conducta, por esta razón se le llama concurso eventual de personas (sujeto singular): autores y participes, Art. 29
y 30 CP. Los autores son principales porque pueden cometer el delito sin la colaboración de los participes, se dice que
tienen el dominio del hecho (obran directamente con el verbo rector). Así, no existe determinador o cómplice sin autor:
autoría material, coautoría material propia, coautoría material impropia, autoría mediata y coautoría accesoria. Los
participes son accesorios y para que el participe responda, el autor tiene que haber realizado la conducta típica y
antijurídica: determinador, cómplice e interviniente (obran lateralmente con el verbo rector).
pueden concurrir varias personas a su comisión. Puede ser por coautoría material propia cuando todos
los que participan realizan la conducta descrita en el tipo penal, por ejemplo, Pedro y Miguel golpean
brutalmente con garrotes en la cabeza a Juan. También puede haber coautoría material impropia
cuando se ponen de acuerdo pero hay división de trabajo, por ejemplo, Pedro maneja la moto desde la
cual Miguel realiza varios disparos a Juan. También es clara la posibilidad de autoría mediata cuando se
utiliza a otra persona como instrumento para que éste cometa el delito, por ejemplo, Pedro le entrega un
revolver a un niño de diez años y le indica, encontrándose en la montaña, que le dispare al tigre que se
encuentra detrás de un matorral, siendo este como lo sabia el primero, un hombre. La coautoría
accesoria se da cuando todos cometen el delito, pero entre ellos no se pusieron de acuerdo en la
comisión del hecho delictivo.
El sujeto pasivo tiene que ser otra persona que no requiere ninguna cualidad y también es
monosubjetivo pues basta la muerte de una persona que se de la configuración del tipo penal.
ii. Objetos. Para algunos el objeto jurídico es el bien jurídico a proteger en el tipo penal, en el homicidio es
la vida humana independiente; el objeto material es el objeto sobre el cual recae la conducta, en el
homicidio es el hombre vivo físicamente considerado, es importante tener en cuenta que es el criterio
del comienzo del parto donde se encuentra el límite entre el aborto y el homicidio.
iii. Conducta y resultado. El verbo rector es matar (simple), en términos jurídicos es la acción dirigida a la
anticipación temporal de la muerte mediante la destrucción de la vida, por ejemplo, desconectar el
respirador artificial de quien no tiene la más mínima posibilidad de sobrevivir sin él, no significa
acortamiento de la vida.
Es un tipo penal de acción2, pues por lo general se mata llevando a cabo conductas activas, también tiene
cabida la omisión impropia. Por ejemplo, la madre tiene posición de garante cuando ve que su hijo se
esta ahogando y no hace nada para salvarlo.
La conducta es la que causa determinado resultado, por ejemplo, un disparo es la causa de la muerte
de determinada persona. Pero según lo establece el Art. 9 CP, “la causalidad por sí sola no basta para la
imputación jurídica del resultado”, esto es lo que hoy en día se llama imputación objetiva, que significa
poner en cabeza de alguien un resultado bajo ciertos criterios pues demostrada la causalidad se tiene
que analizar la imputación con criterios normativos: Se requiere en primer lugar la creación de un riesgo
jurídicamente desaprobado, por ejemplo, manejar es un riesgo aprobado y no se puede imputar. Se
requiere en segundo lugar que ese riesgo creado sea el mismo que se concreta en el resultado, por
ejemplo, que la muerte de la persona sea la realización concreta y especifica de ese riesgo. Además en
tercer lugar es necesario mirar el fin de protección de la norma, porque por ejemplo, a quien en una moto
ruidosa y a exceso de velocidad cierra en la vía a un anciano conductor a quien la impresión sicológica del
peligro intempestivo le produce la muerte por un infarto, se le imputa dicho resultado pero no
jurídicamente, puesto que, a pesar de haber infringido el deber objetivo de cuidado la muerte de la
persona no se encuentra dentro del ámbito de prohibición de la norma infringida, pues la norma de
2
La acción puede ser por: Comisión, que implica la realización de un acto que de no haber sido hecho no habría producido
el resultado. La mayoría de los delitos en el Código Penal están tipificados de esta forma por ser la forma más común, o por
Omisión, que implica la realización de un acto positivo a través de una omisión, así se da cuando quien tiene el deber
jurídico de impedir un resultado, por encontrarse en posición de garante de un bien jurídico o de control de una fuente de
riesgo esta obligado a interferir para poner fin al peligro o disminuirlo, so pena de que por su inactividad se produzca un
resultado que le resulta imputable jurídicamente, por ejemplo, no suministrar la droga que mantendría viva a una persona,
también denominada omisión impropia. La omisión simple consiste en dejar de hacer algo que de haber sido hecho habría
producido el resultado querido por la ley.
exceso de velocidad es para evitar accidentes de transito y no para evitar paros cardiacos. De esta forma
si no se puede imputar objetivamente la conducta termina siendo atípica.
iv. Tentativa. La tentativa3 cabe en el homicidio por ser éste un delito de resultado, pero hay cierta dificultad
probatoria para verificar si se trata de lesiones personales o tentativa de homicidio. Si ya se ha producido
un daño diferente al que se perseguía se debe responder por este.
La conducta debe ser apta para producir el resultado que es la muerte, de lo contrario se estaría frente a
una tentativa imposible.
v. Participación. Es determinador el que por cualquier medio hace que en otro nazca la voluntad homicida,
por ejemplo, Pedro aconseja a Miguel para que mate a Juan, y este así lo hace. Es cómplice quien presta
ayuda anterior o concomitante a la realización del ilícito, también cuando se cumple una actividad de
ayuda posterior al ilícito pero cumpliendo promesa anterior, por ejemplo, se llama al taxi para que huyan
los sicarios que acaban de darle muerte al patrono, lo cual estaba previamente acordado.
5. Tipo subjetivo. Solo puede imputarse en una de tres modalidades: dolo 4, culpa5 o preterintensión6. El dolo
homicida, dada la progresión de la afectación al bien jurídico, es el mismo de la tentativa. La comisión del
homicidio se lleva a cabo por lo general con dolo directo, esto es, cuando el sujeto conoce las circunstancias
del hecho y voluntariamente se encamina a su realización: Quiere matar y lo logra. Si fracasa es tentativa,
pero desde el punto de vista subjetivo el dolo es el mismo. Cuando el resultado aparece como probable y se
sigue adelante con la acción contando que con el azar no se produzca el resultado que de todos modos
sobreviene surge el dolo eventual, por ejemplo, Juan es conductor de un bus en Bogota y permite que grupos
3
Art. 27 CP. Solo es punible por lo general la fase externa (actos ejecutivos) y excepcionalmente se considera punible la fase
interna (actos preparatorios) pues son actos que no se pueden probar. Al igual que la coautoría y participación, la tentativa
es un dispositivo amplificador del tipo penal que se da en los delitos de resultado. Se presenta cuando a pesar de
perseguirse no se logra el efecto requerido por el tipo penal por razones ajenas a la voluntad del agente. Clases de
tentativa: 1) Acabada e Inacabada. Ya no hace esa referencia desde el punto de vista conceptual, pero si existe la diferencia
desde el punto de vista punitivo. 2) Desistida. Se arrepiente de su acción y voluntariamente hace todos los esfuerzos
necesarios para que la consumación no se produzca, mas no lo logra porque se antepone un tercero o el azar, aquí la pena a
imponer es menor que la tentativa según el Art. 27 Inc. 2 CP. 3) Imposible. Desapareció por no darse la tipicidad de la
conducta, este es un problema técnico al no presentarse los elementos del tipo penal.
Requisitos de la tentativa: 1) El inicio de la ejecución, 2) Ausencia de la consumación, 3) La conducta idónea e inequívoca
(no son los medios lo que son idóneos, sino la conducta pues esta tiene que ir dirigida a la comisión del delito y tiene que
ser inequívoca al verbo rector) y, 4) no consumación por causa ajena, que es lo que diferencia la tentativa desistida de la
acabada e inacabada. De esta forma, siempre debe existir dolo y encontrarse en la fase ejecutiva según los subjetivistas,
mientras que para los objetivistas seria un acto ejecutivo si logra poner en peligro el bien jurídico. En Colombia se miran los
dos aspectos, además del criterio de inmediatez temporal, que consiste en que el paso siguiente es la consumación.
4
Dolo: Es la conciencia y la voluntad dirigidos a la realización del hecho punible. Tiene 2 aspectos: 1) Cognoscitivo. Yo sé que
la conducta es delito, y 2) Volitivo. Yo deseo realizar la conducta.
Puede ser: 1) Directo. Relación exacta entre conocimiento y la voluntad y el hecho. 2) Indirecto. Propósito que surge
eventualmente en el desarrollo de la acción, o 3) Eventual. La persona acepta como propios todos los resultados de su
conducta independientemente del riesgo.
5
Culpa: Deber objetivo de cuidado (acción de obrar diligentemente) que se debió haber previsto por ser previsible y así
debió evitarlo. Es la actitud y aptitud para realizar un comportamiento sin querer el resultado dañoso por impericia,
imprudencia, negligencia (descuido u omisión) y violación de normas y reglamentos. Formas de la culpa: 1) Con
representación. La persona prevé que su conducta puede generar daño, pero no acepta el resultado. 2) Sin representación.
La persona no prevé el resultado.
6
Preterintensión. Cuando el resultado siendo previsible excede la intención del agente. Produce una ruptura del nexo
causal. Se necesita imputar el primer resultado (lo que se quería) a título de dolo, y el segundo resultado a título de culpa,
siendo el primero menor que el segundo. Y se necesita el nexo causal entre la conducta y el segundo resultado.
de personas cuelguen por fuera del mismo en vías rápidas y congestionadas de la ciudad, colisionando con
otro vehiculo por disputarse la vía, resultando muertos varias personas.
Cuando se yerra sobre alguno de los elementos del tipo surge el error7, si es invencible habrá atipicidad, si es
vencible se castigara como culposo solo en la medida en que exista tal modalidad de imputación, por
ejemplo, Pedro cree que quien se esconde detrás de unos matorrales es una presa de caza, resultando ser un
hombre, si el error fuere provocado por la victima pues para asustar a Pedro se vistió de oso, el yerro surge
invencible y por lo tanto la conducta es atípica. Cuando el error recae sobre la persona es irrelevante, pues se
quería matar a una persona y a una persona se mato, por lo que habrá tentativa respecto de quien se quería
matar y un homicidio doloso o culposo respecto de quien recibe el disparo. Se presentan problemas con el
bien jurídico pues se involucra una puesta en peligro y una lesión de titulares diferentes razón por la cual hay
que reconocer el concurso efectivo de tipos penales8.
6. Homicidio Consentido. Siempre que nos encontremos ante un homicidio consentido (libre de dolo, coacción o
engaño) la imputación tiene que ser a titulo de homicidio simple, salvo que se encuentre presente un
agravante por razón de parentesco.
B) Homicidio Agravado
Es un tipo penal subordinado que aumenta la penalidad del homicidio simple. La estructura típica es la misma que
en el homicidio simple. Art. 104 CP.
1. Por vínculos familiares. El tipo penal es de sujetos activo y pasivo determinados. Se da cuando recae sobre
ascendientes (padres, abuelos, etc.), descendientes (hijo, nieto, etc.), hermano o pariente dentro del cuarto
grado de consanguinidad (tíos y primos hermanos) sean legítimos o ilegítimos. También cuando recae sobre el
cónyuge o compañera permanente, adoptante, adoptivo o pariente hasta el segundo grado de afinidad. La
idea es proteger el núcleo familiar, por ejemplo, si Pedro desconocía a su mamá y la mata se le imputa
homicidio simple porque es necesario actuar con dolo. No se le aplican las circunstancias de agravación a los
participes, siempre y cuando el autor no les haya comunicado dicha circunstancia, por ejemplo, si Pedro
determina a Juan a matar a su mamá, aun cuando se trata de la mamá de Pedro éste responde por homicidio
simple porque los dos responden por la misma pena, el autor es el que tiene que comunicar dicha
circunstancia al determinador y la calificación de homicidio agravado solo es para el autor.
7
Error. Falsa percepción de la realidad, se iguala a la ignorancia. Puede desestructurar los elementos cognoscitivos y
volitivos del dolo. Teoría del error: Desde el punto de vista filosófico, epistemológico hay: 1) Error de tipo. Error sobre
elementos del tipo y cuando falta un elemento sobre la causal de justificación, 2) Error de prohibición. Yo creo
fundadamente que no hay delito y cuando hay un error sobre el tipo penal.
8
Concurso de hechos punibles. Art. 31 CP. Si es posible vincular los hechos a varios tipos penales habrá concurso. Hay
dos clases: 1) Concurso real o efectivo. Cuando se encuentran varios delitos, se divide a su vez en: a) Material. Una o
varias acciones u omisiones, b) Ideal. Una acción u omisión. 2) Concurso aparente. Cuando hay otro delito que queda
subsumido en un delito principal, consiste en que con una sola conducta se violan dos bienes jurídicos distintos, así si se
suprime uno desaparecen ambos. Esta figura no aparece en el código penal, es de creación doctrinal y jurisprudencial.
Pareciere que hay concurso, pero en realidad no hay, lo que en realidad hay es una violación a una disposición. Por ello
existen 4 principios para establecer que no hay concurso: a) Especialidad: hay una disposición que describe de manera
más clara o con mayor riqueza una determinada conducta; por lo tanto es esa la que se aplica; b) Subsidiaridad: La
norma principal se aplica de preferencia a la norma subsidiaria; c) Consunción: Hay un solo tipo penal que tiene
implícito dentro de sí la otra conducta cometida, tipificada independientemente. Se aplica el tipo más amplio, porque
hay absorción entre 2 resultados, uno pierde su valor frente a otro (lesiones- homicidio); y d) Alternatividad: Casos en
que hay tipos penales que se repelen entre sí, pues resultan completamente diferentes, por lo que solo se puede aplicar
un tipo. Ejemplo: Acto sexual vs. acceso carnal.
2. Para preparar, facilitar o consumar otra conducta punible para ocultarla, asegurar su producto o la
impunidad. La razón es que si el homicidio es grave se debe agravar cuando además es utilizado como medio
para lograr otro delito, por ejemplo, si se mata al escolta para secuestrar a una persona. Así sea solo tentativa
de secuestro el homicidio es agravado ya que no es necesario que se consiga el fin que se persiga como todo
ingrediente subjetivo9. De esta forma puede existir concurso material heterogéneo entre el homicidio
agravado y la conducta punible que involucre el ingrediente subjetivo. El otro caso que contempla este inciso
es por ejemplo, matar a un testigo.
3. Por los medios utilizados. Cuando el homicidio se da a través de conductas punibles establecidas en los Arts.
350 a 974 CP que son incendio, daño en obras de utilidad social, provocación de inundación o derrumbe,
perturbación en servicio de transporte colectivo u oficial, siniestro o daño de aeronave, pánico, disparo de
arma de fuego contra vehiculo, daño en obras o elementos de los servicios de comunicaciones, energía y
combustibles, empleo o lanzamiento de sustancias u objetos peligrosos y perturbación de instalación nuclear
o radiactiva, siendo la comisión del delito un medio de carácter doloso y el resultado muerte atribuible a titulo
de dolo directo de primer y segundo grado y eventual. En este caso por ser un delito complejo el incendio, por
ejemplo, se subsume en el homicidio agravado, no se podrían juzgar los dos porque se violaría el principio de
non bis in ídem. La doctrina dice que algunos artículos no sirven de medio para cometer homicidio.
4. Por precio, promesa remuneratoria, ánimo de lucro o por otro motivo abyecto o fútil . Un homicidio por precio
seria, por ejemplo, el sicario. Es mas grave si, por ejemplo, mata por precio y es su pariente. Motivo abyecto
es un motivo torcido, desviado o inmoral; fútil quiere decir que es de poca importancia o insignificante.
5. Por involucrar como instrumento a un inimputable . El inimputable en este caso obra como una cosa al
servicio del sujeto activo del homicidio. El inimputable puede ser utilizado como mero instrumento de la
realización típica (caso del autor mediato), como coautor material propio o impropio y como cómplice. El
inimputable se ve involucrado en el delito porque no conoce la naturaleza de prohibido de lo que esta
haciendo o porque conociéndola no es capaz de autodeterminarse conforme a la comprensión de lo
antijurídico.
6. Con sevicia. Cuando se producen dolores o sufrimientos innecesarios materiales o morales y ello es motivo de
satisfacción (ingrediente subjetivo). Es decir, que tiene que ser con dolo.
7. Por reducción de la defensa o aprovechamiento de la debilidad defensiva de la victima. Se coloca a la victima
en condición de indefensión cuando se le reduce parcial o totalmente la incapacidad de reaccionar
físicamente o se aprovecha de dicha situación en comparación con los medios utilizados, es mas grave
colocarla en esa condición que aprovecharse.
8. Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas . Esto es con el objeto de causar o mantener en
zozobra a parte o toda una comunidad, es decir que el homicidio se da para causar un impacto psicológico en
la población.
9. Por vínculos internacionales. Se da cuando el sujeto pasivo es una de aquellas personas a quienes el Estado
tiene el deber especial de protección por ser no nacional. Por ejemplo, funcionarios diplomáticos y agentes
consulares.
10. Por razón del sujeto pasivo de la conducta . Cuando se comete en persona que sea o haya sido servidor
publico, periodista, juez de paz, dirigente sindical, político o religioso en razón de ello (el animus representado
en la expresión “en razón de ello” se constituye en un ingrediente subjetivo, pues si no es así no es
agravante).
9
Ingrediente subjetivo: Cuando el tipo penal tiene un elemento o proposición de carácter subjetivo o intencional que tiene
como fin precisar la conducta punible. Cuando un tipo penal contiene un ingrediente subjetivo no se requiere que se realice
sino que se demuestre la intención de hacerlo. Así, la conducta simplemente se consuma cuando se cumple el verbo rector
y se agota cuando se cumple el ingrediente subjetivo. Diferencia con el dolo: Estamos hablando de una intención, por lo
que el dolo y el ingrediente subjetivo se acercan, pero la diferencia consiste en que el dolo es de la naturaleza del delito,
mientras que el ingrediente subjetivo para existir debe estar expresamente consagrado en el tipo penal.
C) Homicidio Culposo
1. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 109 inc. 1 CP.
Los Estados se dieron cuenta que habían actividades peligrosas que nos e podían prohibir, ya que “la creación
de peligros es inherente a toda forma de interacción de una comunidad organizada. Ante la imposibilidad de
prohibir toda conducta que represente un peligro para los bienes jurídicos, la sociedad señala pautas de
seguridad en la administración de los riesgos. Si el ciudadano se comporta observando esos deberes de
seguridad, el riesgo que pueda crear esta jurídicamente permitido y en consecuencia no le son imputables los
peligros o lesiones que ocasione a los bienes jurídicos.” 10
El bien jurídico, los sujetos, el objeto material, el objeto jurídico y el resultado son los mismos del homicidio
simple.
i. La conducta. La expresión culpa es un elemento normativo del tipo que debe ser interpretado como
imprudencia objetiva (deber objetivo de cuidado 11). Por ejemplo, Si Pedro maneja borracho, sufre un
accidente y como consecuencia del accidente se muere su hijo, éste responderá por homicidio culposo 12.
El delito culposo tiene dos modalidades: Puede haber culpa con representación, pues no se es conciente
de lo que puede pasar o habiéndolo previsto confió en poder evitarlo, por ejemplo, en los accidentes de
transito; o puede haber culpa sin representación, cuando el agente debió haberlo previsto por ser
previsible, por ejemplo, la enfermera que no cumplió su deber, olvida conectar las incubadoras y en
consecuencia los bebes se mueren. Art. 23 CP
Las características que hacen que el homicidio sea culposo son: (i) Que la conducta no valla dirigida a
cometer un delito, pues no se debe estar actuando con dolo; (ii) La infracción al deber objetivo de
cuidado según lo establecido en normas jurídicas, las normas técnicas y la lex artis, etc.; (iii) Darse el
resultado, en este caso la muerte ya que si no se da se violaría el deber objetivo de cuidado, pero no
habría delito culposo; (iv) Relación de causalidad (general a todos los delitos), es decir un nexo entre el
acto y el resultado, por ejemplo, si se atropella a alguien que cruzo la calle cuando el semáforo estaba en
verde no se viola el deber objetivo de cuidado aun cuando se existe relación de causalidad; (v) Relación
de determinación, es decir que haya relación entre la infracción al deber de cuidado y el resultado, por
ejemplo, Pedro maneja sin pase (infracción al deber objetivo de cuidado) y atropella a un transeúnte, así
hubiera tenido pase igual lo hubiera matado.
Las circunstancias de agravación punitiva para el homicidio culposo se dan cuando la infracción al deber
objetivo de cuidado se presenta según el Art. 110 CP: (i) En conducta realizada en estado de embriaguez
o droga que produzca dependencia física o psíquica, siempre y cuando exista determinación de relación
con el resultado, o (ii) Cuando el agente abandona sin justa causa el lugar de la comisión de la conducta.
Por ejemplo, surgida la posición de garante por injerencia en un accidente en que sobrevenga la muerte
10
LOPEZ DIAZ, Claudia. Introducción a la Imputación Objetiva.
11
Es un deber objetivo porque no se individualiza, es un deber que todos tienen. Algunos dicen que no se debe hablar de
deber objetivo de cuidado, sino de deber de cuidado porque se debe mirar cada caso en particular. Antes se hablaba de
imprudencia, impericia y negligencia, ahora están agrupadas en la infracción al deber objetivo de cuidado.
12
Hoy en día se plantea el tema de la necesidad de la pena aplicable a todos los delitos y no solo al homicidio culposo, se
habla de que además de demostrar la culpabilidad era necesario demostrar que la pena es necesaria y justa, es decir que
la pena tiene un fin. Roxin establece que cuando la culpabilidad es de un familiar no es necesario aplicar la pena pues el
dolor ya es suficiente. Los fines de la pena son prevención general y la prevención especial, y l ano necesidad de la pena
debe recaer en no necesitarse dichos fines. Estos son criterios facultativos que deben analizarse en cada caso concreto.
Art. 3 CP.
de la victima se podría imputar el homicidio a titulo de comisión por omisión culposa, también podría
decirse que si se ausenta del lugar sin justificación sabiendo que puede darse la muerte de la persona
surgirá una imputación de homicidio con dolo eventual a titulo de comisión por omisión por dejar en
manos del azar la muerte de la persona.
El Art. 25 CP hace referencia a que la conducta puede ser realizada por acción o por omisión. Se hace
referencia a la omisión en la posición de garante que puede darse tanto en delitos dolosos, por ejemplo,
la madre que deja morir a su hijo de hambre porque es feo, como en delitos culposos, por ejemplo, el
medico le dice a la mamá que el niño esta enferma, esta olvida darle los medicamentos y el niño se
muere. La posición de injerencia es cuando se crea una situación jurídica de riesgo y por esa razón tiene
posición de garante, pero si el riesgo creado no se concreta en el resultado no se da la imputación
objetiva.
i. La conducta. Es una forma de conducta o modalidad de imputación subjetiva tal como lo indica el Art. 21
CP, debido a que realiza una conducta pero el resultado siendo previsible excede la intención de la gente.
Es decir, que la acción apunta a un evento menor pero se tiene como resultado uno mayor pues, por
ejemplo, quería lesionar pero el resultado es la muerte.
Las características que hacen que el homicidio sea preterintencional son: (i) La acción inicial debe ser
desarrollada a titulo de dolo, es decir que exista un resultado menor querido a titulo de dolo. (ii) El
resultado debe poder ser imputado a titulo de culpa. Según la Corte Suprema de Justicia lo que la Ley
exige es que el agente haya tenido la posibilidad de prever el resultado mayor, no que efectivamente lo
haya previsto, pues por ejemplo, quien con dolo de lesiones prevé la muerte de su victima y sin embargo
obra conforme a esa representación, el homicidio así producido seria doloso a titulo de dolo eventual. (iii)
Que tanto el resultado querido como el conseguido pertenezcan al ámbito de prohibición de los delitos
contra la vida y la integridad personal, es decir, que se requiere homogeneidad de los bienes jurídicos
lesionados o puestos en peligro.(iv) Ambos bienes deben pertenecer a un mismo titular, es decir que se
requiere la existencia de la unidad del objeto material, por ejemplo, en el llamado parto o aborto
preterintencional, tipo en el cual no se exige homogeneidad de objeto material habida cuenta que allí nos
encontramos ante dos objetos materiales diferentes: La madre y el nasciturus, en este caso por tratarse
de titulares distintos se debería sancionar por concurso de aborto y homicidio culposo, otros dicen que es
preterintencional. (v) Relación de causalidad entre la acción inicial y el resultado.
ii. Tentativa. No admite tentativa pues la estructura de la misma requiere siempre la consumación.
2. Tipo subjetivo. Se ha dicho que la responsabilidad preterintencional es culpabilista, porque se responde a
dicho titulo en la medida en que se demuestre que se actuó dolosamente respecto del primer resultado
antijurídico querido y culposamente en relación con el segundo no querido pero previsible.
E) Homicidio por piedad
La conducta esta tipificada en el Art. 106 CP. Es un tipo especial puesto que tiene las características del homicidio
simple, pero en su descripción típica las consagra de manera independiente, de tal forma que se aplica de manera
autónoma, añadiéndole un ingrediente subjetivo pues se requiere que se actúe por piedad con el fin de cesar la
situación por medio de la supresión de la vida y modificando la indeterminación del sujeto pasivo pues se trata de
quien padece una lesión corporal grave e incurable o una enfermedad con las mismas características y por virtud
de ello sufre intensamente. La doctrina ha dicho que para cometer homicidio por piedad no se necesita
consentimiento, pero tampoco debe darse oposición por parte de la victima. No podrá hablarse de un homicidio
por piedad agravado por las causales del Art. 104 CP, pero si existe oposición del sujeto pasivo se realiza el tipo
penal de homicidio agravado13. Con este tipo penal se encuentra principalmente vinculada la eutanasia, la cual,
cuando se presenta, puede producir exoneración de responsabilidad pues en el caso de enfermedades terminales
se opera bajo la causal de justificación siempre que se relacione vida y dignidad humana, pero solo se da esta
justificación para los profesionales de la salud. Así, se acepto que en algunos casos de eutanasia no hay delito.
i. Sujetos. En este caso el sujeto pasivo tiene que estar en su plenitud de facultades pues si se trata de un
menor, un incapaz y resulta violentado, engañado o dolosamente inducido habrá homicidio por autoría
mediata.
ii. Conducta. Los verbos rectores son inducir y prestar ayuda, por lo tanto es un tipo penal complejo de
carácter alternativo. Las conductas pueden realizarse por cualquier comportamiento siempre y cuando
este tenga la calidad de eficaz. No se requiere para la consumación del delito la muerte del suicida, pues
esta se presenta cuando el efecto psicológico de la acción de inducir se ha producido, es decir que se ha
creado en la mente del sujeto la idea de suicidarse y se ha tomado la decisión en tal sentido; o cuando, en
el otro evento, se ha suministrado luego de nacer la idea de suicidarse la ayuda efectiva para
materializarse. La ayuda al suicidio es la tipificación de un acto de complicidad, solo que, por no ser
antijurídica la acción de suicidarse, la antijuridicidad del acto no es de naturaleza accesoria sino principal.
13
Sentencia C-239/97. Se demanda el homicidio por piedad aduciendo que el derecho a la vida es inviolable y que
cualquier conducta que atente contra este debe sancionarse por vía de homicidio o agravado. Es importante tener en
cuenta que no existen derechos absolutos y la prueba de ello es la protección variada que tienen los diferentes bienes:
Homicidio doloso, simple, culposo, etc. Pues se protegen los bienes de acuerdo a la conducta punible. Los intervinientes
consideran que es exequible y la Corte dice que el legislador en materia penal es libre para imponer las sanciones, pero
debe hacerlo con base en el principio de proporcionalidad pues ningún derecho es absoluto. De esta forma se declaro
exequible.
iii. Tentativa. Como el tipo penal es de peligro efectivo cabe la tentativa, cuando la inducción o la ayuda se
encuentran en camino pero la persona no muere. De esta forma, se ha dado la discusión en torno a la
palabra “eficazmente” del tipo penal y si esto es que se tenga que dar la muerte.
2. Hay un tipo privilegiado en el Art. 107 Inc. 2 CP, cuando la inducción o ayuda tiene como fin poner fin a
intensos sufrimientos, provenientes de los padecimientos exigidos en el tipo penal como ingrediente
subjetivo.
G) Muerte de hijo fruto de acceso carnal violento, abusivo, o de inseminación artificial o transferencia de óvulo
fecundado no consentidas (Infanticidio)
Tipificado en el Art. 108 CP. Comparte con el homicidio simple como tipo básico los objetos material y jurídico, la
participación, la tentativa, la acción y el resultado. En consecuencia es un tipo especial privilegiado. El sujeto activo
es una madre vinculada con el sujeto pasivo, de manera que esta determinado por un factor natural. El sujeto
pasivo es su hijo fruto de un delito (acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, o abusivo, o de inseminación
artificial, o transferencia de óvulo fecundado no consentidas), que igualmente es determinado pero por factores
socioculturales negativos. Es una conducta cerrada pues el lapso en el cual debe desarrollarse la acción típica es el
comprendido entre el nacimiento y los 8 días siguientes. La antijuridicidad material es la puesta en peligro
(tentativa) o la lesión del bien jurídico tutelado (consumación) y se da una pena menor por las circunstancias
esenciales en que se da el embarazo. Los participes deben conocer las circunstancias en que actúa la madre y si no
se les comunica el origen del embarazo responderán por homicidio agravado. Aquí no se necesita una condena o
juicio penal que demuestre la comisión del delito, si la madre no denuncia la violación tendrá que probarlo.
Este es un tipo especial con concurso 14 aparente de delitos donde prima la norma especial, pues este caso se podía
encuadrar en muchos delitos, pero en realidad solo hay un delito (infanticidio). Por ejemplo, cabria homicidio
agravado pero por ser ésta una norma especial prima sobre la general y el infanticidio desde el punto de vista del
principio de consunción absorbe o subsume el homicidio. Por otro lado, si por ejemplo, la madre cree que el hijo es
fruto de una violación, pero en realidad es de su esposo se debe alegar error invencible, esto esta regulado en el
Art. 32 CP.
H) Lesiones Personales
1. Bien jurídico. Concurre un claro fundamento constitucional que afirma la legitimidad de la penalización de las
lesiones personales como espacio de protección del bien jurídico integridad personal y del derecho a la salud
que necesariamente esta involucrado. A diferencia en lo que ocurre con el homicidio consentido, en las
lesiones consentidas, dada la menor entidad de la integridad personal en relación con la vida, no se atenúa
sino que se prescinde de la pena. El consentimiento en si es valido pero el punto esta en determinar el limite
en el cual el Estado debe permitirlo, por ejemplo, el señor que autoriza al medico para que le corte las piernas
porque juega mal fútbol. De esta forma la doctrina ha dicho que hay que mirar en cada caso los derechos
fundamentales, la finalidad y la dignidad humana. La regla general es que cada uno puede disponer de su
cuerpo, pero hay ciertos límites objeto de regulación especial. Solo se protege por parte de terceros, no hay
delito de autolesión.
2. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 111 CP. Es un tipo preceptivo pues describe la conducta
pero no señala ni el resultado ni la pena. El evento puede producirse por acción u omisión. Es de lesión y de
14
Cuando hay varios delitos se toma la pena del delito mayor y se puede duplicar hasta no superar la suma aritmética. El
concurso de delitos se da cuando varios delitos se cometen en un solo instante, en el tiempo, con una sola o con varias
acciones. Hay concurso de delitos material (varias acciones y varios hechos), ideal (por ejemplo el padre que mata su
hijo), homogéneo (el mismo bien) y heterogéneo (vulnera varios bienes)
resultado ya que para la consumación del delito se necesita que se produzca un daño en el cuerpo o en la
salud del sujeto pasivo.
i. Sujetos. El sujeto activo es una persona humana indeterminada, es un tipo monosubjetivo y proceden las
distintas formas de coparticipación. El sujeto pasivo también es una persona indeterminada, no caben las
autolesiones.
ii. Objetos. El objeto material de las lesiones es la estructura psicosomática del ser humano, el objeto
jurídico es la integridad corporal.
iii. Conducta y resultado. Las lesiones constituyen el daño a la integridad psicofísica de otro, puede consistir
en la alteración de la estructura interna o externa del organismo. Pueden ser simples o complejas,
simples son las que se presentan cuando el daño consiste en incapacidad para trabajar o enfermedad, la
Ley incrementa la pena según ella no pase de 30 días, sea superior a 30 días sin exceder de 90 o pase de
90 días; complejas son aquellas que además de causar incapacidad para trabajar o enfermedad dejan
secuelas, es decir alteraciones en la forma o en la función de un órgano o miembro que persisten tras el
vencimiento de la incapacidad, pueden consistir en:
Deformidad física (Art. 113 CP). Puede ser transitoria, permanente o en el rostro. Estas es una
alteración en la armonía del cuerpo, que se agrava cuando se produce en el rostro por ser el lugar
mas visible. Esto lo determina medicina legal, sin embargo, hoy en día por la posibilidad de cirugía
plástica se hace transitoria la deformidad. La imputación que hace la Fiscalía se basa en el dictamen
medico-legal, pues medicina legal da un primer dictamen y solicita que vuelva la persona en 90 días
para determinar si es permanente o transitoria.
Perturbación funcional (Art. 114 CP). Se altera la función del órgano o miembro, también puede ser
permanente o transitoria. Es diferente al delito de pérdida funcional en donde no hay más función
pues en ese caso se pierde definitivamente. La doctrina dice que miembros son los brazos, las
piernas y el órgano sexual masculino y los órganos son los componentes que cumplen una función
determinada. Esto depende del dictamen del medico forense.
Perturbación psíquica (Art. 115 CP). Se produce un trastorno mental que puede ser transitorio o
permanente, el problema esta en probar la relación de causalidad entre la acción y el resultado
(perturbación).
Perturbación funcional o anatómica (Art. 116 CP). Es la lesión mas grave y se aumenta cuando
además se presenta perdida anatómica, que consiste en cortar el miembro
Aborto o parto prematuro (Art. 118 CP). Este es el aborto preterintencional que se produce cuando a
cambio de la lesión que se le infiere a la mujer sobreviene parto prematuro que tenga consecuencias
nocivas para la salud de la agredida o de la criatura, o sobrevenga el aborto.
iv. Tentativa. En nuestro país no hay una referencia expresa en el Código Penal a la tentativa de lesiones,
como no la hay específicamente con ningún delito. Algunos creen que no hay motivos para impedir la
aplicación de ese mecanismo amplificador del tipo al delito de lesiones, otros por su parte creen que la
tentativa de lesiones es inconcebible.
En primer lugar el delito de lesiones como todos los de resultado admite tentativa, porque se cumplen
los presupuestos de la tentativa; en segundo lugar, no existe una disposición que prohíba la aplicación de
ese mecanismo de amplificación del tipo a las lesiones personales; en tercer lugar como la esencia de la
tentativa es que no se presente ninguno de los resultados, no puede argumentarse que el
desconocimiento del resultado impide la imputación de un tipo especifico de lesiones y esto hace
imposible la determinación de la pena; en cuarto lugar como las dificultades no son de legitimidad de la
imputación sino probatorias, debe hacerse todo lo posible para aportar pruebas para determinar el
alcance de las lesiones que el autor quería inferir.
3.Tipo subjetivo. Es de comisión dolosa, y puede cometerse por dolo directo o por dolo eventual. De la misma
forma admite modalidad culposa pues según el Art. 120 CP el que por culpa cause a otro alguna de las
lesiones a las que se hizo referencia se le dará una disminución de pena. Además es posible el tipo
preterintencional de lesiones aplicando por analogía in bonam partem el Art. 105 CP pues de este modo, ya
que al segundo resultado producido se le debe hacer la disminución allí consagrada, la respuesta punitiva es
menor a la que procede para el concurso de lesiones dolosas e imprudentes.
4.Unidad punitiva. El Art. 117 CP consagra la unidad punitiva para el caso en que se produzcan varios de los
resultados previstos en los artículos anteriores y por ello dispone que solo se aplique la pena correspondiente
a las lesiones de mayor gravedad.
5.Circunstancias de agravación punitiva. El Art. 119 CP hace extensivas a las lesiones personales dolosas las
circunstancias de agravación punitiva previstas en el Art. 104 CP para el delito de homicidio y el Art. 121 hace
extensiva a las lesiones personales culposas las previstas en el Art. 110 CP para el homicidio culposo.
I) Genocidio
1. Bien jurídico. El delito de genocidio surgió como una reacción contra los intentos nazis de exterminar a ciertos
grupos étnicos y religiosos, como los judíos y los gitanos. El genocidio no es de naturaleza individual sino
colectiva, pues lo que es objeto de protección es la vida física del grupo como tal y de sus integrantes, no
como individuos aisladamente considerados sino como miembros del grupo.
2. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 101 CP.
i. Sujetos. En principio, el sujeto activo es indeterminado, pero se ha discutido el hecho de que una sola
persona pueda promover la eliminación de un grupo humano. El sujeto pasivo es el grupo, independiente
del número de personas sobre las que se realice la acción prohibida así sea sobre una sola persona, es el
derecho a la existencia del grupo humano lo que se vulnera o pone en peligro. Existe discusión en cuanto
a la inclusión de grupos culturales y políticos dentro del tipo penal. En Colombia se extendió el ámbito de
protección a los grupos políticos debido al exterminio durante una década de miembros de un partido
político que llego a contar con un amplio respaldo popular.
ii. Objetos. El objeto material son los miembros de los grupos humanos nacionales, étnicos, raciales,
religiosos o políticos. El objeto jurídico es el derecho a la existencia de esos grupos.
iii. Conducta y resultado. La conducta es de carácter compuesto alternativo. Consiste en: 1.) Ocasionar la
muerte a los miembros del grupo (conducta de mayor gravedad). 2.) Causar lesión grave a la integridad
física o mental de los miembros del grupo, 3.) Causar un embarazo forzado. 4.) Someter a los miembros
del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destrucción física, total o parcial. 5.)
Tomar medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo. 6.) Trasladar por la fuerza a niños
del grupo a otro grupo.
En estas conductas para que constituyan delito de genocidio, debe concurrir un ingrediente subjetivo,
que consiste en el propósito específico del actor que consiste en la intención de destruir total o
parcialmente el grupo.
El delito puede cometerse en comisión por omisión, cuando se cumplan los elementos de la estructura
típica: (i) Posición de garante del sujeto activo en relación con la existencia del grupo humano protegido;
(ii) Que el incumplimiento del deber impuesto al garante se complemente con la producción del
resultado antijurídico, que es el previsto en cada una de las modalidades y no la destrucción total o
parcial del grupo pues este es un ingrediente especial subjetivo que da cuenta del agotamiento del delito
mas no de su consumación; y (iii) Se requiere que la capacidad personal para realizar la acción ordenada
se complemente con la capacidad del autor de evitar el resultado antijurídico.
iv. Tentativa. Por tratarse de un delito de resultado, admite tentativa que no procede en la modalidad que
consiste en ocasionar la muerte a los miembros del grupo. Así, el resultado que consuma la conducta
depende de cada una de las modalidades que se plantea en el tipo penal y no el que agota el fin
pretendido por el autor o participe (ingrediente especial subjetivo del tipo que es relevante para el
agotamiento de la conducta y no para su consumación).
3. Tipo subjetivo. Es de comisión dolosa, pues se trata de conocer y querer la muerte de los miembros del grupo,
o lesionarlos gravemente, etc. Debe concurrir el ingrediente especial subjetivo pues de no ser así se trataría,
por ejemplo, de homicidio o lesiones personales. Se requiere simplemente que ese ingrediente concurra en el
autor o participe y no que esa intención se realice, el problema es probatorio.
J) Apología del Genocidio
La conducta esta tipificada en el Art. 102 CP. Se trata de incitar directa y públicamente a que se cometa el delito de
genocidio o de legitimar hechos que estimulen su producción posterior, de exaltarlos como dignos de realización.
De esta forma el legislador ha anticipado su protección y ha dispuesto que esos actos preparatorios del delito
constituyen un delito autónomo. Se presenta una tensión entre el derecho a la libertad de expresión y el derecho a
la existencia de los grupos nacionales, étnicos, raciales, religiosos y políticos.
Tipo básico. El delito esta tipificado en el Art. 127 CP. Se trata de un tipo penal en blanco, pues para
completar el supuesto de hecho es necesario remitirse a las normas jurídicas que radican en el sujeto
pasivo el deber de asistencia y cuidado.
i. Sujetos. El sujeto activo es calificado pues tiene que tratarse de una persona en quien concurra el
deber legal: ascendientes, descendientes, hermanos o hijos adoptivos, cónyuge o compañeros
permanentes, tutores y curadores. Por ejemplo, la niñera a la que en virtud de un contrato se le
confía la asistencia de un menor responde en virtud del deber generado del contrato. El sujeto
pasivo también es calificado, pues tiene que tratarse de un menor de 12 años o una persona
desvalida que es titular de una prestación asistencial de cuidado.
ii. Objetos. El objeto material es el menor o la persona desvalida, el bien jurídico es el la vida e
integridad personal.
iii. Conducta. El comportamiento que vulnera el bien jurídico es el abandono o la desprotección
absoluta (incumplimiento del deber jurídico de asistencia y socorro). Se trata de un delito que puede
cometerse por acción, por ejemplo, cuando se deja al menor en un paraje solitario; o por omisión
impropia15, por ejemplo, cuando el sujeto activo omite prestarle los auxilios que la persona desvalida
requiere. La omisión tiene que poner en peligro la vida, pues por ejemplo, si una madre abandona a
su hijo menor de edad sabiendo que en su ausencia el menor será asistido por sus parientes y ello
efectivamente sucede, la conducta no se tipifica.
iv. Tentativa. Por tratarse de un delito formal o de peligro no admite tentativa.
Tipo básico agravado. Concurre como circunstancia de agravación el cometer la conducta en lugar
despoblado o solitario, la razón es que el riesgo para el bien jurídico protegido es mayor.
Tipo privilegiado. El abandono de fruto de acceso carnal violento, abusivo, o de inseminación artificial o
transferencia de óvulo fecundado no consentidas, tipificado en el Art. 128 CP pues concurren
circunstancias especiales y por esta razón la pena imponible es menor a la del tipo básico. Si se produce
después de los ocho días siguientes al nacimiento deberá imputarse al tipo básico.
Eximente de responsabilidad y atenuante punitivo. El Art. 129 Inc. 1 CP lo regula para cuando el agente o
la madre recoja al abandonado voluntariamente y no a instancias de un tercero. Debe ser antes de que
sea auxiliado por otra persona y cuando no haya sufrido ninguna lesión.
Tipo agravado. El Art. 130 CP consagra dos circunstancias de agravación: la primera procede cuando el
abandonado sufre una lesión personal y la segunda cuando muere. Debe existir relación de causalidad
entre el abandono y la causa de la lesión o la muerte. Además, la previsibilidad del resultado
sobreviniente es un requisito para la imputación del agravante pudiéndose ver como un delito
preterintencional. Es importante tener en cuenta que este obra siempre y cuando se haya obrado con
dolo de abandonar y no con dolo de matar.
Si como consecuencia del abandono se produce la muerte se aumentara la pena (delito calificado por el
resultado). En este caso la muerte tiene que ser imputada a algún titulo pues en Colombia no existe la
imputación meramente objetiva: Si se da la muerte del abandonado por fuerza mayor o caso fortuito solo
será imputable el delito de abandono; si la muerte se da a titulo de dolo se imputaría homicidio; se daría
entonces la imputación a titulo de culpa. El Dr. Córdoba considera que se trata de un delito
preterintencional pues se cumple con los requisitos: (i) Dolo en el abandono, culpa en la muerte, bienes
jurídicos homogéneos, un mismo titular de bienes jurídicos y relación de causalidad entre la conducta y el
resultado. Lo que pasa es que siendo esta norma general, prima sobre ella la especial que es el abandono
de menor o incapaz agravado a titulo de culpa. Por otro lado, si por ejemplo, el actor obra con dolo de
15
La omisión tiene dos modalidades: La propia es la que esta expresamente reglada en el código; la impropia es la
comisión por omisión y no esta expresamente regulada en el código
matar y acude al abandono como mecanismo para hacerlo efectivo responderá por homicidio o tentativa
de homicidio.
3. Tipo subjetivo. El abandono de menores o personas desvalidas es un delito de comisión dolosa, no admite
modalidad culposa y no contiene ingrediente subjetivo alguno.
N) Omisión de Socorro
1. Bien jurídico. Los delitos de omisión propia y entre ellos la omisión de socorro, son infracciones de deberes
de actuar y remiten a una estructura típica objetiva integrada por: el supuesto de hecho que da origen al
deber de actuar, la no realización de la acción mandada y la capacidad personal para realizar la acción
ordenada. Para su configuración se necesita además la puesta en peligro de un bien jurídico, en este caso la
vida o integridad de la victima.
2. Tipo objetivo. La conducta esta tipificada en el Art. 131 CP.
i. Sujetos. El sujeto activo es indeterminado, debido a que puede ser cometido por cualquiera. Se habla de
aquellos que no tienen posición de garantía, pero que tiene el deber de socorrer, por conocer del peligro
en que se haya la victima y estar en capacidad de ayudarla. Si se encuentra en situaciones que le impiden
auxiliarla la conducta no se tipifica, por ejemplo, si una persona ve que está ahogando un niño pero no lo
salva porque no sabe nadar. Es necesario que el sujeto activo no haya generado el peligro para al victima
pues de ser así la imputación seria homicidio doloso o culposo.
El sujeto pasivo es la persona cuya vida o salud se encuentra en peligro. El peligro que corre el sujeto
pasivo es ajeno a su voluntad, porque en los eventos en que se da por su propia determinación no hay
lugar a responsabilidad penal.
ii. Objetos. El objeto material es la persona cuya vida o salud se encuentran en peligro, el objeto jurídico es
la vida o salud del sujeto pasivo.
iii. Conducta. Consiste en no socorrer, sin justa causa, a la persona cuya vida o salud se encuentran en grave
peligro, de esta forma es un delito de omisión propia pues se incumple un mandato contenido en la
norma. Se mira es el incumplimiento del deber de prestar ayuda, por ejemplo, si ve que atropellaron a un
señor y no hace nada para socorrerlo.
iv. Tentativa. Por tratarse de un delito de omisión propia no admite tentativa.
v. Participación. Si el sujeto activo esta compuesto por varios sujetos no se estará ante uno, sino ante varias
vulneraciones de ese deber debido a que es un deber personal, y cada uno tendría que responder por el
incumplimiento del mandato.
3. Tipo subjetivo. Es un delito de modalidad dolosa, además el tipo contiene ingrediente especial normativo 16 de
acuerdo con el cual la conducta consistente en no socorrer debe desplegarse sin que exista una justa causa
para ello. Si la justa causa concurre la conducta es atípica.
4) DELITOS CONTRA PERSONAS Y BIENES PROTEGIDOS POR EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
Las normas humanitarias que establecen prohibiciones a los combatientes con carácter supralegal que tiene por finalidad
humanizar el conflicto armado mediante el establecimiento de reglas para la protección de la población civil ajena al
conflicto. Son de aplicación indirecta, es decir que requieren del concurso del legislador interno para poder ser aplicadas
por los fiscales y jueces nacionales pues se trata de normas incompletas que se limitan a proscribir ciertos comportamientos
16
Ingrediente Normativo: Tiene como fin al igual que el subjetivo precisar la conducta empleando expresiones jurídicas y
extra-jurídicas. Puede ser: 1) Jurídico. Se da por el tipo penal en blanco que tiene un ingrediente normativo por el principio
de remisión del tipo penal a otra base jurídica, por ejemplo, la definición de servidor publico. 2) Extra-jurídico Por ejemplo
es el proxenetismo regulado en el Art. 213 CP. Otro ejemplo es que anteriormente se hablaba de persona honesta y este
concepto hace referencia a un ingrediente normativo extra-jurídico.
sin realizar una descripción detallada. En este titulo se protegen a las siguientes personas principalmente: integrantes de la
población civil; personas que no participan en hostilidades y los civiles en poder de la parte adversa; heridos, enfermos o
náufragos puestos fuera de combate; personal sanitario o religioso; periodistas en misión o corresponsales de guerra
acreditados; combatientes que hayan depuesto las armas por captura, rendición u otra causa análoga; quienes antes del
comienzo de las hostilidades fueren considerados como apátridas o refugiados; y cualquier otra persona que tenga aquella
condición en virtud de los Convenios I, II, III y IV de Ginebra de 1949 y los protocolos adicionales I y II de 1977 y otros que
llegaren a ratificarse.
i. Protección acordada a los miembros de la población civil. A diferencia del DIDH aquí se protege al hombre
como miembro de la colectividad: población civil. Se penalizan comportamientos de los beligerantes que
afecten gravemente la vida, integridad física y mental, así como la libertad individual de los integrantes de esta
categoría de sujetos protegidos por la legalidad internacional. En este sentido apuntan los tipos penales de: 1)
Homicidio en persona protegida, Art. 135 CP; 2) Lesiones en persona protegida, Art. 136 CP; 3) Tortura en
persona protegida, Art. 137 CP; 4) Acceso carnal violento en persona protegida, Art. 138 CP; 5) Actos sexuales
violentos en persona protegida, Art. 139 CP; 6) Prostitución forzada o esclavitud sexual, Art. 141 CP; 7) Actos
de discriminación racial, Art. 147 CP; 8) Toma de rehenes, Art. 148 CP; 9) Detención ilegal y privación del
debido proceso, Art. 149 CP; 10) Deportación, expulsión o traslado de población civil, Art. 159 CP; 11)
Reclutamiento ilícito, Art. 162 CP.
Se protegen porque ciertas conductas de los combatientes (actos de guerra), pueden llegar a poner en peligro
la existencia del conglomerado social: ataques dirigidos contra bienes indispensables para la existencia de la
población civil (bienes e instalaciones de carácter sanitario y destrucción del medio ambiente), métodos de
guerra que afectan gravemente la comunidad (actos de terrorismo, represalias y utilización de medios y
métodos de guerra ilícitos), conductas encaminadas a privar de los medios necesarios para sobrevivir
(atentados a la subsistencia y la devastación), bienes protegidos por el DIH que comportan grave peligro
(ataque contra obras e instalaciones que contienen fuerzas peligrosas), y omisiones dolosas de adoptar
medidas de protección indispensables para garantizar la integridad de la población que se encuentra en medio
del conflicto armado (omisión de medidas de socorro y asistencia humanitaria y la obstaculización de medidas
sanitarias y humanitarias). En otros casos se afecta gravemente la integridad de los bienes culturales y de los
lugares de culto, Art. 156 CP.
ii. El amparo de los derechos de los combatientes que se encuentran fuera de combate. Los combatientes que
hayan depuesto las armas, estén enfermos, heridos o náufragos también se protegen. Deben ser respetados
sus derechos a la vida, integridad física, debido proceso y recibir trato digno por sus captores (en el conflicto
armado internacional son llaman prisioneros de guerra, mientras que en el interno se llaman personas
detenidas en centros penitenciarios por haber violado la legalidad interna o secuestrados (retenidos según el
DIH). Entre las violaciones están: 1) Actos de barbarie, Art. 145 CP; 2) Detención ilegal y privación del debido
proceso, Art. 149 CP.
iii. Bienes jurídicos tutelados de los combatientes. Iría contra la naturaleza de las cosas intentar amparar bienes
jurídicos cuya titularidad se encuentra en cabeza de los combatientes: derecho a la vida o la integridad
personal. No obstante las normas humanitarias acuerdan cierto amparo a quienes participan activamente en
hostilidades: 1) Utilización de medios y métodos de guerra ilícitos, Art. 142 CP; y 2) Perfidia, Art. 143 CP.
B) Descripciones Comportamentales.
Se tratan de agrupar los comportamientos ilícitos en dos categorías que han sido elaboradas por el derecho
internacional:
i. Crímenes de guerra. Se trata de violaciones a las normas sobre conducción de las hostilidades, a las leyes y
costumbres de la guerra. Coinciden a veces con otras infracciones como: crímenes contra la paz, contra la
humanidad y actos de terrorismo. Antes se entendían como los comportamientos de los combatientes
cometidos en desarrollo de conflicto armado internacional, hoy abarca también ciertos actos bélicos durante
conflicto armado interno. Se relaciona con los medios y métodos de combate: armas elegidas por los
combatientes, la manera como estas se emplean y contra quienes se hace, las tácticas y estrategias
seleccionadas para atacar al enemigo o a quienes se consideran sus partidarios. Los autores 17 son los
combatientes y las victimas serán la población civil y los combatientes en ciertas circunstancias. Son crímenes
de guerra: homicidio en persona protegida, acceso carnal violento en persona protegida, toma de rehenes,
perfidia, actos de barbarie, despojo en campo de batalla, actos de terrorismo, destrucción y apropiación de
bienes protegidos, utilización de medios y métodos ilícitos de combate, reclutamiento ilícito, etc.
ii. Crímenes de lesa humanidad. Actos graves de violencia cometidos a gran escala contra otras personas con
propósito político, ideológico, racial, nacional, étnico o religioso. Por ejemplo, genocidio, desaparición forzada
de personas, violación y prostitución forzada. Tiene ciertos requisitos: 1) Cause sufrimientos graves a la
victima o atente contra la salud mental o física; 2) Se inscriba en el marco de un ataque generalizado y
sistemático (contra un grupo de personas y sea consecuencia de un plan cuidadosamente orquestado); 3)
Dirigido a miembros de la población civil; 4) Sea cometido por uno o varios motivos discriminatorios. Aquí a
diferencia de los crímenes de guerra el sujeto pasivo es solo la población civil. Se ha estimado que estos
crímenes no se aplican únicamente en tiempos de guerra. La intencionalidad es entonces un elemento
definitorio.
5) DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO ECONÓMICO
Se busca proteger un derecho que tiene una consagración constitucional de tal relevancia que justifique la limitación de
derechos fundamentales. Así: 1) Art. 28 CN. Hace referencia a la propiedad como derecho, función social y forma de
asociación; 2) Art. 2 CN. Protección a los bienes de todas las personas; 3) Art. 13 CN. Protección a las personas en situación
de debilidad (puede ser económica).
Respecto al patrimonio hay varias teorías: 1) Jurídica. Conjunto de derechos subjetivos en cabeza de una persona (derechos
y deberes). Sin embargo, hay delitos que afectan expectativas por lo que no afectan derechos subjetivos. 2) Económica. Son
todos los bienes en poder de la persona. Es muy amplia por no mirar el titulo jurídico sobre el que se tiene el bien, por lo
que puede llegar a protegerse algo antijurídico. Es muy reducida por no cobijar derechos inmateriales. 3) Mixta. Es la
totalidad de las relaciones que tiene una persona con cosas, bienes, servicios y derechos; Protege: a) Derechos de dominio
–propiedad–; b) Relaciones posesorias o materiales con el bien (cuidado –depositario–, uso –arrendatario– y goce –
usufructuario–); c) Expectativas, por ejemplo, la del acreedor es protegida; d) Titularidad de derechos inmateriales –uso
indebido de información privilegiada–. Todas estas relaciones tienen que ser legítimas, es decir amparadas por el derecho.
El sujeto activo es variado, indeterminado y puede plural o singular, aunque en algunos delitos se exige una calidad
especifica, por ejemplo, en el de fraude mediante cheque debe ser el titular de la cuenta. La calidad que se exige puede ser
17
El concepto de autor de un crimen de guerra comprende asimismo a los superiores jerárquicos, bien sea porque
directamente ordenaron la comisión del acto o porque gracias a su omisión de control y vigilancia sus subalternos pudieron
perpetrar el delito.
expresa o tacita por lo que es necesario mirar en cada caso el verbo rector, por ejemplo, en el de abuso de confianza del
tipo penal se deriva que debe ser mero tenedor o en la malversación de bienes en donde debe ser curador. El sujeto pasivo
puede ser indeterminado, generalmente cuando se exige una calidad especial para el sujeto activo también ser da para el
pasivo, pero por ejemplo, en hurto, estafa, daño en bien ajeno, y extorsión ambos sujetos son indeterminados.
El objeto material, puede ser real o fenomenológico, pero por su naturaleza (avaluable económicamente) nunca será
personal: 1) Real. Esta es la regla general, por ejemplo, hurto y daño en bien ajeno. 2) Fenomenológico. Por ejemplo, abuso
de condiciones de inferioridad pues se habla de inducir a realizar actos que producen un perjuicio económico. Por otro lado,
en ocasiones se habla se bienes mubles, inmuebles o simplemente de bienes. Hay dos delitos particulares: 1) Fraude
mediante cheque, en el que se habla de un bien material (papel–derecho). 2) Extorsión, en el que no se habla de bien en
ninguna forma, por lo que puede ser cualquier objeto material (que perjudique el patrimonio económico).
Los delitos contra el patrimonio tienen unos agravantes comunes18 según el Art. 267 CP son: 1) Cuantía u objeto material
supere 100 SMLM, o que siendo inferior haya ocasionado daño grave a la victima, por su situación económica. 2) Recaiga en
bienes que pertenecen al Estado. El atenuante común según el Art. 268 CP es: Cuando la conducta se cometa sobre cosa
cuyo valor sea menor a 1 SMLM, siempre que el sujeto activo no tenga antecedentes penales y no le haya ocasionado daño
grave a la victima, por su situación económica. Además, el Art. 269 CP establece que si antes de dictar sentencia de primera
o única instancia el sujeto activo restituye el objeto o su valor e indemniza (daño emergente, lucro cesante y daño moral), la
pena se disminuye.
Los delitos comprendidos en este capitulo, son delitos de resultado no de mera conducta. Así, se tiene que ver efectiva y
gravemente afectado el bien jurídico, de forma que la situación económica y la situación cometida debe evaluarse
particularmente para verificar si realmente se esta frente a un daño antijurídico, por lo que siguiendo la antijuridicidad
material y la lesividad no se penaliza la puesta en peligro, sino la vulneración real y efectiva. Además, son delitos
esencialmente dolosos.
A) Hurto
Encontramos hurto simple, calificado y agravado (circunstancias de agravación para el simple y el calificado), este
último no existe autónomamente. Existen una serie de delitos que requieren que querella (el afectado debe denunciar
y no podrá abrirse investigación de oficio), esto aplica solo para hurto simple, no para hurto calificado y respecto al
hurto agravado el CP no hace mención, por lo que para este nunca se termina exigiendo la querella como requisito de
procedibilidad. Por otro lado, el proceso se termina cuando se repara el daño, pero esto no aplica para hurto calificado.
1. Hurto Simple. La conducta esta tipificada en el Art. 239 CP. Implica apoderarse de cosa mueble ajena con el
propósito de obtener provecho para si o para un tercero.
i. Sujetos. Tanto el sujeto activo como el sujeto pasivo son indeterminados, pero este último puede ser
persona natural o jurídica. Puede operar en cualquier modalidad de coautoría y participación.
ii. Objetos. El objeto material es real, concretamente cosa mueble ajena (no hay hurto sobre inmuebles,
pero por ejemplo, si alguien se roba una puerta hay hurto pese a que civilmente es un inmueble por
adhesión.
Se discutía sobre la apropiación de energía eléctrica, inicialmente no se consideró una cosa
mueble, sin embargo, con el tiempo se ha considerado cosa mueble por que la energía eléctrica
es cuantificable. Igual aplica para el gas, señal de telecomunicaciones y el agua. Pero, con la Ley
18
Se agrava de 1/3 parte el mínimo y el máximo en 1/2 de la pena. Así, la pena se divide en 4/4 en los que se determina el
mínimo y máximo para individualizar la pena. Lo mismo pasa con la circunstancia de atenuación, en cuyo caso se disminuye
la pena de 1/3 parte el mínimo y el máximo 1/2.
iii. Conducta, Consumación y Tentativa. El verbo rector es “apoderarse”, ésta definición determina el tema de
la tentativa, ya que con base en esto se sabe en que momento se consuma el delito, hay varias teorías si es
cuando: 1) hay contacto físico con la cosa, 2) se mueve la cosa del lugar en donde estaba, 3) la persona
asegura la cosa, 4) se materializa el ingrediente subjetivo 19, o 5) la cosa se sustrae de la esfera de
protección del sujeto pasivo (esfera de dominio), es decir que la relación posesoria del sujeto pasivo es
interferida ilegítimamente por el sujeto activo, el cual tendrá una relación material y de disposición con la
cosa. Esta es la teoría más acogida, y es, por ejemplo, en el robo de un supermercado cuando se saca el
bien del almacén. Esto debe ser evaluado en cada caso según la lesividad.
De esta forma, hay tentativa cuando, por ejemplo, el raponero es agarrado después por el sujeto pasivo,
por que el bien no salio de la esfera de protección y no hay daño en el patrimonio económico.
iv. Ingredientes. El subjetivo es el propósito de obtener provecho propio o para un tercero, el provecho es
ilícito, basta el simple propósito para la responsabilidad. Si alguien se apodera de cosa ajena pero no para
obtención de provecho la conducta es atípica por que falta un ingrediente del tipo. El normativo es el
criterio de movilidad del objeto material, esto es que se puede trasladar de un lugar a otro.
2. Hurto Calificado. La conducta esta tipificada en el Art. 240 CP. Se da cuando hay circunstancias o modalidades
de la conducta que ponen en peligro otros bienes jurídicos. El aumento punitivo no es igual en todas las
causales, sin embargo en la mayoría no da lugar a la detención preventiva (necesita mínimo pena de 4 años).
Así, se presenta cuando se comete:
i. Con violencia sobre las cosas. El hurto es si mismo es un acto de violencia, lo que llevaría a que siempre se
este frente a hurto calificado agravado. Frente al problema del daño en bien ajeno no hay concurso ya
que el hurto lo subsume y por eso es calificado.
ii. Colocando a la victima en condiciones de indefensión o aprovechándose. Aquí la violencia puede ser
material, física o psicológica. En el primer caso se remite a las lesiones personales, igual que en el segundo
caso. Aquí se produce concurso ya que según la intensidad de la violencia se puede afectar un bien
jurídico diferente como es la vida y la integridad personal. Mediante violencia puede causarse
indefensión, por lo que se entiende que la violencia se ejerce por la resistencia del sujeto pasivo, mientras
que se coloca en condiciones de indefensión para reducir las posibilidades de que el sujeto pasivo se
defienda. También se da aun cuando no coloca a la victima en esa situación, sino que simplemente se
aprovecha de ella.
iii. Mediante penetración o permanencia en lugar inmueble arbitraria, engañosa o clandestina. Puede ser en
lugar habitado o en dependencias inmediatas, concepto que puede ser problemático, por lo que se
determina con dos criterios: 1) que sea contiguo al lugar de habitación y, 2) que sea donde los moradores
del lugar de habitación satisfacen necesidades básicas. Sin embargo, estos criterios están sujetos a
interpretación en cada caso.
iv. Con escalamiento, llave sustraída o falsa, ganzúa o cualquier otro instrumento, o violando sistemas de
seguridad. La expresión “cualquier otro instrumento” implica la posibilidad de analogía que puede atentar
contra los derechos del sindicado, por lo que ha sido criticado desde el punto de vista constitucional
porque debería ser taxativo. En cuanto a la tentativa podemos estar frente a conductas idónea pero
equivocas y viceversa, se podría pensar que al fallar en uno de estos elementos nos encontramos frente a
actos de preparación, no siendo punibles; sin embargo, cuando el acto no es idóneo pero si inequívoco lo
normal en la practica es que el juez condene, pero desde el punto de vista de la “teoría de sustracción de
la esfera de protección” hay que mirar cuales son los actos idóneos para sustraer el objeto de la esfera de
protección del sujeto pasivo.
19
Una cosa es cuando se agota el tipo penal y otra cosa es cuando se consuma. Esta teoría no sirve.
3. Hurto Agravado. Se presenta cuando en el hurto simple o agravado se realiza alguna de las circunstancias de
agravación del Art. 241 CP. Esto es cuando se comete:
i. Aprovechando calamidad, infortunio o peligro común . Por ejemplo, si se aprovechan del atentado al
Nogal para penetrar en las casa vecinas y robar.
ii. Aprovechando la confianza del dueño, poseedor o tenedor . Se diferencia del delito de abuso de
confianza porque en este último caso se le entrega un bien sin titulo traslaticio de dominio. Por ejemplo,
si el carpintero toma los materiales que se encuentran en mi casa incurre en hurto agravado, pero si él
tiene mis materiales en su casa a titulo no traslaticio de dominio y los vende incurrirá en el delito de
abuso de confianza. Así, en el hurto agravado el sujeto activo no tiene la administración y custodia del
bien.
iii. Aprovechándose de un inimputable para cometer el delito . Configura una autoría mediata por usar
como instrumento a un inimputable para cometer un delito. Esto es usar a un menor de 18 años o
persona con alguna deficiencia mental (trastorno mental, inmadurez psicológica, diferencias culturales u
otra similar), además se requiere que esa circunstancia sea la que lo lleva a cometer el delito, y que haya
nexo de causalidad con el resultado.
iv. Por persona disfrazada o aduciendo calidad supuesta, haciéndose pasar por autoridad o con falsa orden .
El legislador quería cobijar situaciones en donde se oculta la identidad, aquí se violaría el non bis in ídem
porque seria también hurto calificado ya que se disfraza es para engañar y robar. Todas las
circunstancias de este numeral podían ser reguladas por la dosimetría penal.
v. Sobre equipaje de viajeros en el transcurso del viaje, o en hoteles, terminales, etc . El juez tiene que
entrar a valorar cada caso en particular. Aquí frente a que se aplique en “lugares similares” hay
problema de técnica legislativa porque solo se permite la analogía in bonum parte. Por ejemplo, tomar
el portal norte como “lugar similar” iría en contra del sindicado y se violaría una norma rectora.
vi. Sobre objeto expuesto a la confianza publica por necesidad, costumbre o destinación . Por ejemplo,
desarmar el teléfono público para robar el micrófono o robarse las tapas de las alcantarillas.
vii. Sobre cerca de predio rural, sementera, productos separados del suelo, maquina o instrumento de
trabajo dejado en el campo, etc. Esto tiene que interpretarse con respecto al fin de protección de la
norma y si se justifica porque es el rezago de un CP viejo.
viii. En lugar despoblado o solitario.
ix. Con destreza o arrebatando cosas que las personas llevan consigo o por dos o mas personas . La
“destreza” es un ingrediente normativo. Puede ser un hurto calificado por violencia sobre las cosas y
agravado por esta causal, pero aquí la norma especial prevalece sobre la general y además la misma
circunstancia no puede ser usada para imponer doble sanción, por lo que seria hurto simple agravado.
Generalmente que lo cometan “dos o mas personas que se hubieran reunido o acordado para cometer
el delito” se maneja mediante la coautoría 20 y participación, pero en este caso el legislador lo manejo
como agravante.
x. En establecimiento publico o transporte publico .
xi. Sobre armas nacionales. Por ejemplo, el M-19 cabo un túnel para robar armas del Cantón Norte.
xii. Sobre bienes que conforman el patrimonio cultural de la Nación . Por ejemplo, San Agustín.
xiii. Sobre petróleo o sus derivados de oleoducto, gaseoducto, poliducto, o fuentes inmediatas de
abastecimiento.
20
La diferencia entre coautoría y concierto para delinquir es que este ultimo es un delito que por su naturaleza una sola
persona no lo puede cometer, así es cuando se ponen de acuerdo para ejecutar ciertos actos con permanencia en el
tiempo, mientras que la coautoría es el acuerdo para cometer una serie de delitos con cierto grado de permanencia, pero
no se está frente a un delito especifico.
delito contra el patrimonio sino contra la autonomía personal se consumaría solo con el hecho de constreñir a
otra persona. Según la doctrina, este delito se consume cuando el sujeto pasivo hace, tolera u omite algo a
causa del constreñimiento.
3. Circunstancia de agravación. Según el Art. 245 CP la pena se aumentara si concurre alguna de las siguientes
circunstancias.
i. Si hay parentesco o persona de confianza. Se ejecuta sobre pariente hasta el 4° grado de
consanguinidad, 4° de afinidad o 1° civil, sobre cónyuge o compañera(o) permanente o aprovechando la
confianza que el sujeto pasivo deposito en el autor o alguno de los participes. El autor debe conocer el
parentesco.
ii. Servidor público o miembro de la fuerza de seguridad del Estado . Se comete por servidor público, sea o
haya sido miembro de las fuerzas armadas. Debe estar relacionado con el cargo que desempeña.
iii. Constreñimiento consistente en amenaza de muerte, lesión, secuestro o acto que pueda derivarse en
calamidad publica o peligro común.
iv. Con fin publicitario o político constriñendo a otro a hacer, suministrar u omitir una cosa. Trastean esta
agravante del secuestro y además repite los elementos estructurales del tipo base. Adicionalmente,
puede ser extorsión si se constriñe con fines publicitarios o políticos, pero esto se relaciona es con la
libertad y no directamente con fines económicos. Por lo que debe probarse el fin económico y además el
publicitario o político.
v. Si el fin es facilitar actos terroristas constriñendo a otro. No es lógico que no compagine con el tipo base,
debería estar en secuestro.
vi. Afectación grave de bienes, actividad profesional o económica de victima.
vii. Se comete en persona especial. Periodista, dirigente sindical, político, étnico o religioso, candidato a
cargo de elección popular. Siempre debe ser, la agravación, de conformidad con la función de la
persona.
viii. Con orden de captura o detención falsa, o simulando investidura o cargo publico.
ix. Se comete total o parcialmente desde sitio de privación de libertad .
x. Se comete parcialmente en el extranjero . Siendo delito de resultado, puede iniciarse aquí o afuera y
consumarse en otra parte.
xi. En persona protegida internacionalmente.
C) Estafa
Se aplica al que obtenga provecho ilícito para sí o para un tercero, con perjuicio ajeno, induciendo o manteniendo en
error por medio de artificios o engaños.
provoca o lo mantiene, aquí hay un proceso psicológico. 4) Victima realiza acto de disposición. Por
ejemplo, entrega de un bien. 5) Autor obtiene un provecho ilícito para si o para un tercero. En este
momento se consuma el delito.
Esta secuencia es lógica e importante, ya que hace unos años, por ejemplo, cuando se constituían
sociedades, una vez venia la crisis se presentaban actas y recibos falsos, pero en este caso no se da
estafa sino un problema civil de rendición de cuentas.
2. Juegos de azar. En el mismo artículo se hace referencia al que obtenga provecho para si o para un tercero en
lotería, rifa o juego, valiéndose de cualquier medio fraudulento para asegurar ciertos resultado. Por ejemplo,
que se cambien las ruedas de la lotería del Tolima, el juego si existe pero el resultado se manipulo.
3. El llamado “Conejo”. Es una deuda civil, será estafa cuando se valga de artificios engañosos.
4. Circunstancias de agravación. La pena aumentara en las siguientes circunstancias según el Art. 247 CP.
i. El medio sea vivienda de interés social . Puede producirse una estafa colectiva, que se trataría como
delito masa21, por lo que se sanciona la conducta con este delito, pero se aumenta la pena en proporción
a las afectaciones y al límite de la pena. No estaba presente en el código del 80, surgió de una estafa
colectiva con este tipo de vivienda.
ii. El provecho lo obtiene quien sin ser participe induce o mantiene el error . Por ejemplo, cuando un sujeto
que sabe que están extorsionando a una familia o que le tienen secuestrado a un familiar se aprovecha y
les pide plata, sin ser este autor ni participe del secuestro o extorsión.
iii. Se invoquen influencias reales o simuladas para obtener provecho de un servidor público . En el CP del 80
se hablaba de tráfico de influencias, que era un delito contra la administración pública, consistía en
cobrar un monto de dinero por conseguir un puesto, aquí no se involucraba el servidor publico sino
aquel que pedía la plata para obtener un beneficio para otro. La influencia podía ser simulada cuando se
dice ser amigo del servidor y no siendo cierto igual recibía la plata pero no obtenía el beneficio para el
tercero, lo que daba lugar a que no se afectara la administración pública. Esto llevo a que el tráfico de
influencia se dividiera en dos: 1) Tráfico de influencias por servidor público y 2) Invocación de influencia
en delito de estafa. El problema que se presenta es que al hablar de una circunstancia de agravación
debe darse el tipo básico (estafa), luego esta podrá ser agravada si se invoca la influencia real o
simulada, la victima será quien realice el acto de disposición (desembolse la plata).
D) Fraude mediante cheque
El que emita o transfiriera cheque sin suficientes fondos, o que ordene injustificadamente el no pago. Es un delito
subsidiario, es decir, si se usa este tipo como artificio de una estafa no se responda por fraude mediante cheque sino
por estafa, porque este se aplica solo si la conducta no esta sancionada con pena mayor. Dicen que este delito seria
inaplicable en la práctica porque siempre que se defraude mediante cheque seria estafa.
antijuridicidad material22, se tiene que mirar cada caso en concreto. Por ejemplo, una persona que no
tiene plata compra bicicleta emitiendo cheque sin suficiente provisión de fondos, esto realmente es una
estafa porque hay artificio y la otra persona realiza un acto de disposición. Aquí no aplica la primacía de
la norma especial sobre la general, porque expresamente se manifiesta la subsidiaridad del tipo.
Puede ocurrir que emita (gire) o transfiera cheque con provisión de fondos, pero de orden de pago sin
justificación. Además, puede suceder que una persona ignore el hecho de que no tiene suficientes
fondos en la cuenta, por lo que habría error de tipo 23. Así, si actuó de buena fe no habrá delito. Un caso
discutido puede ser la donación mediante cheque sin fondos, porque no puede hablarse de estafa ni
fraude porque no se da la afectación del patrimonio económico, podría afectar la fé pública. Si, por
ejemplo, emite cheque falso, se hablaría del delito de falsedad o estafa, si en cambio se emite de cuenta
que ya esta cancelada habrá estafa y no fraude mediante cheque.
iii. Acción penal. Se extingue la acción penal con el pago del cheque antes de la sentencia, el tipo penal no
hace referencia al pago de intereses ni perjuicios. El cheque debe ser girado a la vista, el cheque
posfechado o dado en garantía no da lugar a acción penal, habría lugar a acción civil. Además, no podrá
iniciarse acción penal si ya han transcurrido 6 meses a partir de la fecha de creación del mismo, sin que
se haya presentado para su pago. Lo que pasa ahí es que los cheques tienen para cobrarse 6 meses, y la
persona tiene la obligación de mantener la plata durante ese tiempo, por lo que si se presenta a
cobrarlo después de ese tiempo ya no hay lugar a acción penal. La pena será de multa si el cheque es de
menor de 10 SMLM, la multa se tasa dependiendo de los ingresos del sujeto activo.
iv. Falsedad en documento privado . El delito de falsedad en documento privado exige dos requisitos: que
se falsifique el documento y que se use el documento. Si, por ejemplo, le gira un cheque por 1 millón, la
persona lo falsifica poniéndole más ceros y va a cobrarlo. Hay varias posturas: 1) Hay concurso entre
falsedad y estafa. La falsedad protege la fe pública y la estafa al patrimonio. 2) Hay estafa porque el
documento que es falso es el artificio para perjudicar el patrimonio económico. Los finalistas dicen que
la estafa subsume la falsedad que fue el medio para cometer el delito. 3) Hay falsedad porque encaja en
el tipo penal. En conclusión, según el Dr. Salazar, deberá aplicar falsedad en documento privado (pero la
pena seria menor y no subsume la estafa), no estafa (la pena tiene pena mayor) y el concurso violaría el
non bis in ídem. Si además de falsificar y cobrar el cheque se usan otros artificios si habría concurso de
delitos.
2. Tipo subjetivo. Es un comportamiento doloso en término generales, esta es otra de las razones por las que
dicen que seria estafa.
E) Abuso de Confianza
Se aplica al que se apropie en provecho suyo o de un tercero de cosa mueble ajena que se le haya confiado o
entregado a titulo no traslaticio de dominio. Debe estar el bien bajo la tenencia o cuidado del sujeto activo sin que
medie titulo traslaticio de dominio aun cuando si hay titulo jurídico, por ejemplo, en un depósito o un comodato.
22
La antijuridicidad formal, es un hecho contrario a la norma, mientras que la antijuridicidad material es un hecho que
produce daño al bien jurídico.
23
Si hay error de tipo, no habrá tipicidad por lo que no habrá delito, porque el dolo tiene dos aspectos: el cognoscitivo y el
volitivo. El congnositivo es conocer todos y cada uno de los hechos del tipo.
analizar el tema de apropiación y uso indebido en bienes fungibles, pues la discusión radica en el
elemento subjetivo.
2. Abuso de confianza calificado. Según el Art. 250 CP se presenta cuando la conducta se dan ciertas
circunstancias.
i. Abuso de funciones confiadas por autoridad publica . Antes esto era un peculado por extensión, porque el
particular transitoriamente adquiere la calidad. Hoy se trata como calificante, aunque la doctrina insiste
en que es peculado. Por ejemplo, el Estado hizo un contrato y dio un anticipo al contratista que según la
Ley 80 adquiere la calidad de servidor público. Se dice que ser proveedor no constituye función pública
por lo que no seria un delito contra la administración publica, seria abuso y no peculado. Si habría
peculado cuando a un secuestre (servidor publico) se le confía un carro y se apropia de él.
ii. Depósito necesario. Por ejemplo, cuando hay una catástrofe y deja los bienes en la casa del vecino y este
se apropia.
iii. Empresas en que el Estado tenga la totalidad o la mayor parte . El problema es que si el que se apropia es
un particular hay abuso, pero como para apropiarse se debe tener el bien bajo administración y custodia
y esto estaría en cabeza de un servidor publico, dejaría de ser particular.
iv. Bienes de asociaciones no gubernamentales . Según el Dr. Córdoba que una de esas asociaciones sea
juvenil es absurdo.
F) De las Defraudaciones
1. Abuso de condiciones de inferioridad. Art. 251 CP. Se aplica al que con el fin de obtener un provecho ilícito
para si o para un tercero abuse de la necesidad, pasión, trastorno mental o inexperiencia de una persona
haciéndola realizar actos que produzcan efectos jurídicos. Por ejemplo, la gata que se aprovecha del viejito
para que le transfiera todos los bienes con dolo o si se aprovecha de la inexperiencia de un campesino y le
hace firmar un papel en que le transfiere su finca.
2. Aprovechamiento de error ajeno o caso fortuito. Art. 252 CP. Debe existir dolo. Se aplica al que se apropia de
un bien que no es suyo y que entro en su poder por error ajeno o caso fortuito. Por ejemplo, si en mi cuenta
aparece una plata que no es mía y yo la uso a sabiendas de que no es mía porque yo nunca tengo tanta plata.
La pena se disminuye cuando no excede 10 SMLM.
3. Alzamiento de bienes. Art. 253 CP. Se aplica a quien se alze con sus bienes (vender o poner a nombre de
otro), los oculte o cometa cualquier otro fraude para perjudicar a su acreedor. Estamos frente a un sujeto
pasivo y activo calificado, pues se infiere que tienen que ser acreedor y deudor entre si. Por ejemplo, en los
casos en que una persona jurídica oculta sus bienes a través de su representante para no cumplirle a su
acreedor, el CP consagra una figura de actuación por otro 24.
4. Sustracción de bien propio. Art. 254 CP. Se aplica al dueño de bien mueble que lo sustraiga de quien lo tiene
legítimamente en su poder. Por ejemplo, si alquilo mi carro por un mes y lo recojo al tercer día.
5. Disposición de bien propio gravado con prenda. Art. 255 CP. Se aplica al deudor que con perjuicio del
acreedor que tiene una garantía de prenda sin tenencia abandone, oculte, transforme, enajene o disponga del
bien. Por ejemplo, si vende el bien que esta gravado con prenda. Si no sabe que es delito, estamos frente a un
error de prohibición, si es vencible se aplica la rebaja de pena (a la mitad) y si es invencible no responde.
6. Defraudación de fluidos. Art. 256 CP. Se aplica al que mediante un mecanismo clandestino o alterando los
sistemas de control o aparatos contadores se apodere de energía eléctrica, agua, gas natural o señal de
24
Art. 29 CP. “(…) También es autor quien actúa como miembro u órgano de representación autorizado o de hecho de una
persona jurídica, de un ente colectivo sin tal atributo, o de una persona natural cuya representación voluntaria se detente, y
realiza la conducta punible, aunque los elementos especiales que fundamentan la penalidad de la figura punible respectiva
no concurran en él, pero sí en la persona o ente colectivo representado. El autor en sus diversas modalidades incurrirá en la
pena prevista para la conducta punible.”
telecomunicaciones en perjuicio ajeno. Antes era hurto o estafa cuando se alteraban los contadores. Este tipo
puede tener inconvenientes en cuanto a los medios clandestinos pues podría ser atípico conectarse a la fuente
de energía pero con cables visibles. El verbo rector es “apoderarse”, pero cuando se trata de energía nuclear
será hurto y no defraudación de fluidos. Este tipo penal requiere querella, denuncia por parte del sujeto
pasivo.
7. Del acceso ilegal o prestación ilegal de servicios de telecomunicaciones. Art. 257 CP. Se dividió según se trate
de telefonía móvil o de conmutada. Por ejemplo, cuando se clona el celular. El acceso ilegal tiene que ser con
ánimo de lucro. Se dice que estos delitos son investigables de oficio con el fin de que proceda la flagracia.
8. Utilización indebida de información privilegiada. Art. 258 CP. Se aplica al que como empleado, directivo o
miembro de la junta u órgano de administración de cualquier entidad privada haga uso indebido de
información que haya conocido por su cargo y que no sea conocida al público. Antes existía una sola norma en
los delitos contra la administración pública, que incluía a servidores públicos y particulares. Por eso se dividió
en dos tipos penales y entonces este solo se aplica para particulares. La norma habla de sujeto activo
calificado, tiene que ser miembro de la junta u órgano. Por ejemplo, si usa la info para dársela a la
competencia. Pero no tiene un límite pues no regula la situación en que el empleado renuncie y la use
después. En este caso el socio será participe, pero no podrá ser autor.
9. Malversación y dilapidación de bienes. Art. 259 CP. Este se aplica al que administre en ejercicio de tutela o
curatela y lo haga a titulo de dolo.
G) Usurpación
1. Usurpación de tierras y aguas. Art. 261 y 262 CP. La usurpación de tierras se aplica a quien altere, suprima o
cambie de sitio los límites del terreno para apropiarse en todo o parte del bien inmueble. La usurpación de
aguas se aplica a quien desvié el curso de las aguas públicas o privadas, impida que corran por su cauce, las
utilice en mayor cantidad que la debida o se apropie de terrenos de lagunas y demás fuentes hídricas. Según el
Dr. Córdoba la pena debe ser mayor por el daño que causa.
2. Invasión de tierras o edificaciones. Art. 263 CP. Se aplica a quien invada terreno o edificación ajena. Se
aumentara la pena para el promotor, organizador o director de la invasión o cuando se de sobre terrenos
rurales. Lo que se discute en este caso es por un lado la posesión y por otro la titularidad del terreno.
Generalmente hay muchos problemas porque la gente vende la posesión y un proceso se demora mucho
tiempo. Por otro lado, hay otros mecanismos como las acciones policivas para desalojar el terreno. En algunos
casos los terrenos no tienen escrituras, entonces es necesario empezar un proceso de investigación para
establecer quien es el propietario.
3. Perturbación de la posesión sobre inmueble. Art. 264 CP. Se aplica al que fuera de los casos previstos por
medio de violencia sobre las personas o cosas busque perturbar la pacifica posesión que otro tenga de un
inmueble. Se aplica así sea el dueño. Hay lugar a multa 25.
H) Daño en bien ajeno.
Se aplica a quien destruya, inutilice, haga desaparecer o de cualquier otro modo dañe un bien ajeno. La pena será
menor cuando el daño no exceda de 10 SMLM. Es un tipo subsidiario porque se aplica siempre que no constituya delito
sancionado con pena mayor. Si resarce el daño se da por terminado el proceso y es susceptible de ser reparado con
indemnización integral y además se puede conciliar.
25
Penas principales y accesorias. La multa es una pena accesoria, esta es independiente de los perjuicios, pues estos se
pagan a parte. La multa esta destinada al Estado.
Cuando se hace referencia a la familia se abarca a aquellas personas que tienen vínculos naturales o jurídicos, por la
decisión libre de un hombre o una mujer de contraer matrimonio o por la voluntar responsable de conformarla, debe
precisarse que son integrantes de esta los cónyuges o compañero permanentes, el padre y la madre de familia aunque no
convivan en un mismo lugar, los ascendientes o descendientes de los anteriores y los hijos adoptivos y todas las demás
personas que de manera permanente se hallaren integradas a la unidad domestica.
A) Violencia Intrafamiliar
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 229 CP.
Se podría decir que este tipo penal puede ser una extensión de otro tipo penal, es decir, podría ser una
circunstancia de agravación de las lesiones personales para que, sin necesidad de regulaciones autónomas e
insulares se hubieran obtenido resultados más cercanos a las finalidades perseguidas.
Algunos comportamientos de este tipo penal pueden ser: (i) las lesiones personales dolosas que en su forma
mas atenuada se ubicarían dentro de la clase generadora de incapacidad personal que no sobrepase los
treinta días; (ii) el constreñimiento ilegal, también con una sanción; y (iii) las injurias simples y vías de hecho
para las cuales la previsión sancionatoria es la misma que para la violencia intrafamiliar.
Las razones de invocación de este articulo son eventos tales como lesiones culposas, golpes sin ninguna
secuela, gritos, insultos, gestos amenazantes, utilización de palabras fuertes, lanzamiento de objetos,
prohibiciones de hacer y otros actos que son fundamentales para relacionarlo con la generación de resultados
culposos alcanzados merced a la verificación de maltratos que puedan ser tenidos como dolosos.
i. Sujetos. El sujeto activo de esta conducta puede ser: (i) cónyuge o compañero permanente, (ii) el padre
o la madre de familia aunque no vivan en el mismo lugar, (iii) los ascendientes o descendientes de los
anteriores y los hijos adoptivos, y (iv) todas las demás personas que de manera permanente se hallaren
integradas a la unidad domestica, por ejemplo, jardineros, cocineros, damas de compañía, etc. Se habla
de un elemento que genera autoridad y responsabilidad y otro que refiere a la cercanía que la
aceptación de participar en asuntos de la intimidad de la familia confiere a ciertas personas. El sujeto
pasivo es la sociedad que está representada en la familia como célula primaria de ella.
ii. Objetos. El objeto jurídico es el mantenimiento de las condiciones que favorezcan a la conservación de
la unidad familiar en medio de un clima de armonía y comprensión pues, como es apenas obvio, al
señalarse en el titulo que agrupa estas conductas delictivas se hace referencia a la familia, razón de
sobra que da a pensar que esto es el bien jurídico tutelado por la ley penal colombiana. El objeto
material tiene un carácter personal en cuanto la actuación del agente se concreta en uno o varios de los
integrantes de su célula familiar.
iii. Modelo de conducta. Se utiliza un solo verbo rector: “maltratar” respecto al aspecto violento de tal
concepto. Respetando su carácter de tipo subsidiario, esa ejecutoria se contraerá a golpes, gritos,
expresiones verbales hirientes, pellizcos, empujones, zancadillas, regaños, mechoneos, gestos,
ademanes, etc., que creen un ambiente de incomodidad y enrarecimiento que conspire contra la mutua
confianza y la tranquilidad de los familiares. Cabe posibilidad de ver formas de violencia entre miembros
de la célula pero que en la practica no conciernen a ella entrando a ubicarse en el dominio de roles
excluidos de los familiares, por ejemplo, airado reclamo de padre entrenador de fútbol que le hace a su
hijo militante en el equipo por no seguir sus consejos en un partido.
La subsidiariedad del tipo penal impide en la practica que tenga posibilidades concúrsales con punibles
como constreñimiento ilegal, lesiones personales, homicidio, tortura, actos sexuales violentos, injurias
por vías de hecho o propias, etc., es decir, con aquellos que recojan circunstancias de orden violento por
cuanto predomina el criterio de preferencia a favor de la superior punibilidad.
Es un tipo de mera conducta pues basta la simple expresión del pensamiento, es de peligro por que no
se requiere la producción del daño a la estructura familiar y simple o complejo dependiendo de la
entidad del maltrato.
2. Justificación. La causal de justificación más importante es la del derecho de corrección debido al
reconocimiento de un orden verticalizado dentro de la institución familiar y de los deberes que su existencia
comporta en el área educativa. En casos de desviaciones extremas y reiteradas se hace necesaria la aplicación
de correctivos que se acoplen a la magnitud e intensidad del problema detectado siempre y cuando en el
plano familiar no se creen riesgos de afectación de los derechos fundamentales.
3. Culpabilidad. Su verificación solo puede darse en la forma dolosa que exige que el sujeto activo conozca su
posición dentro de la célula familiar, sea consciente de las obligaciones que de ella se derivan y actúe
sabiendo que su conducta puede causar malestares con potencial suficiente para destruir o afectar el clima de
favorabilidad en el que debe moverse la unidad familiar.
B) Maltrato mediante Restricción a la Libertad Física
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 230 CP.
Se dice que podría ser, en vez de este tipo penal, considerado como un constreñimiento ilegal pero con pena
mayor. Debe señalarse diferencias entre “restringir” y “constreñir” para que, en cuanto a la privación de la
libertad, se pueda entender como seria un secuestro.
Al no exceptuarse la forma de violencia intrafamiliar consistente en la afectación de la libertad de menores
sobre los que se tiene la patria potestad el tipo genérico resultaría cobijado por esta o por disposiciones mas
onerosas como las que se han mencionado lo que redundaría en un tratamiento para el autor injusto y
desproporcionado resultando ventajoso carecer de dicha facultad legal.
2. Justificación. Surge como causal de exclusión de la antijuridicidad el derecho de corrección, aunque tampoco
se descartan el cumplimiento de un deber, la legítima defensa y el estado de necesidad.
3. Culpabilidad. Debe ser realizado exclusivamente de manera dolosa, para lo cual el sujeto debe conocer el
nexo que lo ata con el objeto material como integrante de su círculo familiar.
C) Ejercicio Arbitrario de la Custodia de Hijo Menor de Edad
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 230A CP26.
D) Adopción Irregular
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 232 CP.
La idea nuclear de la adopción se fija en el reconocimiento legal, para todos los efectos, del vinculo social y
psicológico que se forma entre alguien que asume por voluntad propia la condición de padre o madre y la
persona que se adueña de la condición de dueño legitimo cuando no la posee de suyo. Este tipo penal
pretende asegurar el desarrollo adecuado del menor.
i. Sujetos. El sujeto activo es en principio indeterminado, sin embargo la ley establece ciertas condiciones
para poder ser adoptante como lo es la edad y la idoneidad. El sujeto pasivo es determinado, pues se
requiere que el adoptado sea menor de dieciocho 18 años, que esté en situación de abandono o que sin
estarlo no tenga representante.
ii. Objetos. El objeto jurídico se hallará radicado en la firmeza de las bases que deben caracterizar la
institución familiar pues la formación de los roles parentales se integra a una dinámica en la cual debe
predominar la transparencia y la lealtad como garantías del correcto cumplimiento del ciclo del menor.
El objeto material es desde luego de carácter fenomenológico circunscrito a la credibilidad y prestigio
que debe gozar la institución de la adopción aunque pudiera pensarse que es personal debido a su
concentración en el menor, aspecto que debe desecharse en la medida en que no siempre la
inobservancia de aspectos formales repercute en contra de este.
iii. Conducta. Se usan dos verbos rectores alternativos, “promover” que es entendido como sinónimo de
fomentar, impulsar, proteger, organizar, apoyar, inspirar, fundar y “realizar” entendido como la
concreción del proceso por quien está en trance de resultar favorecido por la decisión estatal. Esta
conducta requiere que nos e cumplan los requisitos correspondientes y que no exista la respectiva
licencia del ICBF para adelantar programas de adopción. Por ultimo, deben considerarse el uso de
prácticas irregulares lesivas del menor, por ejemplo, el cobro de dinero para facilitar los trámites
oficiales o exhibir a los menores, entre muchos otros.
La causal de justificación se podría decir que es la del estado de necesidad, cuando median intereses
económicos o afectivos que podrían respectivamente conjurar el peligro que su carencia entraña para el
autor.
2. Culpabilidad. Solo puede ser perpetrado mediante actuación dolosa.
3. Punibilidad. Se establecen dos circunstancias de agravación de la pena: 1.) La conducta se realiza con ánimo
de lucro (siempre se ha considerado que la apetencia material resulta envilecedora como motor de la acción);
y 2.) El coparticipe se aproveche de su investidura oficial o de su profesión para realizarla: Personas en
representación del Estado o en explotación de su imagen de confiabilidad están más comprometidas con el
papel que deben desempeñar como tales.
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La Ley 890 de 2004 incluyo un nuevo articulo al Código Penal cuyo texto se trascribe a continuación:
"Artículo 230A. Ejercicio arbitrario de la custodia de hijo menor de edad. El padre que arrebate, sustraiga, retenga u oculte
a uno de sus hijos menores sobre quienes ejerce la patria potestad con el fin de privar al otro padre del derecho de custodia y
cuidado personal, incurrirá, por ese solo hecho, en prisión de uno (1) a tres (3) años y en multa de uno (1) a dieciséis (16)
salarios mínimos legales mensuales vigentes".
E) Inasistencia Alimentaría27.
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 233 CP.
Comprende la realización de un comportamiento que viene a privar a determinadas personas de la recepción
de los soportes básicos para poder mantener condiciones dignas en el plano vital.
i. Sujetos. El sujeto activo es determinado por las regulaciones jurídicas que se le imponen pues debe
poseer la caracterización de ascendiente, descendiente, adoptante o adoptivo o cónyuge frente a quien
resulte perjudicado de la conducta. El sujeto pasivo es la sociedad, reflejada en la familia y se le da
trascendencia a los miembros sobre los cuales se precisa la obligación correspondiente, dentro de los
cuales el menor prima.
ii. Objetos. El objeto jurídico es la protección de los integrantes de la célula familiar que precisan de una
significativa ayuda, en pos de asentar la solidaridad entre los miembros hasta cuando puedan defenderse
por si mismos. El objeto material es cualquiera de los miembros de su familia con quienes los ligan esos
específicos vínculos.
iii. Conducta. Su referencia se agota en la previsión normativa de sustraerse sin justa causa a la prestación
de los alimentos legalmente debidos a las personas enunciadas. Puede ser interpretado como incumplir
o abstenerse de satisfacer las respectivas obligaciones.
Existen unas situaciones que impedirían el encuadramiento típico de la conducta como pueden ser: (i) las
que impiden la formación de la obligación; (ii) las que la tornan no reclamable como por ejemplo la
exclusión del parentesco, la impotencia económica, la imposibilidad física o mental, la imposibilidad para
hacerle llegar el auxilio, entre otras; (iii) las que la extinguen como por ejemplo la injuria atroz contra el
alimentante, o cuando el alimentado ha cumplido 21 años o por la muerte del beneficiado y (iv) las que
la suspenden como por ejemplo el cambio o la extensión del crédito (matrimonio del beneficiado), o la
desaparición de la necesidad, o la desaparición de la causa que generaba la obligación, o la perdida de
capacidad laboral de alimentante.
La circunstancia de agravación se da cuando el obligado con el propósito de sustraerse a la prestación
alimentaría fraudulentamente oculta, disminuye o grava su renta o patrimonio según el Art. 234 CP.
2. Antijurídicidad. Se requiere que el actor ponga en peligro las normales condiciones de vida que deben primar
dentro de su núcleo familiar sin que medie justificación para ello. Dentro de las hipótesis de mas frecuente
ocurrencia se hallan: (i) el enfrentamiento de factores de riesgo que afectan al alimentante o a personas
allegadas como pueden ser enfermedades; (ii) evitación de peligros que se ciernen sobre el obligado con
motivo de la realización del pago que no puede ser sino de esa forma; (iii) adquisición de certeza de que los
dineros de la obligación se están empleando para cubrir gastos diferentes, es decir, no se satisfacen
necesidades del menor; (iv) utilización de los recursos disponibles para la adquisición de medios de
subsistencia y (v) la confluencia de obligaciones del mismo nivel que al verse compelido a elegir una o varias
dentro de las mismas dejara suelta o sin respaldo las sobrantes.
3. Culpabilidad. Solo se puede realizar esta conducta a titulo de dolo.
El error puede estructurarse en sus formas diversas, así: con respecto al tipo, la equivocada percepción del
agente puede centrarse alrededor de su calidad de obligado en la medida en que abrigue la convicción con
respecto al alimentado de que no es su padre, hijo, abuelo, etc.; de la condición de solvencia plena de este o
27
Inasistencia Alimentaria Vs. Abandono de Menores y Omisión de Socorro. Se presenta concurso aparente de tipos
entre estos delitos que por su misma naturaleza apuntan hacia la plasmación de conductas generadoras de peligro y
frente a las cuales los criterios que han permitido su inclusión son de diversa índole. Así, el abandono parece dirigirse
hacia la prohibición de eventos caracterizados por una sustracción del menor del entorno físico en donde se encontraba
de orden totalitario nacida de la inobservancia del deber jurídico que con ellas poseía el autor derivando un peligro
directo e inmediato con respecto a la vida e integridad personal; mientras que en la omisión de socorro la condición del
sujeto pasivo es precaria y angustiosa la cual demanda de todos los componentes de la colectividad una acción urgente
en pro del necesitado que actualice el sentido de solidaridad que subyace de la esencia de la obligación.
de que la obligación ha sido asumida por otra persona; o de que la asistencia opera de manera total cuando
es apenas parcial, o de la comisión de un delito en su contra cuya comisión atribuye al alimentado, entre
otras.
Son de recibo la coacción o del caso fortuito o fuerza mayor como cuando es sujeto pasivo de un atentado
contra su patrimonio que lo priva durante un considerable tiempo de la capacidad de cumplir la obligación.
4. Punibilidad. El legislador ha previsto la combinación entre la pena privativa de la libertad y la pecuniaria de
multa, siendo peor cuando se ha cometido contra un menor.
5. Aspectos procesales. El proceso se inicia mediante querella de parte (alimentarios no menores) o de oficio
(cuando son menores). Esto sujeta la institución a respuestas que se someten a las consecuencias que cada
una de las formas de impulsión del quehacer estatal ofrece lo que quita mecanismos como el desistimiento,
conciliación, caducidad e indemnización integral que serian invocables para alcanzar este fin en condiciones
normales pero la admisión del conocimiento de oficio impide la aplicación de lo anteriormente señalado.
F) Malversación y Dilapidación de Bienes de Familiares.
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 236 CP.
Se previo como complemento de la inasistencia familiar. Tiene carácter de tipo subordinado, aplicable solo
cuando la conducta señalada no quepa en otro tipo que le prescriba una pena superior.
i. Sujetos. El sujeto activo es de orden cualificado, pues se concreta en quien ejerza la patria potestad 28, la
tutela o cúratela en ascendiente, adoptante, cónyuge o compañero permanente, pues quienes no se
hallen comprendidos dentro del núcleo familiar incurrirán dentro de la conducta genérica descrita como
atentado contra el patrimonio del Art. 259 CP. El sujeto pasivo es la familia en sus haberes económicos.
ii. Objetos. El objeto jurídico es la protección al patrimonio familiar de los atentados que realicen los
administradores del mismo. El objeto material es el acerbo integrado por los activos que constituyen el
respaldo económico de la unidad respectiva.
iii. Conducta. El tipo es de lesión, complejo, compuesto alternativo, demarcando la conducta en los verbos
“malversar”, como sinónimo de destinar los caudales a un uso ajeno a su función, despilfarrarlo o darle
un ilícito manejo, y “dilapidar”, cuya acepción mas común es la de malgastar los bienes que se tienen a
su cargo. Así, mientras que el primero se dirige a la aplicación equivocada e los bienes en perjuicio de su
titular, el otro presupone erogaciones excesivas, superfluas e injustificadas que deprimen la masa
económica.
Se puede dar concurso aparente con el abuso de confianza o con el uso indebido, así cuando el agente se
limite a malversar o dilapidar los bienes que administra, responde penalmente en los términos de esta
disposición, pero si no los administra ilícitamente, sino que se apropia de ellos valiéndose de su encargo
independiente de que los dilapide, malverse o acreciente, incurrirá en delito de abuso de confianza con
al agravante prevista.
2. Culpabilidad. Es un tipo ejecutable bajo la forma dolosa, lo cual exige de su autor la suma de las facetas
intelectiva y volitiva en su producción. En el aspecto negativo, el error y la coacción son los mecanismos que la
excluyen.
3. Punibilidad. Se acumulan dos penas principales: La prisión y la multa, y una accesoria privativa de otros
derechos: la inhabilitación para el ejercicio de la patria potestad, tutela o curaduria por lapso igual al de la
sanción privativa de la libertad e incluso por un tercio más.
28
La patria potestad comprende el conjunto de derechos que la ley reconoce a los padres sobre sus hijos no emancipados,
para facilitar a aquellos el cumplimiento de los deberes que su calidad les impone, y cuyo ejercicio corresponde a los
padres de manera conjunta y en ausencia de uno de ellos, el restante la asumirá. La tutelas y cúratelas son cargos
impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a si mismos, o administrar competentemente
sus negocios, y no que no se hallan bajo potestad de padre o marido que pueda darles la protección de vida.
G) Incesto
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 237 CP.
Atentado contra el respeto mutuo que debe primar en el transcurso de las relaciones parentales, se
encuentran punidos con severidad por comportar ataques a la libertad, integridad y formación sexual.
i. Sujetos. El sujeto activo es monosubjetivo y cualificado por el parentesco y su estructura parece negar
los motivos de su tipificación en cuanto se ha desterrado de la soberanía del tipo a quienes pertenecen al
núcleo familiar como los parientes por afinidad y las personas que conviven dentro de esa unidad. El
sujeto pasivo queda reducido, en nombre de la sociedad, a un fragmento muy desnaturalizado de la
amplia concepción que se maneja acerca de la familia.
ii. Objetos. El objeto jurídico es la protección a la familia, pero si el atentado se a producido mediante
violencia o abuso no se enmarcaría dentro del tipo de incesto, sino que constituiría un atentado
encasillable dentro de los delitos contra la libertad, formación e integridad sexual. El objeto material es
de carácter personal.
iii. Conducta. Se usa el verbo rector “realizar”, referido al “acceso carnal”, cuya definición, por cierto, es muy
amplia.
2. Culpabilidad. La única vía para su realización es la dolosa donde el autor debe saber que la persona en la cual
ejecuta el acceso se halla dentro de los grados señalados en el tipo y teniendo otras facetas electivas pone su
voluntad al servicio de la verificación de este comportamiento.
H) De la Supresión, Alteración o Suposición del Estado Civil
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 238 CP.
La pretensión oficial de este tipo penal se ha volcado sobre el bien jurídico de la familia como pilar
inconmovible de la sociedad, puede ser entendida también como protección al menor que se halla inmersa en
los casos de mayor ocurrencia. Cabe la importancia de resaltar la diferencia entre el estado civil que es
imprescriptible, inalienable e indivisible con su prueba que es algo externo sometido a formalismos pero cuya
protección es evidente.
i. Sujetos. El sujeto activo es indeterminado pero podría tener problemas esto al analizarlo con los otros
tipos penales de este género por lo que seria necesario ver la identificación individual con el marco de
referencia familiar. El sujeto pasivo por expresa alusión del legislador al referirse a la familia es la
sociedad, concretada en el derecho que cada persona posee a pertenecer a la respectiva celular, merced
a la cual se identifica y logra su posicionamiento.
ii. Objetos. El objeto jurídico se concreta en el derecho de todo ser humano a tener o poseer una
colocación espacio-temporal que lo individualice y referencie con respecto a la sociedad, así como
ostentar una identidad. El objeto material es de índole fenomenológica o material en cuanto hunda sus
raíces en un reconocimiento de carácter oficial acerca de una condición determinada para ostentar unas
calidades.
iii. Conducta y Resultado. Requiere observar individualmente cada uno de los verbos rectores analizados de
la siguiente forma: 1.) Suprimir: Es indicativo de extirpar, ultimar, borrar. Solo se produciría mediante la
eliminación física de la persona pero que en la práctica resulta imposible por su misma naturaleza; 2.)
Alterar: Es producir alguna modificación dentro de los componentes del estado civil para poner factores
que no compatibilizan con la realidad, como por ejemplo, un extranjero se hace pasar por nacional o un
soltero se hace pasar por casado; y 3.) Suponer: Especificado dentro del conjunto típico bajo el termino
“haga inscribir en el registro civil a una persona que no es su hijo o no existe” que, como se ve, engloba
las hipótesis de alguien que nunca lo fue o que desapareció y la inscripción carece de la condición de
hijo.
Puede concurrir con otros tipos como la falsedad ideológica o material, o el abandono de menores,
dependiendo de la posibilidad de aglutinar con independencia y autonomía los caracteres propios de
cada conducta.
La circunstancia de agravación Se puede hablar del estado de necesidad donde, por ejemplo, la madre,
para evitar que su hijo sea asesinado debe aparentar que nunca ha existido.
2. Justificación. Los comportamientos que aquí se citan pueden quedar amparados por el estado de necesidad.
Por ejemplo la madre que, para evitar que su hijo sea borrado del mapa debe aparentar que nunca ha existido
y por eso lo sitúa en otro hogar manteniendo incógnita su existencia o el cambio de bebes con el propósito de
preservar su integridad.
3. Culpabilidad. El legislador solo da la posibilidad de que las conductas sean de forma dolosa lo que implica que
el sujeto activo cabe que está suprimiendo, alterando o suponiendo el estado civil de una persona y posea
conciencia de la ilegalidad de su actuación y actué con libertad. Las causales generadoras de inculpabilidad
son: el error, coacción, temor insuperable y caso fortuito y fuerza mayor.
7) DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE AUTOR
El concepto de derechos de autor refiere al conjunto de derechos que la ley otorga al creador de una obra literaria,
artística, científica, cinematográfica, audiovisual, fonograma, programa de ordenador o soporte lógico para utilizar con
exclusividad su creación o autorizar a terceros la utilización de la misma; reproducirla bajo distintas formas, ejecutarla o
interpretarla públicamente; grabarla o fijarla por diversos medios, radiodifundirla; traducirla a otros idiomas o adaptarla.
Los derechos de autor se extienden a personas diferentes quienes por ello también gozaran de protección legal como lo
son los artistas interpretes o ejecutantes, productores cinematográficos y fonográficos, editores, organismos de
radiodifusión sobre su emisión, los causahabientes de los anteriores, traductores, arreglistas, entre muchos otros mas.
Los derechos patrimoniales o de explotación que surgen de los derechos de autor no tienen la categoría de
“fundamentales”, como si se predica de los morales, pero en todo caso ameritan la protección por parte del Estado.
Este titulo lo que protege es la facultad del individuo de explotar de forma exclusiva aquello que es fruto de su intelecto.
Al referirse a los derechos morales de autor se señala que este tiene sobre su obra un derecho: 1. Perpetuo, pues
el autor puede en todo tiempo reivindicar la paternidad de su obra y, en especial, para que se indique su nombre
o seudónimo cuando se realice cualquiera de los actos que implique modificación, divulgación, etc. 2. Inalienable,
es decir, que aunque el autor ceda o transfiera a otra persona sus derechos patrimoniales de explotación sobre la
obra no por ello pierde la paternidad sobre la creación; e 3. Irrenunciable, esto se relaciona directamente con la
inalienabilidad al prohibirle al autor renunciar a sus derechos, como podría acontecer cuando a este se le exige
por virtud de una cláusula contractual que renuncie al derecho de perpetuidad, caso en el cual carecerá de toda
validez. Así, tiene derecho a oponerse a toda deformación, mutilación u otra modificación de la obra, cuando tales
actos puedan causarle perjuicio a su honor o a su reputación, además tiene la facultad de reivindicar en todo
tiempo la paternidad de la obra
Si bien es cierto en el Art. 270 CP se involucran conceptos técnicos tales como obra artística, literaria, registro,
mutilación, etc., no por ello puede hablarse de indeterminación en el precepto (tipo penal en blanco), ya que tales
conceptos, como ingredientes normativos que son, solo implica que el interprete se remita a las normas legales
que los definen y precisan e incluso faltando tales normas, la precisión de las mismas podría hacerse de
conformidad con el sentido natural y obvio de las palabras.
Con este tipo penal no se protegen las ideas sino la forma de exposición o expresión de las mismas, importa la
forma en que se expone, así, dos libros puede hablar del mismo personaje, donde, por ejemplo, se puede hablar
del conde Drácula existiendo violación a los derechos morales de autor, no por ese hecho en si, sino en tanto en
cuanto en una de las obras se reproduzcan las escenas, secuencias, intervalos, etc., que permita concluir
fundamentalmente que una de las obras corresponde a una copia.
Se afirma por la doctrina de manera unánime que al hablar de violación a los derechos morales se esta hablando
de:
a. Plagio: Plagio significa copiar en lo sustancial obras ajenas, dándolas como propias. No todo caso de violación
a los derechos morales implica plagio. Este puede ser de manera idéntica a la original o parcial cuando aun
siendo total se le acompaña con agregados que pretenden mimetizarlo para que pase desapercibida la
reproducción integral. En un caso de plagio, debe probarse el dolo, debe señalarse que haya habido
propósito, la voluntad deliberada de apropiarse del trabajo intelectual de otros, no hay plagio por caso
fortuito, culpa, negligencia o ligereza. Así, el único plagio censurable es el que se realiza de mala fé y en forma
oculta, ya que existe también el denominado plagio inevitable, no censurable, que es por ejemplo un contagio
irresistible de la moda. Los parecidos fortuitos, inintensionales, de buena fe excluyen el plagio y la duda se
resuelve favorablemente para el acusado de plagio.
b. Publicación de Obra Inédita: Publicar significa difundir por medio de la imprenta o de otro procedimiento
cualquiera, un escrito, estampa, etc. Podría ser un problema cuando es plagio de una obra ya publicada, no se
sabe si se puede hablar de publicación de obra inédita cuando se publica, total o parcialmente una obra que
ya es del conocimiento del público; sin embargo, es necesario señalar que los derechos morales de autor no
dependen ni de la publicación de la obra ni de su inclusión en el registro, sino de su creación misma. Así, hay
violación a los derechos morales del autor cuando sin contar con autorización previa y expresa del titular del
derecho de la obra ésta es publicada total o parcialmente, si la obra no es inédita la conducta no será punible
por este tipo penal.
c. Desconocer dolosamente el verdadero autor de la obra: Cuando se inscribe en el registro de autor una obra
utilizando un nombre distinto del autor verdadero o cambiando el titulo de la obra o suprimiéndolo, o
alterando el texto, deformándolo, modificándolo o mutilándolo, o mencionando falsamente el nombre del
editor productor de la obra.
d. Realizar cambios en la obra: Cuando sin autorización previa y expresa del titular, a través de cualquier medio o
procedimiento, se compendia, mutila o transforma una obra. No se esta haciendo referencia a una conducta
que implica plagio o apropiación de la paternidad ajena en la creación de la obra, pues en estos casos no se
desconoce la paternidad ajena.
Este delito se da con la mera conducta en cuanto se describe como punible el simple comportamiento sin que se
requiera que este produzca unas determinadas consecuencia o un resultado. Puede ser considerado un delito
instantáneo toda vez que la realización del comportamiento descrito se agota en un solo momento. Si en la
descripción típica se hace referencia al concepto de publicación, o al de inscripción en el registro de autor,
fenómenos con los que se objetiviza la apropiación ajena, tal acto ocurre y se agota cuando la obra es dada a
conocer al publico o bien cuando se registra, que es precisamente la acción que se sanciona penalmente. Luego,
para efectos de prescripción el término de ley comenzara a contarse a partir del momento en que tuvo lugar la
primera divulgación o cuando la obra se inscribió en el registro de autor. Así, el delito es un hurto intelectual, el
cual se consuma y agota cuando acontece la apropiación ilícita de la obra ajena
El parágrafo contempla una circunstancia de agravación cuando en los casos de cambio, supresión, alteración,
modificación o mutilación del titulo o texto de la obra, se emplea el nombre, razón social, logotipo o distintivo del
titular legitimo del derecho. Esto solo puede aplicarse respecto de los casos a los que se refiere el Art. 270 No. 3
CP.
B) Defraudación a los Derechos Patrimoniales de Autor
La conducta esta tipificada en el Art. 271 CP.
Los derechos patrimoniales, también llamados derechos de explotación, otorgan al autor el derecho exclusivo para
reproducir su obra, traducirla, adaptarla, arreglarla o cualquier manera de transformarla, lo mismo que para
comunicarla al público mediante su representación, ejecución, radiodifusión o por cualquier otro medio de todo lo
cual puede reportar provecho económico como que constituyen formas de explotar su creación intelectual. Así, se
tiene que los derechos patrimoniales del autor son defraudados en las siguientes situaciones:
a. Explotación sin Autorización. Por cualquier medio o procedimiento, sin autorización previa y expresa del
titular se reproduzca obra o se transporte, almacene, conserve, distribuya, importe, venda, ofrezca, adquiera
para la venta o distribución o suministre a cualquier titulo dichas reproducciones.
Se podría hacer referencia al tema de la piratería pues en este comportamiento no hay apropiación de la
paternidad sino que se reconoce la paternidad del verdadero autor efectuando reproducciones ilícitas donde
se cita al autor pero desconociendo éste acerca de la existencia de aquellas por no haber dado su
consentimiento o aprobación de ello y no obteniendo este ningún beneficio económico. La sanción penal se
extiende no solo para quien efectúa la ilícita reproducción, sino para las personas que de una u otra forma
integran la cadena que inicia con la reproducción y termina con la venta.
b. Publicar obra sin pagar Derechos de Autor. Sin autorización previa y expresa del titular de los derechos
de autor represente, ejecute o exhiba públicamente una obra teatral, musical, fonograma, videograma, obra
cinematográfica o cualquier otra obra de carácter literario o artístico.
c. Alquiler sin pagar Derechos de Autor. Sin autorización previa y expresa del titular de los derechos
correspondientes, alquile o de cualquier otro modo comercialice fonogramas, videogramas, programas de
ordenador o soportes lógicos u obras cinematográficas. Lo que aquí se sanciona no es la reproducción ilícita
de una obra ajena o el manejo o suministro a cualquier titulo de una obra pirata, sino que se reprime la
conducta de quien comercializa de cualquier modo una obra ya publicada, sin tener premiso previo y expreso
para ello, con lo cual desconoce el derecho de explotación del titular de los derechos, por ejemplo quien
adquiere una película original para DVD y comercializa la misma a través de su alquiler, pues la compra de la
película solo otorga al comprador el derecho para reproducirla privadamente y no para explotarla
comercialmente, pues esto exige un contrato adicional y el pago de regalías.
d. Reproducción de Obras Teatrales o Musicales. Se fijan, reproducen o comercializan las representaciones
públicas de obras teatrales o musicales sin contar con la autorización previa y expresa del titular de los
derechos correspondientes. Esto debido a que puede contarse con la autorización pertinente y haberse
pagado los derechos de autor para representar una obra musical o teatral, pero ello no autoriza al
licenciatario a grabar la representación, reproducirla, ni comercializar la grabación.
e. Divulgar una Obra. Disponer, realizar o utilizar cualquier medio de comunicación para la fijación,
ejecución, exhibición, comercialización, difusión o distribución y representación de una obra sin autorización
previa y expresa al titular de los derechos. Por ejemplo, quien ingresa a la premier de una película y graba la
misma con una cámara que introduce clandestinamente, utilizando con posterioridad la grabación con fines
comerciales.
f. Reproducir transmisiones de Radiodifusión. Sin autorización previa y expresa del titular del derecho
retransmita, fije, reproduzca o divulgue por cualquier medio sonoro o audiovisual las transmisiones de los
organismos de radiodifusión.
g. Reproducir transmisiones de Televisión. Sin autorización previa y expresa del titular de derechos,
decepciona, difunda o distribuya por cualquier medio las emisiones de la televisión por suscripción. Con esta
disposición se sanciona la utilización de antenas parabólicas o medios semejantes que permiten tener acceso
a los canales de televisión, que de ordinario solo pueden ser mediando suscripción con el operador
correspondiente.
El parágrafo del artículo establece una circunstancia atenuante cuando de las conductas descritas en los
numerales 1, 3 y 4 no resulte un número mayor de 100 ejemplares.
Es muy difícil concebir un concurso entre plagio y piratería pues el plagio implica desconocimiento de la
paternidad ajena en la creación de una obra al paso que es de la esencia de la piratería que el autor de la conducta
en momento alguno se atribuya a la autoría de la obra sino que por el contrario, reconociendo la paternidad ajena.
C) Violación a los Mecanismos de Protección de los Derechos Patrimoniales de Autor y otras Defraudaciones
La conducta esta tipificada en el Art. 272 CP.
Un ejemplo de este tipo penal puede ser cuando se eluden o superan medidas tecnológicas que el titular de
derechos de autor adopta para restringir los usos no autorizados.
Otro ejemplo puede ser la fabrica, importación, venta, arrendamiento o distribución al publico de un dispositivo o
sistema que permita descifrar señales de satélite que portan programas, como acontecería en el evento de alguien
que vende un sistema decodificador de la señal satélite de un canal de televisión por suscripción.
Existe un conflicto entre el derecho de información y la integridad personal. Se protege el honor de las personas
considerándolo desde dos perspectivas: en primer lugar el honor subjetivo que es la consideración de alguien sobre si
mismo, por ejemplo, un insulto causa efecto en este honor, y en segundo lugar, el honor objetivo que es la honra y buen
nombre frente a la sociedad, por ejemplo, lo que las otras personas piensan de una persona. Así, en los casos de injuria y
calumnia no es necesario que los demás sepan de la afectación a la integridad moral, pero si se da en público se afecta el
honor desde el punto de vista subjetivo y objetivo.
A) Injuria
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 220 CP.
Hacer a otro imputaciones deshonrosas, esto implica que se le atribuye a alguien una situación que afecte el
honor en sentido objetivo o subjetivo. Esta imputación debe ser exteriorizada.
i. Sujetos. El sujeto activo puede ser cualquier persona. El sujeto pasivo también es indeterminado,
puede ser persona natural o jurídica. Algunos autores cuestionan que la calidad de sujeto pasivo pueda
recaer sobre una persona jurídica, se dice mayoritariamente que si pero se afectaría el desde el punto de
vista objetivo, es decir, la honra.
ii. Modelo de conducta. Se utiliza un solo verbo rector: “hacer” a otra persona imputación
deshonrosa, que es hacer cualquier afirmación que afecte el honor de la persona. Las palabras por si
mismas no configuran el tipo penal, es necesario que exista la intención de afectar la integridad moral de
la persona, a esto se le llama animus injuriandi. Así, la conducta descrita tiene que tener la virtualidad
suficiente para deshonrar. Hay otros animus que no constituyen delito: el animus corrigendi por parte de
los padres, el animus jocandi es el animo de broma, el animus narrandi es el de los autores cuando
escriben sus obras, el animus consulandi es el de colaborar mediante la consulta y consejo y el animus
defendendi es el de defenderse de los insultos de otro que se puede considerar como eximente de
responsabilidad.
Es un tipo de conducta instantánea, pues hay solo actos ejecutivos o de consumación y por esta razón
no hay lugar a tentativa, así mientras no se exprese no se consuma el delito.
Cuando la imputación es verdadera no hay comisión del delito, a esto se le llama exeptio veritatis, sin
embargo, hay partes de la esfera personal de las personas en las que la gente no puede introducirse
como, por ejemplo, la condición sexual, conyugal, familiar.
2. Culpabilidad. Su verificación solo puede darse en la forma dolosa que exige que el sujeto activo tenga la
intención de afectar la integridad moral de la persona.
B) Calumnia
1. Tipicidad. La conducta esta tipificada en el Art. 221 CP.
Implica imputar a otro falsamente la comisión de una conducta típica. Toda calumnia implica una injuria, pero
no toda injuria lleva implícita una calumnia.
La calumnia implica la imputación de una conducta típica en general, la falsa denuncia contra
persona determinada es un tipo penal especial.
29
Tipicidad: Se compone de un tipo objetivo (encaje en el tipo penal: sujeto, objeto y conducta, además de un ingrediente
subjetivo, causalidad e imputación objetiva) y un tipo subjetivo (solo se puede imputar la comisión del delito a titulo de
dolo, culpa y preterintensión), de esta forma las personas jurídicas no realizan el tipo subjetivo y por lo tanto no realizan
conductas típicas. En otras palabras, la culpabilidad es un juicio de reproche que se hace a un sujeto que pudo actuar de
otra manera. Los requisitos son: la imputabilidad, tener conocimiento de la antijuridicidad (lo contrario será error de
prohibición) y que se le pueda exigir otra conducta. Si falta uno de estos tres requisitos no habrá culpabilidad.
i. Cuando la imputación refiera a la vida sexual, conyugal, marital o de familia o a sujeto pasivo de un
delito contra la libertad sexual y la formación sexual. En este caso responde por delito porque el
legislador busca proteger la intimidad de las personas pues ello pertenece a la esfera privada.
ii. Sobre la imputación de cualquier conducta punible que ya haya sido objeto de sentencia absolutoria,
preclusión de la investigación o cesación de procedimiento o sus equivalentes. Tiene como fin proteger la
cosa juzgada pues nadie puede decir que hubo delito porque ya hay una sentencia que lo absuelve y
protege su integridad moral. Si es posible la excepción de verdad en los casos de prescripción de la
acción.
7. Retractación (Art. 225 CP). Es eximente de responsabilidad siempre que se haga de forma voluntaria, bajo los
mismos medios y con las mismas características en que se difundió la imputación, además debe darse antes
de la sentencia de primera instancia y a costa del mismo sujeto. El juez entra a considerar la intensión de
retractación para evaluarla como eximente de responsabilidad, así por ejemplo, si se retracta con ironía para
ridiculizar no se daría la retractación. La retractación es valida por tratarse de delitos querellables, en que solo
el afectado puede entablar la querella. Puede haber retractación en privado en los casos en que se ha hecho
la imputación por medio de una carta que solo ha sido dirigida al afectado. Si con la injuria o calumnia le ha
causado perjuicios a la persona procede la indemnización de los mimos.
8. Injuria por Vía de Hecho (Art. 226 CP). Tiene los mismos requisitos que la injuria, es fundamental el animus
injuriandi. Por ejemplo, cuando una señora para ridiculizar a un señor le da una cachetada o cuando el señor
para ridiculizar a la señora le toca al cola. En este caso es necesario mirar con que animo se hizo, si es con el
animo de injuriar o con el animo de acosar sexualmente pues puede tratarse de este u otro delito
dependiendo del animo. Por ejemplo, las bromas tienen que tener un límite porque si se hacen
reiteradamente pueden volverse injuria o calumnia.
9. Injuria o Calumnia Reciproca (Art. 227 CP). Así, cuando son reciprocas las imputaciones se pueden declarar
exentos de responsabilidad a uno o a ambos de los injuriantes o calumniantes. Esto depende del criterio del
juez.
10. Indemnidad (Art. 228 CP). Las injurias expresadas por los litigantes, apoderados o defensores en los escritos,
discursos o informes producidos ente los tribunales y no dados por sus autores a la publicidad no constituyen
injuria. Solo habrá lugar a sanción disciplinaria.
8) DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL Y OTRAS GARANTÍAS
Son delitos pluriofensivos, afectan la libertad de locomoción, la autonomía y la integridad. El bien jurídico es la libertad que
se ha restringido a la libertad de locomoción que se entiende como la facultad de transportarse de un sitio a otro
autónomamente unido al concepto de dignidad humana y extendida a las circunstancias particulares de cada caso. Sin
embargo, debe ampliarse el concepto a la libertad de desplazarse o de quedarse en un lugar determinado para que se
incluyan aquellos cometidos contra personas que no pueden transportarse por si mismas como bebes o paralíticos. Estos
delitos se cometen sobre personas no sobre animales.
A) Desaparición Forzada.
No puede confundirse con el secuestro, ni con el homicidio. Se aplica a quien someta a otro a privación de su libertad,
ocultamiento y que se niegue a reconocer la privación o a dar información sobre el paradero de la victima. La Corte
Constitucional declaro inexequible una parte del tipo penal pues antes señalaba que eran los grupos armados al
margen de la ley los que ejecutaban este delito, ahora solo se refiere al particular en principio.
2. Circunstancias de agravación. Art. 166 CP. Deben conocerse durante la consumación 30 del delito, si no lo
conocía en el momento de la privación no se aplican, pero si las conoce después y se mantiene la privación de
la libertad se aplican.
i. Cometido por alguien con autoridad o jurisdicción.
ii. En persona con discapacidad.
iii. En menor de 18 años, mayor de 60 o mujer embarazada.
iv. Sobre las personas protegidas según sus calidades.
v. Sobre familiares o parientes de las personas protegidas.
vi. Cuando se usen bienes del Estado.
vii. Malos tratos a la victima siempre que tal conducta no constituya otro delito como tal tipificado.
viii. Cuando sobrevenga muerte o lesiones físicas o psíquicas. Esto es incoherente pues iguala lesión a
muerte, no conservando el principio de proporcionalidad. El Dr. Córdoba considera que esto seria
concurso y no agravación. Debe darse con dolo o culpa, porque no puede haber responsabilidad
objetiva.
ix. Cuando se cometa algún cambio en el cadáver de la victima para que no pueda ser reconocida. Esto
también seria concurso y no agravante.
3. Circunstancias de atenuación. Se aplican solo al autor o participe que colabore.
i. Autores o participes liberen o den información sobre el paradero de la victima voluntariamente en
similares condiciones físicas o psíquicas en menos de 15 días.
ii. Liberan a la victima entre 15 y 30 días.
iii. Si dan información sobre el paradero del cadáver del desaparecido.
B) Secuestro31.
30
El secuestro y la desaparición forzada son delito de conducta permanente, pues desde que lo privan de la libertad hasta
que lo liberan se esta consumando el delito. La consumación se da entonces cuando lo privan de la libertad, pero mantiene
en el tiempo y todos los que participen durante este tiempo serán coautores. De esta forma, el término de prescripción de
la pena corre a partir del último acto. Se interrumpe con formulación de imputación en firme. Es importante tener en
cuenta que el término de prescripción es el máximo de la pena señalada para cada delito.
31
Ejemplos: 1) Si un papa como castigo se lleva a su hija por un fin de semana para la finca no seria secuestro porque el
papa tiene el derecho de corrección. 2) El “paseo millonario” se trataba en p/pio como hurto, pero luego la Corte
Constitucional dijo que era secuestro extorsivo con lo que el Dr. Córdoba no esta de acuerdo, porque dice que el fin del
1. Secuestro extorsivo. Art. 169 CP. Consiste en arrebatar, sustraer, retener u ocultar a una persona con
propósito de exigir por su libertad provecho o cualquier utilidad o para que haga u omita algo o con fines
publicitarios o políticos. Además, es un delito complejo32. Es diferente al constreñimiento ilegal que es un tipo
subsidiario, este seria por ejemplo, si le cierran la puerta y no lo dejan salir de la fiesta.
i. Conducta. Es un tipo penal compuesto alternativo, basta con que se de uno de los 4 verbos rectores
(arrebatar, sustraer, retener u ocultar) para que se configure el tipo penal. El consentimiento anterior o
coetáneo convierte la conducta en atípica, pero este puede variar posteriormente y entonces si se
configuraría el delito.
ii. Ingrediente subjetivo. Es el propósito que consagra el tipo penal, que consiste en que para liberarse
tenga que darse algo. Para la consumación basta el propósito de obtener un provecho (fin) y no que se
de obtenga efectivamente. Este ingrediente subjetivo es muy amplio y no da cabida a que se configure
otro tipo, por lo que siempre será secuestro extorsivo.
iii. Tentativa. Siempre que se puedan probar todos los elementos del tipo, incluyendo el ingrediente
subjetivo. Por ejemplo, si se evita el secuestro.
2. Secuestro simple. Art. 168 CP. Cuando se actúa con un propósito distinto a secuestro extorsivo. Por ejemplo,
el caso del papa que tiene la patria potestad y se lleva los hijos para alejarlos de la mama que tiene la custodia,
pero en la practica esto esta regulado en el titulo de los delitos contra la familia. Por ejemplo, si un señor esta
cansado de su vecino ruidoso y secuestra al hijo solo para vengarse.
3. Circunstancias de agravación. Art. 170 CP. El secuestrador tiene que conocer dicha circunstancia, desde un
principio o posteriormente. Hay muchas pero el solo hablo de unas:
i. En persona discapacitada. Si la conducta se comete en persona discapacitada que no pueda valerse por sí
misma o que padezca enfermedad grave, o en menor de dieciocho (18) años, o en mayor de sesenta y
cinco (65) años, o que no tenga la plena capacidad de autodeterminación o que sea mujer embarazada.
ii. Cuando se obtenga la utilidad. Cuando se obtenga la utilidad, provecho o la finalidad perseguidos por los
autores o partícipes.
iii. Cuando haya lesión o muerte de la victima. Cuando por causa o con ocasión del secuestro le sobrevengan
a la víctima la muerte o lesiones personales. En este caso se podría solucionar a través de un concurso,
depende de si por ejemplo no le suministro el medicamento que necesitaba para vivir.
iv. Cuando se trafique con la victima. Cuando se trafique con la persona secuestrada durante el tiempo de
privación de la libertad, por ejemplo, FARC contrata a un grupo urbano y éste último lo vende al grupo
guerrillero.
4. Circunstancias de atenuación. Art. 171 CP.
i. Se deja a victima libre en menos de quince días. Deja voluntariamente en libertad a la víctima sin obtener
alguno de los fines previstos para el secuestro extorsivo.
ii. Se deja voluntariamente en libertad. En los eventos del secuestro simple habrá lugar a igual disminución
de la pena si el secuestrado dentro del mismo término es dejado voluntariamente en libertad.
C) Apoderamiento de aeronaves, naves o medios de transporte colectivo.
secuestro extorsivo es distinto. 3) Si unos escoltas creen que van a secuestrar a su protegido y matan a la persona, pero
luego se dan cuenta que lo que pasaba era que el sujeto se había quedado sin frenos su moto, se daría legitima defensa
putativa (error sobre un presupuesto factico de una causal de justificación, prácticamente es un error indirecto de
prohibición, pero según el CP es un error de tipo, así si es invencible será atípica y si es vencible se aplica la modalidad
culposa si el tipo la contempla).
32
Delito complejo. Se unen dos tipos penales en uno. En este caso se une secuestro (privar de la libertad) y extorsión (pedir
algo a cambio de la libertad).
Se aplica a quien mediante violencia, amenazas o maniobras engañosas se apodere, altere su itinerario o ejerza su
control, aquí están los pasajeros de por medio. Se trata de un tipo penal compuesto alternativo, porque hay 3 verbos
rectores. La pena aumenta si no se permite salir a los pasajeros. Art. 173 CP.
33
Para que un delito sea culposo o preterintencional tiene que estar consagrado expresamente en el CP.
La regla general es que todo delito es doloso, sin embargo hay delitos preterintencionales que no están consagrados
expresamente.
además la inhabilidad para ejercer su profesión. El sujeto pasivo es determinado pues la norma expresa que
es una “mujer”, lo cual es lógico. Se consagra una circunstancia de agravación cuando se realiza en menor de
14 años.
5. Trata de personas. Art. 188A CP. Por ser un tipo penal compuesto alternativo, cualquiera de los verbos
rectores que se de se entiende cometido el ilícito (promueva, induzca, constriña, facilite financie, colabore o
participe). Implica sacar al individuo de su entorno social. Debe tener tres elementos: 1) Movilización o
traslado de un individuo. 2) Medios o métodos por los cuales una persona es limitada o privada de la libertad.
3) Fines de explotación. El sujeto activo y pasivo son indeterminados. Las circunstancias de agravación son: 1)
Tenga algún impedimento mental o sea menor de 18 años. 2) Se le cause lesión física o mental. 3) Sean
familiares. 4) Autor o participe sea servidor publico. 5) Si se realiza en menor de 12 años la pena se aumenta
en la ½.
F) Violación a la Intimidad, Reserva e Interceptación de Comunicaciones .
1. Violación ilícita de comunicaciones. Art. 192 CP. El sujeto activo y pasivo son indeterminados. Es un tipo
penal compuesto alternativo porque tiene 8 verbos rectores, pero basta con que se de uno para que el delito
se consuma (sustracción, ocultación, extravió, destrucción, interceptación, control, etc.). Además es un tipo
subsidiario, que aplica siempre que no haya delito sancionado con pena mayor. Se agrava cuando se divulga o
se use la información en provecho propio o ajeno o con perjuicio de otro.
2. Ofrecimiento, compra o venta de instrumento para interceptar comunicación privada. Art. 193 CP. Es un
tipo penal subsidiario cuya pena es multa. El un tipo penal compuesto alternativo. Deben ser instrumentos
que realmente logren interceptar la comunicación, no simplemente el que las grave.
3. Divulgación de documentos reservados. Art. 194 CP. Es un tipo subsidiario. Se refiere a “documentos
reservados”, por ejemplo, un acuerdo privado. Cambia el bien jurídico cuando se trata de servidores públicos
(Art. 418-420 CP), por lo que no se podría aplicar este tipo penal.
4. Acceso abusivo a un sistema informático. Art. 195 CP. Hace referencia al uso de Internet. Tiene que ser
abusivo, es decir sin autorización para hacerlo, y en sistema protegido. Aquí se tutela el bien jurídico de la
información, el encargado de asegurar dicha información es su titular.
5. Violación ilícita de comunicación o correspondencia oficial. Art. 196 CP. Es un tipo penal con verbo rector
compuesto alternativo, pues se aplica a quien “sustraiga, oculte, oculte, extravié, destruya, intercepte,
controle o impida”. El sujeto activo es indeterminado, mientras que el sujeto pasivo es determinado pues se
refiere a organismos oficiales. El objeto material es la corresponden de carácter oficial y el jurídico es la
intimidad. Se aumenta la pena cuando la correspondencia este destinada o remitida a la rama judicial,
organismos de control o de seguridad del Estado.
6. Utilización ilícita de equipos, trasmisores o receptores. Art. 197 CP. Se aplica a quien con fines ilícitos “posea
o haga uso” de aparatos de radiofonía o televisión, o de cualquier medio diseñado para recibir o emitir
señales. Así, se hace referencia al espectro electromagnético y al uso de dichos medios de forma fraudulenta.
La agrava cuando se realice con fines terroristas.
9) DELITOS CONTRA LA LIBERTAD, INTEGRIDAD Y FORMACION SEXUALES
El bien jurídico a proteger es la libertad sexual, que es la capacidad de disponer sexualmente del cuerpo tanto por acción
como por omisión, va unido a un concepto de integridad y formación sexual, por ejemplo, en los menores de edad se
afecta la formación sexual y en una mujer borracha se afecta la integridad sexual. El pudor sexual es el derecho de toda
persona a mantener sus relaciones sexuales de manera privada. Hay delitos con violencia, abuso y anteriormente, existía el
delito por engaño llamado estupro.
1. Acceso carnal violento. Art. 205 CP. En principio el acceso carnal era penetración del órgano masculino vía
anal o vaginal, pero según eso solo podía ser el sujeto activo un hombre y el sujeto pasivo una mujer, por lo
que el CP resolvió el tema y amplio el concepto de acceso carnal en el Art. 212 CP. Así, antes no cabía hablar
de una violación por parte de una mujer o de acceso carnal violento por sexo oral. La doctrina considera que
este es un delito de propia mano, pues solo es autor aquel que cometa el acceso carnal. Sin embargo, esto no
permitía la división de trabajo (coautoría impropia), ya que no hay coautoría a menos que todos accedan
(coautoría propia), los otros serán participes (cómplices), pero serán autores si todos acceden carnalmente.
Por otro lado, se considera determinador a aquel que obligue a dos personas a tener sexo enfrente de él.
i. Sujetos. Hoy en día puede ser de cualquier naturaleza y con sujeto activo y pasivo indeterminado. El
sujeto pasivo es una persona natural viva, y no animales pues seria daño en bien ajeno.
ii. Conducta. El elemento fundamental del tipo penal es la violencia que puede ser física o moral, y se usa
para doblegar la voluntad y poder acceder carnalmente a otro. Por ejemplo violencia física es que la
amarren entre dos personas, y moral cuando amenaza con matar a su familia, si no accede. La violencia
tiene que ser suficiente para doblegar la libertad sexual. El consentimiento, por su parte, convierte en
atípica la conducta, por ejemplo, en ele caso de sadomasoquismo, este para ser valido tiene que ser libre
y voluntario, sobre bienes jurídicos disponibles y debe ser anterior o coetáneo al hecho delictivo.
Anteriormente el CP consagraba que si posteriormente el sujeto activo y el sujeto pasivo contraían
matrimonio se producía la extinción de la acción penal para el autor y los participes.
2. Acto sexual diverso al acceso mediante violencia. Art. 206 CP. Los elementos son los mismos, pero en este
caso no hay acceso carnal. Se hace a través de la violencia para practicar, por ejemplo, caricia erótica sobre el
cuerpo con el ánimo de afectar la libertad sexual. Se discute si este es el caso del hombre que le toca las
nalgas a la mujer, pues este fue el delito que imputo la fiscalia, luego el juez penal del circuito lo absuelve
pero la victima y la fiscalia apelan al tribunal que considera que es éste delito, la procuraduría y defensa
interponen recurso y se lleva a la CSJ que decreta la nulidad de la imputación y establece que debe
investigarse como injuria por vía de hecho, porque se utiliza la violencia para doblegar la libertad o voluntad
que implica que la mujer no pueda defenderse. Para el Dr. Córdoba no es acto sexual diverso mediante
violencia y en cuanto a injuria por vía de hecho dice que se debe mirar si hay animus injuriandi, si el hombre
quería realmente afectar la integridad de la mujer.
3. Acceso carnal o acto sexual en persona puesta en incapacidad de resistir. Art. 207 CP. El sujeto activo coloca
dolosamente a la victima en esa situación para poder accederla carnalmente, por ejemplo, cuando droga a la
victima. Tiene que colocar a la victima en incapacidad de resistir, estado de inconsciencia o en condiciones de
inferioridad síquica que le impidan comprender o dar su consentimiento. En este caso, el consentimiento
anula la tipicidad. Por ejemplo, en el caso de la calera en que un niño y una niña se pasan de copas y el se
queda en la residencia de ella porque ella lo invita y tienen relaciones sexuales, el padre demanda pero el
niño no le dio dolosamente el trago, ya que ella decide tomárselo voluntariamente. En este caso no se
configura el tipo. Este tipo penal se da en dos modalidades: acceso carnal y acto sexual diverso del acceso
carnal.
B) Actos sexuales abusivos.
1. Acceso carnal con menor de 14 años. Art. 208 CP. Si es realizado por dos menores de 14 años hay delito de
encuentro porque los dos cometen el hecho delictivo, pero son inimputables y debe aplicárseles medida de
seguridad. Nos encontramos frente a una presunción jurídica absoluta, donde los menores de 14 no están
preparados para dar su consentimiento y por tanto el consentimiento del menor no es valido, así nadie puede
tener relaciones sexuales con menor de 14 años. Por ser un delito doloso el sujeto activo tiene que conocer la
edad del sujeto pasivo, si hay error de tipo vencible la conducta es atípica y si es invencible también porque
no hay delito culposo. Es un tipo penal compuesto alternativo pues se aplica a quien realice actos sexuales
con el menor, los realice en su presencia o lo induzca a prácticas sexuales. El parágrafo establece la realización
de cualquiera de las conductas descritas con menores de 14 años por Internet, en este caso hay un proceso
psicológico, pero se presentan algunas dificultades porque, por ejemplo, no se sabe quien creo la página de
Internet.
2. Acceso carnal o acto sexual abusivos con incapaz de resistir. Art. 210 CP. Se aplica a quien aproveche del
estado de inconciencia, trastorno mental, o incapacidad de resistir de la victima. Esto implica que cualquier
persona que tenga trastorno mental no puede tener relaciones sexuales. En este caso los estados
mencionados deben impedir la comprensión del hecho hasta el punto de impedir que se de el
consentimiento, por ejemplo, el trastorno mental del pirómano no le impide tener relaciones sexuales ya que
el trastorno en principio no tiene nada que ver con la disposición sexual. EL Dr. Córdoba dice que, por
ejemplo, cuando el papá viola al hijo menor de 14 años con violencia hay acceso carnal violento en principio,
pero también encaja en acceso carnal en menor de 14 años e incesto. Frente al incesto no hay mayor
discusión porque se vulnera otro bien jurídico que es la familia y se inclina por el concurso ideal con acceso
carnal violento pues se doblega la libertad así sea menor o mayor de edad, y este subsume el acceso carnal en
menor de 14 años.
C) Actos sexuales con engaño.
1. Estupro. Era un delito de engaño que se daba con acceso carnal en personas de 14 a 18 años, actualmente es
una conducta atípica. Era desde los 14 años por que acceso carnal con menor de esa edad es otro tipo penal.
D) Disposiciones Comunes a Delitos contra Libertad, Integridad y Formación Sexuales.
1. Tentativa. Son delitos de resultado pero puede haber tentativa, en este caso hay que mirar si el dolo es de
acceso carnal. Por ejemplo, cuando el sujeto activo ya desnudo a la victima se entiende que este es un acto
ejecutivo, porque lo que sigue es violarla. Así, hay que mirar la diferencia entre un acto preparatorio y uno
ejecutivo: 1. Evaluar cual es el plan de autor, 2. El acto ejecutivo es el que pone en peligro el bien jurídico
tutelado, partiendo del juicio ex-ante, 3. Ponerse en los pies del autor para evaluar la inmediatez temporal, si
el paso siguiente es la consumación (juicio psicotécnico).
2. Circunstancias de agravación.
i. Con el concurso de otras personas. Son delitos de propia mano, así el autor solo seria aquel que accede
carnalmente y los que colaboran no serian coautores sino participes. Por esta razón el Dr. Córdoba no
entiende el porque de esta agravante.
ii. Cuando haya autoridad sobre la victima o la impulse en depositar en la confianza. De esta forma, el sujeto
activo por su jerarquía se aprovecha, por ejemplo, el rector que abusa del niño teniendo en cuenta que la
violencia puede ser física o moral.
iii. Se produjere contaminación de enfermedad de transmisión sexual. El sujeto activo debe conocer que se
tiene la enfermedad sexual, sino, se le podría imputar dolo eventual, según sea el caso. No se puede
hablar de VIH porque este tiene tipo especial.
iv. Se realizó sobre menor de 12 años, cuando es acceso carnal violento aplica este precepto pues en este
tipo se le da relativa irrelevancia a la edad, importa la violencia.
v. Sobre cónyuge o sobre con quien se cohabite o con quien se procreo un hijo.
vi. Si se produjo embarazo. La dificultad esta en el conocimiento, ya que debe existir dolo, pero en este caso
se hablaría de dolo eventual.
E) Del Proxenetismo.
Se sanciona en este capitulo los comportamientos tendientes a promover o facilitar la lujuria ajena, bien sea
induciendo, constriñendo, promoviendo, etc., cuando son realizados para satisfacer los deseos de otro o con el animo
de lucro. No se penalizan las actividades para obtener satisfacción propia ya que no puede considerarse como
antijurídico al no vulnerar derechos ajenos. Por esta razón, la prostitución como tal no es punible (practica profesional
del sexo con varias personas por una utilidad), pues la libertad sexual no se afecta al decidir con quien y como se va
atener una relación sexual.
1. Inducción a la prostitución. Art. 213 CP. El derecho a la libertad sexual no se vulnera ya que si bien hay una
actividad de persuasión por el sujeto activo, se mantiene incólume el derecho del sujeto pasivo para decidir si
realiza los actos de prostitución. Con lo cual existe falta de Antijurídicidad material al no ponerse en peligro ni
vulnerarse el bien jurídico protegido. El legislador igual lo considera como una intromisión en la vida sexual
cuando es con animo de lucro o para satisfacer deseos sexuales de otro
2. Constreñimiento a la prostitución. Art. 214 CP. Cuando una persona se ve obligada o constreñida por otra a la
practica de la prostitución o el comercio carnal que no requiere continuidad, caso en el cual se viola el
derecho a disponer del cuerpo con fines erótico sexuales. Las penas para la inducción a la prostitución y el
constreñimiento a la prostitución se aumentan cuando la conducta se realiza en menor de 14 años, se realiza
con el fin de llevar a la victima al extranjero o el responsable sea integrante de la familia de la victima.
3. Estimulo a la prostitución de menores. Art. 217 CP. Se sanciona a la persona que presta una colaboración
especial para la práctica de actos sexuales en los que intervenga un menor de edad. Es un tipo con verbo
compuesto alternativo pues se limita a destinar, arrendar, mantener, administrar o financiar casa o
establecimiento par ala practica de actos sexuales en que participen menores. No se requiere para la
consumación que efectivamente se realice el encuentro sexual, pues basta que se de alguno de los verbos y la
aceptación del menor al ejercicio de la prostitución. De esta forma la prostitución del menor no esta
penalizada, pero si la inducción o constreñimiento a ella, o destinar sitio para su practica
4. Pornografía con menores. Art. 218 CP. Para determinar el concepto de pornografía se deben tener en cuenta
dos aspectos: El carácter libidinoso y la carencia de valor artístico, científico o educativo. Se busca mantener la
integridad sexual del menor sin ningún tipo de intervención que la pueda perturbar, así se sanciona al que
fotografíe o filme escenas pornográficas con menores, las venda, exhiba o de cualquier forma las
comercialice, incluyendo al que compra ese material.
5. Utilización o facilitación de medios de comunicación para ofrecer servicios sexuales de menores. Art. 219A
CP. Se pretende sancionar los comportamientos que se empezaron a presentar con ocasión de los contactos a
determinados sitios Web, donde se ofrecían servicios sexuales con menores de edad, ampliando el marco de
protección a cualquier tipo de medio como el correo tradicional. De esta forma se sanciona a quien facilite o
utilice esos medios para obtener contactos con los menores de edad o para ofrecer servicios sexuales con
estos.
6. Omisión de denuncia. Art. 219B CP. Se predica de los delitos que conforman el capitulo “Del Proxenetismo”.
Así, la persona que por razón de su oficio, cargo o actividad conoce de la utilización de menores para utilizar
estas conductas tiene el deber legal de informar a las autoridades administrativas o judiciales, ya que si no
esta incurso en esa obligación no comete el delito en el momento de omitir ese comportamiento.
La calidad requerida opera ser sujeto calificado de un delito contra la Administración Publica es la de servidor
publico. Tal expresión constituye un ingrediente normativo del tipo. El articulo 123 de la Constitución define al
servidor publico como:
“Son servidores públicos los miembros de las corporaciones públicas, los empleados y trabajadores del Estado y
de sus entidades descentralizadas territorialmente y por servicios.
Los servidores públicos están al servicio del Estado y de la comunidad; ejercerán sus funciones en la forma
prevista por la Constitución, la ley y el reglamento.
La ley determinará el régimen aplicable a los particulares que temporalmente desempeñen funciones públicas y
regulará su ejercicio.”
En términos generales puede afirmase que los delitos contra la administración publica pertenecen a la categoría
de delitos especiales, por cuanto solo pueden ser cometidos por personas que tengan una cualidad especial.
1. Miembros de las corporaciones publicas: se refiere a las corporaciones publicas de elección popular:
senadores, representares de la cámara, diputados a las asamblea departamentales, conejos munícipes,
los miembros de las juntas administradoras locales.
2. Empleados y trabajadores del Estado: personas naturales vinculadas al Estado a cualquier titulo, en los
diferentes niveles de la administración : nacional, departamental, municipal y de territorios indígenas.
Dentro de esta noción se incluye a los empleados públicos y a los trabajadores oficiales.
3. Miembros de la fuerza publica: a los miembros d la fuerza publica se les aplicara el código penal cuando
la conducta no este tipificada en el código penal militar o cuando se trate de un delito que no tenga
relación con el servicio
C. Dispositivos especiales que amplifican el concepto de servidor publico. El servidor publico por asimilación
1. Particulares que ejercen funciones publicas: se consideran servidores públicos, los particulares que
ejercen fusiones publicas de forma permanente o transitoria.
Peculado
A. Noción
Se sanciona el peculado en sus diversa modalidades, en la medida que una mala administración de los bienes
confiados al empleado oficial, en aún o con ocasión de las funciones, incide en forma negativa en la correcta
administración del Estado por deformación del instituto real.
“El empleado oficial que se apropie en provecho suyo o de un tercero de bienes del Estado o e empresa so de
instituciones en que este tenga parte, o de bienes de particulares, cuya administración o custodia se la haya
confiado en razón de sus funciones”
I. Tipicidad:
a. Tipo objetico: el tipo objetivo delimita a partir de donde y hasta donde, cuando y como un
comportamiento que ponga en peligro o lesione un bien jurídico ajeno resulta comprendido en el
ámbito de una prohibición o un mandato jurídico.
i. Sujeto activo: es el servidor publico entre el sujeto activo del delito y el objeto material del
mismo debe existir un elemento normativo del tipo denominado relación de disponibilidad
en la media que no toda apropiación de bienes del Estado por parte de un servidor publico
puede sr como peculado. Es importante tener en cuenta que también el secuestre puede
cometer el delito de peculado.
ii. Sujeto pasivo: en términos generales es quela persona titular del bien jurídico vulnerado, el
titular del bien jurídico es el Estado y el lesionado es la administración publica.
2. Antijurídica material: esta dada por la deformación del patrimonio del Estado.
3. Objeto material: el objeto material esta constituido por los bienes muebles e
inmuebles del Estado, o de empresas o instituciones en que el Estado tenga parte.
a. Bienes del estado: se encuentran tanto los bienes de uso publico y los
bienes fiscales (son bienes del Estado cuyo uso no pertenece generalmente
a los habitantes, sino que están para ser destinados al cumplimiento de los
fines o cometidos oficiales)
iv. Verbo rector: el verbo rector esta dado por la expresión apropiarse y es el mismo que se utiliza en el tipo
penal de baso de confianza. La diferencia entre los dos radica precisamente en la calidad del sujeto activo y en el
objeto material. Apropiarse significa hacer una cosa suya comportarse frentes ella con animo de señor y dueño,
mientras que en el apoderamiento el sujeto activo realiza actos de disposición como si fuera el dueño del bien.
b. Tipo subjetivo y error de tipo: no contiene elementos subjetivos del tipo. Debe hacerse con dolo y dolo
eventual.
c. La autoría:
• Coautoría material: cuando dos servidores públicos se ponen de acuerdo. No se distingue entre coautoría
material propia e impropia.
“El servidor publico que indebidamente use o permita que otro use bienes del Estado o de empresas o
instituciones en que este tenga parte, o bienes de particulares cuya administración, tenencia o custodia se le
haya confiado por razón o con ocasión de sus funciones”
Se trata de un tipo compuesto alternativo que se refiere a dos modalidades diversas: usar o permitir que otro
use.
El uso indebido es el que no esta permitido por la norma (ley, decreto o reglamento) y del que el servidor
publico puede obtener algún provecha para si o para otro.
Si la permisión no es dolosa ni culposa, la conducta no puede ser unible para el empleado oficial.
El uso no puede ser tan drástico de decir que todo uso se cometería un peculado por uso, pues debe atender a
la irracionalidad y desproporción del uso de los mencionados bienes.
1. Tipicidad: el delito de peculado por aplicación oficial diferente se comete cunaod se da un uso distinto de
los recursos del Estado los cuales no ha sido previstos por la norma.
2. Objeto material: solo es constituido por los bienes públicos. Esos bienes deben ser del estado o de las
sociedades de economía mixta.
3. Conducta
1. Aplicación oficial diferente: los bienes públicos deben cumplir la función que se les asigna en los
presupuestos de la nación. La conducta consiste en aplicar los bienes a un fin distinto del señalado en la
ley. Es un tipo de resultado.
Peculado culposo
lo que se varia en este tipo es la conducta cuando se infringe aquel deber objetivo de cuidado. Cuando los
bienes del Estado se extravíen, pierdan o dañen a propósito de las etapas precontractual, contractual y pos
contractual, como consecuencia de la inobservancia del deber objetivo de ciudad, puede decirse que se ha
cometido un peculado culposo.
Aquellas persona que debe retener o recuadra los tributos es in servidor publico de manera transitoria. El tipo
penal esta dirigido a sancionar a particulares que le prestan o le colaboran a la administración con el recaudo de
trbutis.
es un caso de omisión propia, es decir para que verdaderamente se de una omiso debe existen la existencia d en
deber, dejar de hacer y demostrar la capacidad de actuación
Concusión
1. Sujeto activo: es el servidor publico, se requiere además un abuso de cargo o de la función. Por ello puede
cometer este delito el funcionario aun cuando no tenga competencia para decidir el asiento que le sirve de
pretexto para hacer la exigencia indebida.
En ese sentido, es la investidura en cuanto despierta cierto temor a los asociados, lo que hace posible la
ejecución del delito cuando se usan las funciones para fines distintos de los señalados en la ley, esto es cuando
se abusa de ellas.
en el fondo el delito de concusión es una modalidad de abuso de autoridad, no basta entonces con la calidad de
servidor publico, sino que es necesario el abuso, que puede referirse tanto al cargo como a la función.
El agente se vale del temor que inspira el carácter mismo de autoridad, por lo cual no es necesario que al
cometer el hecho el agente se encuentre en ejercicio de sus funciones, en este orden de ideas puede cometer el
delito empleado que invoca tal cálidas aun cuando se encuentre en uso de licencia o de permiso.
Así mismo, se da cuando se da un abuso de función, en donde los limites territoriales de la función son factores
objetivos que señalan el ámbito geográfico dentro del cual puede ejercerse de acuerdo con su naturaleza. Quien
ejerce fuera de ellos esta procediendo abusivamente, como lo hace e que ejecuta actos que no le competen por
haber sido atribuidos a otras autoridades.
2. Sujeto pasivo: el sujeto asido es el estado, como titular del bien jurídico administración publica. EL particular
a quien se le hace la exigencia, se le induce o se le formula la solicitud indebida es un perjudicado.
• Objeto jurídico: protege no solo a la administración publica, sino también el patrimonio económico y la
autonomía personal.
• Antijuridicidad material: deformación del instituto funcional en la submodalidad de deformación de los fines
estatales e interés general.
4. Objeto material: lo constituye la persona a quien se le hace la exigencia o a la solicitud, o a quien se induce en
la entrega o la promesa.
5. Conducta
• Constreñir: es tanto como obligar o ejercer presión sobre alguien con una finalidad determinada.
La corte ha señalado que existe una modalidad de concusión que puede llamarse implícita por cuanto el sujeto
activo usa medios que aparentemente no envuelven coacción, pero los emplea en tal forma que el sujeto pasivo
se siente intimidados teme que si no hace u omite lo que el funcionario pretende puede resultar en perjuicio en
su contra.
6. Elementos normativos del tipo: la acción consiste en constreñir, inducir o solicitar la entrega o promesa de
dinero o cualquier otra utilidad indebida.
La promesa es la oferta de una contraprestación futura. la promesa se refiere bien al dinero o a la utilidad
indebida. Cualquier utilidad que recibe el servidor publico, en ejercicio de sus funciones distinta de las
provenientes de su sueldo y por parte de los particulares, tiene le carácter de indebida.
En el caso de la promesa no es necesario que esta se cumpla para que se estructure el tipo.
7. Exclusión de la tentativa: por la naturaleza de los verbos rectores, el momento consumativo del ilícito se
presenta en el instante en que se obtiene la promesa.
8. La autoría y la participación: solo pueden ser autorices inmediatos, coautores y autores mediatos quienes
tengan calidad de servidores públicos.
9. Tipo subjetivo y el error de tipo: el sujeto activo y los particulares deben conocer los componentes del tipo
objetivo y querer su realización. Es muy difícil pensar en el dolo eventual, puesto que no es oscile pensar que el
sujeto agente no se encuentra consciente y voluntariamente dispuesto a la realización del tipo.
Cohecho
1. Cohecho propio:
“el empleado oficial que reciba para si o para un tercero, dinero u otra utilidad, o acepte promesa
remuneratoria, directa o indirecta, para retardar u omitir un acto propio de su cargo o para ejecutar uno
contrario a sus deberes oficiales”
A. Tipicidad
A. Tipo objetivo
B. Sujeto pasivo: es el estado como titular del bien jurídico de la administración publica
D. Conducta: los verbos rectores son recibir y aceptar, se trata de un tipo compuesto alternativo.
Como elemento normativo del tipo, se tiene que la recepción del dinero o la aceptación de la
promesa deben realizarse para retardar u omitir un acto propio del cargo o para ejecutar uno
contrario a los deberes oficiales. Esa acción ilegal puede ser el no cumplimiento de un deber o la
ejecución de un acto contrario a las normas legales. Es necesario que el sujeto agente tenga
competencia para la ejecución e la conducta ilegal, no se trata de la competencia en sentido
estricto, sino competencia de manera general.
B. Tipo subjetivo y error de tipo: se tiene un ingrediente subjetivo, el para que utiliza el articulo
corresponde en el fondo a un ingrediente subjetivo del tipo. En ese sentido, no es necesario que
efectivamente el servidor publico omita el acto propio del cargo, o ejecute el acto contrario a sus
deberes oficiales.
Cohecho impropio
Cuando el servidor publico se limita a recibir dinero por cumplimiento de su deber, a diferencia del cohecho
propio en donde el sujeto agente vende una conducta ilegal.
Cohecho aparente
El servidor publico se limita a recibir dádivas otorgadas no en razón de una finalidad especifica, sino en
consideración a su cargo.
1. tipicidad y otras categorías dogmáticas: la conducta puede ser realizada tanto por el servidor publico,
como por el particular. No se comete el delito si el dinero o la dádiva ha sido entregado exclusivamente
en consideración al cargo
Como primera media, no es lo mismo la autonomía de la voluntad provea con la voluntad estatal ya que esta
tiene una finalidad de satisfacer el interés general. El interés general se puede llegar a afectar por distintas
conductas, la contratación estatal siempre debe estar regida por los siguientes principios:
- honestidad
- transparencia
- selección objetiva.
- Imparcialidad
- Cabe la coautoría y la participación: en la medida que al existir distintas etapas con varias
personas, si hay acuerdo común y división de trabajo se puede dar la coautoría.
- Dado el caso que este en la contratación estatal se surten varias etapas, es indispensable que el
servidor publico, cada uno de ellos, evalué si es incompatible o inhábil
Inhabilidad Incompatibilidad
I. Objeto de amparo
En el articulo 2 se establece como fines esenciales del estado, el servicio a la comunidad, la promoción de la
prosperidad general y la garantía de la efectividad de los principios, derechos y deberes establecidos en la
norma, tal gestión debe ser adelantado por los funcionarios judiciales dentro e las exigencias de eficacia y
rectitud
Las autoridades que imparten justicia conforme al articulo 116 son: Corte Constitucional, supera, consejo
superior de la judicatura, fiscalía general, los tribunales y los jueces y así mismo el congreso frente al
presidente y magistrados de dichas cortes.
A. Falsa denuncia (435): se sanciona a quien bajo juramento denuncie ante la autoridad una conducta típica
que no se ha cometido.
La denuncia debe ser entendida en su contexto jurídico normativo lo que descarta los anónimos, las
informaciones confidenciales, los reportes a las líneas anticorrupción, las noticias, y en general todo relato
de hechos sin las formalidades exigidas por la ley.
El ingrediente normativo es que esta conducta lo constituye el relato falso verbal o escrito ante una
autoridad, no necesariamente competente, pero que tenga dentro de sus funciones constitucionales, legales
o reglamentarias conocer o poner en conocimiento del competente.
Este delito de señalamiento falso se hace de manera general sin imputar la comisión de la conducta a una
persona especifica, esto es el falsario se limita a exponer comportamientos delictivos falsos que no
concurrieron total o parcialmente.
B. Falsa denuncia contra persona determinada: se sanciona a quien bajo juramento denuncia a una persona
como autor o participe de una conducta típica que no ha cometido o en cuya comisión no ha tenido parte.
Diferencia del anterior tipo penal, es necesario que el denunciante denuncie la comisión de un delito a una
persona con conocimiento cierto de su inocencia, pues no se incurre en esta conducta punible cuando se
denuncia con la convicción errada e invencible que el señalado era el verdadero autor o participe.
C. Falsa autoacusación: el que ante autoridad se declare autor o participe de una conducta típica que no ha
cometido o en cuya comisión no ha tomado parte.
En ambos casos se habla de una omisión propia, bajo un deber compartido de solidaridad, se sanciona
no tener conocimiento y no impulsar la actuación penal.
La denuncia se debe dar sobre la conducta punible, no como el delito, no se realiza la valoración de
tipicidad.
Frente a la formalidad el privado se acepta solo la notificación, mientras que el servidor publica tiene
mayor obligación de interponer la denuncia frente a la autoridad competente.
La denuncia tardía no es igual que la omisión de denuncia, la norma no tiene formalidad, se debe ver la
afectación al bien jurídico protegido.
E. Falso testimonio: incurre en este comportamiento el que en actuación judicial o administrativa, bajo la
gravedad de juramento ante autoridad competente, falte a la verdad o la calle total o parcialmente.
Este comportamiento atenta contra el normal y eficaz funcionamiento de la labor jurisdiccional, pues callar
la verdad total o parcialmente provoca que el funcionario no se informe de manera adecuada para formar
su criterio y decidir.
Faltar a la verdad suponer:
Así mismo, para que el comportamiento supere el juicio de antijuridicidad, es preciso que el relato sea apto e
idóneo para convencer.
F. Soborno: Se sanciona a quien entregue o prometa dinero u otra utilidad a un testigo para que falte a la
verdad o la calle total o parcialmente en su testimonio.
El delito de soborno con frecuencia es confundido con el de cohecho por dar u ofrecer, la diferencia es que
acá el dinero se le da es a un testigo con el fin de que falsee su relato.
No se requiere para la consumación del hecho que el testigo efectivamente concurra ante la autoridad
judicial o administrativa y que falte a la verdad, pus basta que se demuestre el acuerdo de voluntades sobre
el objeto ilícito de faltar a la verdad a cambio de dinero u otra utilidad. Tampoco es necesario que el
sobornado haya recibido el dinero
G. ENCUBRIMIENTO Y RECEPTACION
A. Encubrimiento: se sanciona al que tenga conocimiento de la comisan de una conducta punible, sin
concierto previo, ayudare a eludir la acción de la autoridad o entorpecer la investigación
correspondiente.
El verbo rector es ayudar, esto es prestar colaboración post delictual en hecho punible ajeno.
También lo es eludir, esto es la actividad encaminada a burlar la acción de la autoridad.
El delito se entiende consumado cuando se ha prestado la ayuda, sin que interese que
efectivamente se elida la acción de la autoridad o se consiga entorpecer la investigación, razón por
la cual es un tipo penal de mera conducta.
C. Encubrimiento por receptación: se sanciona al que sin haber tomado parte de la ejecución de la
conducta punible, adquiera, posea, convierta o transfiere bienes muebles o inmuebles que tenga su
origen mediato o inmediato en un delito.
- Complicidad: debe existir un acuerdo de los elementos que ejecutar para que el cómplice sepa
cual es su colaboración.
Favorecimiento Receptación
Encubrir el hecho y la persona. El verbo rector Recae sobre los bienes, el verbo rector es
es ayudar adquirir, poseer, convertir, transferir. Es un
delito subsidiario porque cuando no encuadre
en otro tipo penal se da este delito.
H. FRAUDE PROCESAL: se sanciona quien por cualquier medio fraudulento induzca en error a un servidor
publico para obtener sentencia, resolución o acto administrativo contrario a la ley.
Para que se consuma el delito no es necesario la acreditación del fin perseguido, esto es sentencia o acto
administrativo contrario a la ley.
Se trata de un delito permanente, en la medida que se inicia con la utilización del medio fraudulento para
engañar al servidor publico, y se prolonga su realización en el tiempo mientras subsiste el error.
Cuando mediante fraude procesal se consigue un provecho económico habrá un concurso efectivo de delitos
de fraude procesal y estaba.
El medio fraudulento debe tener aptitud apara engañar, de lo contrario, se esta frente a un engaña inocuo y
por ello inepto para dañar o poner en peligro el objeto de amparo.
Se reconoce como victima al juez, recae sobre un servidor publico con competencia de:
I. FRAUDE RESOLUCION JUDICIAL ART 454: se sanciona al que por cualquier medio se sustraiga al
cumplimiento de una obligación impuesta en resolución judicial.
Para que se cometa este delito no basta con el mero incumplimiento de la orden impartida por la autoridad,
en cuanto es preciso que la negativa a catar lo decidido se manifieste a través de un medio que
generalmente será engañoso, artificioso y mentiroso.
La obligación establecida por la autoridad debe ser conocida por el obligado.
El delito de fraude a resolución judicial se diferencia de fraude procesal en que lo pretendido por aquel es
eludir mediante argucias el cumplimiento de las obligaciones dispuestas por autoridades judiciales, mientras
que este lo que querido alterar es la verdad a través de la inducción fraudulenta en error a los funcionarios.
- tipo penal doloso: tener concomiendo del sujeto de la decisión judicial y voluntariamente se
sustrae el cumplimiento de la obligación.
Delito político: el delito político podrá ser definido como aquella infracción penal con cuya realización sus
autores o participes, utilizándola violencia pretenden el cambio de las instituciones políticas, constitucionales si
legales del Estado apara sustituirlas por otras que consideran mas Justas.
El bien jurídico que se protege con estos delitos es el régimen constitucional y legal
A. Rebelión:
empleo de las armas para obtener las finalidad propuestas, el mero acuerdo, para cometer el delito
que seria un acto preparatorio de la rebelión, esta sancionado independientemente en el articulo
471 como conspiración.
La conducta consiste en pretender derrocar al gobierno, o pretender sustituir o modificar el régimen
constitucional. Es una conducta compuesta alternativa o conmutativa, pues puede perseguiste uno
de los fines propuestos.
El verbo rector pretender es querer conseguir algo.
S de ejecución permanente, con lo cual el proceso consumativo se extiende hasta el momento en el
cual se ponga fin la conducta.
La tentativa es difícilmente admisible.
Antijuridicidad material: se mira la idoneidad de la conducta para poder considerarla como
rebelión, por lo cual debe mirarse el numero de personas que cometen la conducta punible y las
armas que utilizan.
B. Sedición:
Diferencias entre sedición y rebelión: la sedición se caracteriza por pretender transitoriamente el libre
funcionamiento del régimen constitucional o legal vigente. Esta transitoriedad es bien diversa a la permanencia
en el cambio de régimen o de gobierno nacional que se pretende con la rebelión.
Así mismo, el ingrediente subjetivo es distinto, mientras la rebelión persigue derrocar al hibuero nacional o
suprimir o modificar el régimen constitucional o legal vigente, en la sedición se pretende impedir el libre
funcionamiento del régimen constitucional o legal vigente.
C. Asonada 469
A. Autoría: El sujeto activo es plural, pero difícilmente puede plantearse para este delito la coautoría, como
quiera que la exigencia de que se haga en forma tumultuaria descarta la convergencia o acuerdo para
lograr un fin común. La forma tumultuaria implica confusión, desorden y alboroto causado por una
multitud de personas.
B. Conducta: la conducta punible consiste en exigir una forma tumultuaria y violenta a la autoridad la
ejecución u omisión de algún acto propio de sus funciones.
C. Antijuridicidad material: debe ponerse en peligro su idoneidad para poner en peligro concreto el bien
jurídico. Es decir el numero de personas, la violenta con la cual actúen respecto de la autoridad.
D. Conspiración (471):
Es de mera conducta, de peligro y de ejecución instantánea, se consuma con solo ponerse de acuerdo.
C. Antijurídica material: es necesario la exteriorización del acuerdo con hechos concretos que expresan la
probabilidad de la comisión de un delito de rebelión y sedición
Falsedad en documento
i. Bien jurídico: es tener confianza en la relación publica, se habla de la protección del colectivo socio.
El código penal define lo que se entiende por documento en el articulo 294, se protege al documento para
mantener seguridad en el trafico documental.
- debe dar garantía del autor: que se pueda deducir quien es el autor
- Perpetuación de lo declarado
- Capacidad probatoria.
Clases de documento
- Privado: todo lo que no sea del servidor publico en ejercicio de sus funciones
Elementos fundamentales:
- Autenticidad: da garantía del autor, que quien lo haya realizado sea la persona competente para
ello.
De conformidad con el articulo 251 del Código de procedimiento civil, se entiende que documento publica es el
otorgado por el funcionario publica en ejercicio de su cargo o con su intervención, de donde se viene a concluir
que deriva su naturaleza de publica de su formación o creación en ejercicio de funciones publicas. De manera
que el documento publica lo es ni la medida en que sea creado o formado por la actividad funcional de un
servidor publica.
La llamada falsedad ideológica en documento publica consiste en la falta de correlación entre el contenido
representativo o declarativo del documento, con un segundo elemento extraño al documento, es decir aquello
que debió representarse o declararse, con lo cual ciertamente no se atiende a su verdad objetiva sino que
establece una relación de contradicción entre dos objetos diversos. No se trata de la verdad del documento
como tal, sino de la confrontación de relación entre el documento (que es autentico) y aquella materia objeto de
prueba (persona, cosa o situación). Puede afirmase que el documento por ello no es falso en su mismo como
objeto de trafico, sino incongruente de la relación de dos objetos comparados en proceso de racionalización de
dichos elementos.
La conducta típica solamente puede cometerse en el momento de la extensión del documento, es decir en el
momento de su fijación en el medio que lo soporta.
Las acciones típicas son de acción y omisión. En efecto, se tiene de la formula típica que la acción del servidor
publico puede ser una de dos
Faltar a la verdad “consignando una falsedad”, lo cual significa en esencia que se diga una mentira en forma
positiva en el texto del documento en el momento de su fijación, es decir afirmar en la expresión textual un
contenido de representación o declaración mentiroso.
Omitir una representación o declaración que debían en virtud de alguna exigencia jurídica, fijarse en el
soporte material documental.
Todo ello parte del supuesto axiológico del deber de veracidad del autor legitimo del objeto documental, que
debe imponerse a algún sector del ordenamiento jurídico.
El objeto material es el documento, es decir un objeto que se independiza de su autor y sobra plena autonomía
dentro del trafico documental en su relación con todos, y que debe representar o declarar algo distinto de si
mismo.
Es doloso.
La falsedad material por servidor publica, en documento publica se describe típicamente con la expresión del
texto: el servidor publica que falsifique documento publica que pueda server como de prueba, en el ejercicio de
sus funciones.”
El sujeto active del tipo es un servidor publica es decir una persona empleada al servicio del Estado. Por lo
mismo no tiene la calidad papa efectos de la creación de documentos de este carácter aquellas personas
formalmente consideradas por la ley como servidor publico.
La expresión falsificar tiene el significado preciso de adultere, contrahacer y falsificación, de donde se tiene que
en escena se trata de una actuación material del hombre sobre el objeto documental, o una manipulación
material mediante creación total por fabricación del objeto que le atribuye una cualidad negativa de ser algo
respecto de su opuesto verdadero.
- Que la acción de modificación material recaiga sobre el autor que aparece en el texto
documental
Demostrar el deber de veracidad: en los particulares no se tiene un deber general de veracidad, pero la
Corte ha establecido que:
Que el elemento sirva como prueba: que sirva para probar por si mismo los hechos obtenidos por el.
C. Obtención de documento publico falso: consagra una solución típica par alas dificultades evidentes de
casos prácticos en que funcionarios públicos, especialmente notarias, eran victimas den error inducido por
un particular.
Un elemento subjetivo del tipo: la acción del particular ex ante debe ir dirigida a la finalidad de
lograr que el servidor publico produzca un documento, propio de las funciones del mismo, en
condiciones de veracidad, bien en el texto, bien en el autor documental.
El objeto jurídico de este tipo penal es doble, pues se protege a la persona del servidor publico y al documento
publico.
D. Falsedad en documento privado: solamente es la persona particular autor del comportamiento típico.
Abarca dos grandes formas de la falsedad material, la modificación del documento ya existente y la
fabricación integral o ex novo del mimo.
Se sanciona con la pena de multa, como el falso veraz atenúan tanto la falsificación material como la ideológica,
se deben tener en cuenta la siguientes precisiones
Es vidente que el texto no tolera una adecuación directa, dado que es una atenuante genera de todas
las formas de falsedad.
En cuanto a la falsedad material de documentos, si es cierto que el hecho que el documento representa
en forma verdadera no lo purga de la imputación de falsedad, es obvio que ello se debe a que la verdad
protegida es la verdad autenticidad del objeto documental, sin que ello se determine por la verdad
material.
Para la falsedad ideológica documental, que se tipifica únicamente en documentos públicos, dado que
su índole es la falta de verdad pareciera difícil concebir una aplicación de la atenuante mencionada,
puesto que no se entendería típica la conducta de extender un documento público consignando la
prueba de un hecho verdadero.
A. Enriquecimiento ilícito
A. Bien jurídico: es el orden económico y social, es una denominación que sirve como criterio de
agrupación, no es posible considerarlo como un criterio genero, es una categoría que sirve para agrupa
pero no se puede definir en un concepto general que sirva para explicar la razón por la cual existen
conductas disimiles.
En su mayoría sin delitos de peligro abstracto, no se requiere demostrar el daño, sino la potencialidad de
peligro que se puede generar al orden económico y social.
En su mayoría también son delitos de mera conducta, por lo tanto la tentativa difícilmente puede caber.
En la mayoría de los sujetos son delincuentes de cuello blanco, sujetos que por su rol en la sociedad se
esperaría que no delinquieran, aunque se supone que la criminalidad se debe a la no satisfacción de
necesidades básicas.
El enriquecimiento ilícito lo que sanciona principalmente es que la propiedad no sea adquirido con justo
titulo y buena fe.
Cuando el enriquecimiento ilícito se da por el servidor publico afecta la administración publica, mientras
que de particiaculares es del orden económico y social.
Servidores públicos: siempre esta ligado al ejercicio y 5 años después de las funciones de los servidores
públicos. Articulo 412, el fundamento de sanción para el servidor publico es el incremento patrimonial
no justificado no ligado con actividades delictivas, es decir que si tiene un incremento patrimonial que
no pudo justificar será sancionado. Es decir el servidor publico no podrá tener otros ingresos de su
salario, no puede recibir ingresos que sean ajenos a sus ingresos y que no pueda justificar aparte de su
salario y réditos de sus bienes.
De la misma manera el patrimonio tiene tanto activos como pasivos, por lo cual si disminuyo un pasivo
sin justificación alguna también habrá lugar a enriquecimiento ilícito.
El enriquecimiento ilícito es totalmente autónomo, en donde basta que el particular no pueda justificar
el origen licito de los recursos. Se trabaja bajo el principio de la inferencia, es decir sobre los indicios.
Este delito frente a la carga de la prueba es del acusado, pues es el mismo quien tiene la capacidad para
demostrar la licitud de sus recursos, más no existe una inversión de la carga de la prueba, se presenta la
carga de la prueba dinámica.
El enriquecimiento ilícito frente al delito de lavado de activos pueden concursar, toda vez que el
enriquecimiento ilícito es el titular de esos recursos, mientras que el lavador no es el titular, el testaferro
es quien aparentemente tiene la propiedad de esos recursos. Se puede incurrir en enriquecimiento ilícito
y lavado de activos cuando se toma el bien y lo toma para si mismo.
Así mismo, el enriquecimiento sin causa de los particulares es que es un tipo penal principal, mientras
que el del servidor publico es un delito subsidiario puesto que no se pueda probar que el servidor
publico esta inmerso en otros delitos tales como cohecho, prevaricato etc. De igual manera, cuando el
servidor publico no este en desarrollo de sus funciones, puede cometer el enriquecimiento sin causa de
particulares. Se incluye un limite temporal de 5 años en la medida que los servidores pueden recibir el
beneficio después de que cesen sus funciones como servidor publico.
El dolo del servidor publico esta medio por recibir un incremento patrimonial que conoce por ser
diferente a sus ingresos como servidor publico.
El dolo particular es que el sabe que el origen de esos recursos es de actividades delictivas.
B. Acaparamiento (297): el que en cuantía superior a 50 SMLMV acapare o de cualquier manera, sustraiga del
comercio articulo o producto oficialmente considerado de primera necesidad. Por ejemplo, si la leche es
considerada como bien de primera necesidad y una persona la sustrae del comercio por una cuantía de 50
SMLV
o Acaparar: significa adquirir y retener cosas propias del coerció en cantidad suficiente para dar
ley del mercado.
o Sustraer.
D. Objeto material: articulo o producto oficialmente considerado de primera necesidad, pero debe ser
superiores de 50 SMLV. Es un bien de primera necesidad oficialmente reconocido, se deben buscar
donde están los bienes de primera necesidad, estos los determina el presidente de la republica o la SIC
como delegada
E. Cuantía: cuando las circunstancias lleven a inferir que da conducta de autor nunca estuvo en posibilidad
de poner en peligro es orden económico puede concluirse que no existió antijuridicidad material, en
cambio cuando la conducta se desarrolle en una pequeña población, donde la armonía entre los factores
económicos se pueda ver menguada con una intervención mínima, es obvio que resultaría altamente
lesiva del bien jurídico tutelado.
F. Dolo: es un delito doloso, destinado a perjudicar el comercio, no incluye a los locos que acaparan
conscientemente porque creen que va a llegar el fin del mundo.
G. Principio de favorabilidad: si había un producto de primera necesidad que deja de serlo, allí la
favorabilidad aplica, pero si el valor de un momento era con unos SMLS y luego cambia el salario
mínimo no aplica la favorabilidad porque la intención del legislador es que la antijuridicidad se evalué
conforme a los SMLV al momento.
C. Especulación: lo que se sanciona es que el productor o distribuidor mayorista ponga en venta bienes de
primera necesidad a un precio mayor del fijado por el gobierno. Por ejemplo, el Gobierno ha señalado
oficialmente que la leche es un producto de primera necesidad y así mismo a fijado el precio, y un
distribuidor mayorista la pone en venta a precio superior del fijado por la autoridad competente.
Se da única y exclusivamente sobre bienes que son considerados como de primera necesidad
El nácelo rector que rige la conducta es poner en venta, por lo cual no se hace necesario que efectivamente
se realice la transacción comercial para que se consume el delito, es un delito de peligro abstracto y de
mera conducta.
Para que el delito se configure es necesario que el precio del articulo o generó se haya figado previamente
por la autoridad competente.
D. Agiotaje:
C. Verbo rector: alterar y modificar, bastando con la realización de uno cualquiera de ellos para que se
pueda producir la tipicidad de la conducta
o Modificar: equivale a variar, hacer que una cosa sea diferente como era antes.
E. Ofrecimiento engañoso de productos y servicios: por ejemplo un comerciante a través de una propaganda
ofrece al publico una herramienta para trabajo pesado y en realidad ese objeto no tiene las características
para resistir labores pesadas.
A. Conducta: consiste en ofrece, por cualquier medio, bienes o servicios de cualquier clase, toda vez que el
tipo penal no hace mayor exigencia. El ofrecimiento debe ser de forma masiva, esto es en gran cantidad.
Debe mirarse efectivamente en donde se esta ofreciendo el producto,
Se requiere que los bienes o servicios que son ofrecidos no correspondan a la calidad, cantidad,
componente, peso, volumen, medida e idoneidad anunciadas, si bien el ofrecimiento puede hacerse
mediante cualquier medio, siempre que se haga al publica y de forma masiva, para que la conducta
encuentre adecuación típica es indispensable la calidad, cantidad, componente, peso, volumen, medida o
idoneidad que estén anunciadas en marcas, leyendas, propaganda, registro, licencia etc.
La diferencia entre ofrecimiento de productos engañosos y la estafa es que tiene bienes jurídicos que tiene
titulares distintos, para la estafa se debe demostrar que hubo un artificio y un engaño, razón por la cual no
se puede concursar, el ofrecimiento lo que busca es proteger es el estado, mientras que la estafa lo que
busca es proteger al consumidor.
Es un comportamiento doloso, el requisito esencial para que este delito opere es que en la leyenda a del
producto este las calidades del mismo, si no esta enunciado en la etiqueta no se puede realizar el cotejo.
Por ejemplo: se altera o modifica la calidad cuando a la leche se le agrega agua para venderla al publica,
cuando se empaca un producto en recipiente distinto, cuando se le inyecta agua al pollo y se congela.
La conducta esta dada por los verbos rectores de alterar o modificar, bastante con la realización e uno
cualquiera de ellos para que se pueda predicar la tipicidad de la conducta.
El ofrecimiento con la alteración se puede concursar con la alteración. El requisito para demostrar en ese
producto donde existe la alteración es que ese producto sea para distribuir o comercializar.
G. Lavado de activos
Tiene como finalidad proteger el orden económico y social, se configura cuando el agente realiza cualquier tipo
de acto para ocultar o encubrir el origen electo de bienes o activos, que provenientes del ejercicio de
determinadas conductas punibles, se incorporan de este modo a la encomia nacional papa recaer como
legítimos
Es un delito complejo, es decir compuesto, por lo cual para poder probar el lavado de activos se tiene que tener
el delito base.
Obtención
Circulación
Diversificación: la persona busca tapar de donde procede el dinero
Reintegro: ese dinero entra de nuevo al patrimonio de el.
H. Testaferrato: incurre en testaferrato quien presta su nombre para adquirir bienes con dineros provenientes
de los delitos de narcotráfico, secuestro extorsivo, extorsión o delito conexos para ocultar el real dominio o
verdadero titular de esos bienes.
Es de tipo doloso, se debe tener conocimiento de la procedencia de los bienes, es un delito transaccional.
Significa prestar su nombre para adquirir bienes con dineros provenientes del delito de narcotráfico o
conexos. Cabe la tentativa, cabe el error de prohibición, error de tipo y frente al concurso puede concursar
con el lavado de activos.
I. Omisión de control: es una forma de penalizar la computa de los empleados o directivos de instituciones
financieras o cooperativas que ejerzan actividades de ahorro y crédito, que participen en actividades de
lavado de activos. Se trata de un tipo penal en blanco, el cual debe ser llenado con otras normas del
ordenamiento nacional. La norma penaliza:
Se penaliza el simple incumplimiento de las normas que fijan mecanismos de control, por la relación
de sujeción especial que existe entre el Estado y el empleado o directivo de la entidad del sistema
financiero que presta el servicio publico bancario, el cual exige confianza en quienes lo manejan y
conforman
La norma sanciona de manera especifica al empleado o director que realiza la conducta de lavado de
activos
Penaliza de manera especifica el topo tentado de lavado de activos, calificado por la intervención del
empleado o director de la institución financiera o cooperativa de ahorro y crédito.
Tiene sujeto calificado pues tienen el control del tráfico del efectivo. Es un tipo en blanco para saber cual fue el
control que no realizó la persona.
Frente al concurso con el lavado de activos no puede concursar pues este delito es mucho más especifico.
Este tipo penal es de omisión, cuando se deja de hacer algo, existe un deber jurídico existente, posibilidad de
actuar de otra manera, transcurra un termino para efectuar la acción exigida. Es una omisión propia.
J. Pánico económico: por ejemplo cuando como consecuencia de la divulgación de información falsa en un
medio de comunicación publica, los ahorradores de una entidad financiero retiran el dinero que tenían
depositado en sus cuentas.
A. Verbo rector: es un tipo penal compuesto alternativo, toda vez que se puede realizar mediante una de
dos conductas, mediante la divulgación al publico de información falsa o inexacta o mediante la
reproducción de la misma.
o Divulgar: significa publicar, extender o poner al alcance del pablo una cosa. Se entiende que la
conducta se realiza cuando el sujeto activo, hace publica la información.
El elemento común de los verbos rectores esta dado por el requisito de la divulgación o la reproducción
de la información se realice en un medio o en un sistema de comunicación publico, lo importante es que
el medio de comunicación sea idóneo para difundir la publico en general la información, la información
debe ser falsa esto es que es contraria a la verdad, así mismo esta información debe tener la capacidad
de afectar la confianza de los clientes, usuarios, inversionistas o accionistas de instituciones en el tipo.
La seguridad publica, alude a una consideración cognitiva y subjetiva, es de la nación, no necesariamente viene
de un poder estatal, es un conjunto de sanciones que tiene un sujeto en un determinado espacio. Es la legitima
confianza de que un ova a salir de su casa y sabe que no va a ser agredido en sus derechos.
3. Diferencia con la coautoría: en la coautoría hay un plan de acción, en el concierto para delinquir la
mentalidad del sujeto es una verdadera empresa criminal que funciona con el fin de garantizar un
numero indeterminado de delitos, le es indiferente en que numero de delitos tenga que incurrir.
El juicio de reproche el primer elemento es que es un acuerdo para infringir las normas penales, en ese sentido,
el concierto tiene un objeto indeterminado. Las personas que se conciertan no necesariamente lo hacen para
cometer un numero estricto de delitos, puede que haya grupos que se especializan en un numero o un delito en
particular no elimina el concierto.
2. Instigación a delinquió
No se requiere la ejecución del delito, en principio se confunde con la participación pues es un determinador,
3. Terrorista:
No admite tentativa
Una de las características fundamentales del terrorismo, se trae a colación una reflexión de que el terrorismo es
un delito mediato, se sanciona en la medida que se causa sobra miedo, la norma no protege la vida ni la
integración personal. No es posible establecer una definición de terrorismo. El terrorismo es una noción
meramente sicológica, pues se esta paralizado por el miedo, por la zozobra.
Es posible concursar este delito con otros. Lo que se sanciona es el medio, más no el resultado. El terrorismo es
un delito de peligro.
La norma no establece que se tiene que asesinar a alguien para ser terrorista. Se es terrorista según la norma.
- La amenaza debe ser que ponga en peligro la vida, la integridad de la persona porque estos son los
medios idóneos para generar el miedo o la zozobra en la población.
La diferencia entre este tipo y actos terroristas los cuales se dan en grupos terroristas es el bien jurídico.
Para saber si se esta ante un acto terrorista lo que se debe tener en cuenta es la idoneidad del medio para poner
el peligro la vida, la integridad etc.
No importa tanto a cuanta personas se amenaza, también debe mirar el efecto de la amenaza en las personas.
La norma al no exigir un ingrediente subjetiva, quiere decir que todas los delitos que amenacen o pongan en
peligro serán actos terroristas.
La diferencia entre el acto terrorista y el terrorismo es que el acto terrorista de da en el derecho internacional
humanitario.
4. Amenaza
Generar miedo zozobra, a la una familia comunidad, etc. Las amenazas a un sujeto solamente no son amenazas,
pues debe afectar a la población o parte de ella.
Todos los artículos del 350 al 359 pueden ser imputados a titulo de culpa
1. Fuego art 350 : hace distinción entre bienes muebles e inmuebles. El dolo del sujeto es de prender
fuego, no tiene la intención de matar a alguien. Cuando no se tiene intención de matar y prendió fuego
hay un dolo eventual, hay un concurso real. Lo que se sanciona es el medio, más no un resultado, por lo
cual el resultado puede ser sancionado por otros tipos penales.
2. Porte ilegal de armas 365: hace alusión a las armas de fuego de uso persona (decreto 2535), el
ingrediente normativo es sin permiso de autoridad competente. El hecho de que la persona no tenga el
certificado, la fiscalía tiene que pedir la petición ante el ministerio de defensa donde solicite si esa
persona tiene el salvoconducto. Para poder imponer ese tipo se debe_
El solo elemento de no tener permiso no puede vulnerar el bien jurídico de seguridad publica, pues se
debe tener armas que puedan afectar la seguridad publica.
No cabe la coautoría.
Las personas que intervienen en el proceso penal no solo son el delincuente y el Estado sino que hay otras
personas que deben intervenir para que la solución del conflicto sea integral y se reconozca que se hizo justicia.
Por ello la entrada de las victimas al proceso es fundamental. No es posible entender el delito y el derecho penal
sin la presencia de las víctimas. Se busca también con el proceso penal solucionar las necesidades de las
víctimas, a tal punto que se cambia la estructura misma del proceso. Anteriormente no se incluía a la víctima en
el proceso pero en los últimos 50 años y a partir de la Segunda Guerra Mundial se busca re humanizar el derecho
penal. Esta guerra marca un hecho histórico con los campos de concentración.
Se generan dos fenómenos: 1) creación de la victimología como ciencia autónoma derivada de la criminología
(primer simposio en el 73). 2) necesidad de que en el marco del proceso penal se tenga en cuenta la posición de
la víctima. Se logra que organismos internacionales como la ONU se interesen por el tema y hoy se tiene un
estándar internacional en materia de derecho procesal penal que tiene como consenso básico el papel
destacado de las víctimas en el proceso penal. Colombia entra entonces en el debate de los sistemas penales y
se pasa de un proceso inquisitivo a uno acusatorio sobre la base de la participación de las víctimas. Hoy se busca
la solución del conflicto que subyace al delito no solamente ejerciendo acciones sobre el delincuente sino
también la acción de acompañamiento de las víctimas.
La finalidad de este esquema es resolver el conflicto que se ha presentado ante la administración de justicia,
teniendo en cuenta tanto las garantías tanto del procesado como de la víctima. En este marco existen tres
esquemas de enjuiciamiento penal.
esquemas de enjuiciamiento
1- sistema acusatorio
Sistema inquisitivo
Aparece en la Edad Media pues el sistema acusatorio resultó finalmente débil oír su falta de estuctura.
Con el nacimiento de los Estados Nación, el Estado asume una posición más fuerte frente a la guarda del
orden público y se apropia de la administración de justicia.
Características
1. el papel del juez es activo; el juez tiene la capacidad de iniciar de oficio el proceso penal. el juez
tene la posibilidad de echar manó de cualquier instrumento, incluso de la tortura haciendo de la
confesión la reina de las pruebas. No hay necesidad de una acusación porque el poder de iniciar lo
tiene el juez.
34
Modernamente no se puede afirmarían que un derecho penal sea completamente acusatorio, lo que tiene el sistema es
un tendencia favorecedora en algunos aspectos a ciertos sistemas. En Colombia tenemos un sistema mixto, con una
tendencia al sistema acusatorio.
2. Las partes tienen una labor de colaboración con el juez en la búsqueda de una verdad real y halla
una confesión sin importar el medio
4. No es piedra fundamental la igualdad de las partes pues el Estado con un líder superior es quien
persigue al acusado.
7. la regla general es que la persona permanezca privada de la libertad a pesar de que exista una
presunción de inocencia.
8. Se crea una estructura de administración de justicia que resulta entre otras en la segunda instancia
SISTEMA MIXTO
Cada uno de los anteriores procesos no se pueden mantener.
Hoy, las sociedades no están dispuestas a consagrar sistemas puros por tanto a partir de la estrategia de
política criminal que tengan los estados se mezclan características de cada sistema y se inclinan por algún
sistema.
Así, surgen dos subprocesos mixtos: las cuales presentan más importancia a ciertos elementos, pero no son
excluyentes
Acusatorio Formal
☺ La necesidad de la acusación
Adversarial
☺ Por eso se abandona la pretensión penal de obtener una verdad real para buscar la verdad
consensuada.
☺ Pone un énfasis fundamental en los derechos del procesado por lo que se vuelve muy exigente
en temas de confrontación
Los principios que gobiernan el derecho penal no existían en el Estado absolutista porque esa estructura no
lo permitía; todo se basaba a capricho del monarca.
REVOLUCION FRANCESA
Con la Revolución Francesa de 1789 cae el Estado absolutista y cambia la visión del ser humano frente a la
sociedad y el Estado.
Se busca la división y desconcentración del poder para controlar el ejercicio mismo del poder. Nace el
gobierno de la ley y nace el principio procesal de legalidad.
ESTADO DE DERECHO
Esta etapa es la del Estado de Derecho y se percibe la autodeterminación del ser humano, hay una
proporcionalidad de las penas, igualdad ante la ley y el derecho penal se impregna de la declaración de los
derechos humanos.
En la primera mitad del S. XIX surge la revolución industrial con el asentamiento de un número grande de
personas en las ciudades buscando oportunidades de trabajo. Las ciudades son incapaces de satisfacer todas
las necesidades y comienza a surgir un cinturón se marginalidad que genera conflictos sociales.
Los movimientos sociales permiten que el Estado sea deudor de los ciudadanos de los derechos económicos
y sociales (derechos de segunda generación).
ESTADO INTERVENCIONISTA
o Se convierte entonces en un Estado intervencionista que regula las relaciones de tráfico jurídico
porque de lo contrario se mantenía la marginalidad y el conflicto.
En este estado se acrecientan las garantías para regular cada rito procesal.
o Ahora el elemento fundamental es la protección de la sociedad donde nace la teoría de los bienes
jurídicos protegidos por el Estado y el delito no es otra cosa que su vulneración.
A comienzos del S.XX finaliza la Primera Guerra Mundial y el tratado de Versalles deja en una situación
compleja a los alemanes que inician con un movimiento nacionalsocialista que provoca una Segunda Guerra
Mundial cuya finalización marca el nacimiento de la ONU.
Estas guerras repercuten en el modelo de Estado. La necesidad de controlar el poder de los Estados a través
del principio de la dignificad humana, realidad deontológica. Hay necesidad de implicar a toda la sociedad en
la participación de la solución de los conflictos de acuerdo al principio democrático.
El delito se vuelve una defraudación a las expectativas sociales y las garantías penales están encaminadas al
reconocimiento del individuo.
El Estado Social Democrático de Derecho tiene adicionalmente un programa dogmático para la garantía y la
protección de los derechos.
o Dentro del principio democrático se humaniza el conflicto con la participación de todas las partes
que guardan interés en el proceso.
La verdad al interior del proceso penal no se puede conseguir a cualquier precio porque pensar que si es
permitir métodos como la tortura, que ya ha superado la humanidad.
Comienza a regir el primero de Enero de 2005. Para qué entrara en funcionamiento se debió hacer una
reforma constitucional mediante acto legislativo 03 de 2002 a los Arts. 250 y 251. En Bogotá y las ciudades
del eje cafetero comienza a implementarse de primero (Manizales, Pereira, Armenia). Los últimos circuitos
fueron los de la costa Atlántica en el año 2008 (Art. 530 CPPEN).
☺ Un proceso penal que busca la protección de las victimas debe tener las siguientes
características
i. Comunicativo:
ii. Re-creador
☺ El proceso penal tiene que partir del conflicto social a partir el cual se crea una
nueva realidad encaminada a la solución del conflicto.
La participación de las víctimas debe ser controlada, no por eso se debe olvidar la garantía procesal y
sustancial del reo.
Se debe buscar la verdad pero a través de medios institucionalizados respetado los derechos
constitucionales de las personas bien sea la víctima o el victimario
35
Victimización primaria: es la producida por el delito : Victimización secundaria: Es producida por el estado, la
administración de justicia y la sociedad cuando no le dan respuesta efectiva a la pretensión que hace la víctima
Respuesta de no repetición y de sanción
LA ACCIÓN PENAL
El Estado es el titular de la acción penal casi en forma monopólica. Nuestro modelo procesal permite pensar
que se establece un monopolio de la acción penal en cabeza del estado, y su representante es la Fiscalía 36
Dentro del código penal hay dos clases de delitos: los querellables los investigables de oficio.
delitos querellables
Los primeros son los delitos cuyo bien jurídico puede disponerse y por tanto la acción penal solo inicia por
querella de parte.
o La mayoría son delitos de contenido económico, lesiones personales por accidentes de tránsito y
hurtos de menor cuantía.
El titular de la acción penal es el querellante legítimo, es decir que tiene la disposición de la acción penal
está en su cabeza porque es el titular del bien jurídico.
Una vez inicia la acción penal el ejercicio de la misma pertenece a la fiscalía. El querellante tiene
disponibilidad de la acción para desistir de ella.
Es titular pero no la ejerce. Acto legilaslitvo 06 de 2011 proyecto de ley 047 de 2011 intenta lograr "el
acusador privado.”
El querellante es el titula de la acción penal, y tiene la disponibilidad de la misma pero el ejercicio es del
estado
No debe haber denuncia, ni querella sino que existe la obligación del Estado de iniciar la investigación de
oficio (homicidio, delitos contra la administración pública...).
Los hechos llegan a oídos de una autoridad y existe la obligación del estado de iniciar la investigación
El ejercicio de la acción penal es la fiscalía, la víctima es quien impulsa la acción penal por medio de una
denuncia o querella.
la accion penal
La acción penal inicia con la noticia criminis (noticia criminal).Produce que la acción penal se inicie de oficio
o a petición por denuncia Art. 69 CPPEN (delitos investigables de oficio pero hay que darlos a conocer),
querella Art. 74 CPPEN (para delitos querellables y petición especial Art. 75 CPPEN.
36
A los particulares les está prohibido iniciar la acción penal, salvo excepciones legales
Pero hay dos formas en las que la fiscalía se informa de la existencia de un delito.
1) DENUCIA
2) QUERELLA
Tiene los mismos requisitos de la denuncia pero solo es procedente bajo delitos querellables
Art.74 CPEN
3) PETICION ESPECIAL
De enuncia especial que hacen alguna funcionario de la república sobre situaciones concreta
en especial por delitos cometidos por extranjeros
Art 75 CPEN
Art. 250 CP: La fiscalía tiene la obligación de adelantar la acción penal de los hechos con características
criminales de los que tenga conocimiento.
Acto legislativo 03 de 2002 reforma el artículo para incluir el principio de oportunidad. Este
principio de oportunidad debe ser aprobado por el juez de control de garantías y
previamente debe ser consultado con la víctima y el ministerio público. 37
o El ejercicio de la acción penal se basa en el principio de legalidad pero tiene como variante el
principio de oportunidad
No es una excepción
Al adoptar la tercera postura genera muchos problemas como un nuevo CPEN , donde la fiscalía si bien
ejerce las funciones de investigación y acusación además tiene funciones judiciales (buscar la prueba de
descargo de la persona y tienen una imparcialidad y neutralidad, y genera un contrasentido pues la fiscalía
tiene he tomar arte como represente ante de la sociedad)
En el año 2002, se obliga a la fiscalía a que se cree una comisión que revise el proceso penal, donde se
propone una reforma constitucional donde se modifica el Art. 250 C.P, y se establece un modelo penal con
una tendencia acusatoria.
Acto legislativo 03 de 2002 se fundamentó en dos pilares
En atención a :
En mundo occidental consideraba que debía tenerse una participación activa de las
víctimas
Así se permite que la Fiscalía siga en la Rama judicial pero sin ejercer funciones judiciales salvo en ciertos
casos.
37
El ejercicio de la acción penal es igual en ambas leyes y tiene los mismos mecanismos de noticia criminal pero difieren en
el principio de oportunidad, que fue una nueva invención.
Este acto crea una comisión constitucional redactora de los cuerpos normativos que tenían que ha eres para
desarrollar el acto legislativo para presentarse en la legislatura del 2006
Frente al CPP, ¿se debatió como poner en vigencia el nuevo esquema procesal sin que implicara una ruptura
con el pasado y sin que generar una crisis en la administración de justicia?
o El CPP, entrará en vigencia de manera escalonada en los diferentes distritos judiciales.
o El nuevo sistema una vez entrara en vigencia, entra en carga laboral cero, es decir sólo entra al
sistema los delitos que se cometieran a la fecha que entrara a regir el nuevo sistema en los
diferentes distritos judicial.
Entra en vigencia el CPP, con unas reglas muy específicas de transición.
o Existía un listado de los distritos judiciales donde iba a regir el CPP
Cada 1 de enero a partir de 2005 hasta el 2008, entrar a regir en los diferentes distritos
judiciales mencionados por la ley, principalmente por Bogotá y el eje cafetero
Art. 530 CPP
Quedan vigentes dos cogidos con esquemas del proceso penales muy diferentes, sin embargo existen dos
principios que son remarca les para hacer diferentes estos sistemas
Supone que la fase de la persecución de delito ( investigación) el fiscal lo debe hacer de manera integral,
buscando con igualdad lo favorable y lo desfavorable de la persona del procesado
o Cuando se inicia una investigación, el fiscal debe buscar las pruebas que sean de cargo y descargo
frente a la persona que está procesando.
o El fiscal estaría cumpliendo roles que no le corresponden, pues de alguna manera está defendiendo
al acusado.
o Tiene la facultad de absolver, cuando encuentra que las pruebas son favorables al reo
o El fiscal tiene la facultad de persecución, defensor y juez del procesado.
Los elementos que consiga el fiscal por el solo hecho de recogerlos e incoorlarlos al expendieron es una
prueba judicial y sustenta cualquier decisión que sustente el fiscal y el juez.
o Todos los actos que realice el fiscal frente a las pruebas las incorpora automáticamente al proceso
penal.
38
Excepcionalmente la Corte Suprema de Justicia y la cámara de representantes juzgan y persiguen los delitos contra los
altos funcionarios del estado
Cada etapa es presupuesto para que el otro acto se dé. Este proceso es una sucesión de actos.
fase I: investigacion
2.1 Etapa investigación previa
Es una fase dentro de la investigación que está orientada a solucionar las dudas que tenga el fiscal frente
a la denuncia que dio lugar al delito penal
o La conducta tiene relevancia penal pues se hacen cuestionamientos como: si la persona es el
autor o no del hecho, si se puede proseguir con la acción ( en la máxima de la pena que se
puede imponer que no puede pasar de 20 ni ser inferior a 5 años) se debe hacer la cuenta con
los peores escenarios y ahí prescribe
Esta fase es potestativa del fiscal, sólo depende si el fiscal tiene dudas o no.
El fiscal inicia esta etapa a través de una resolución de sustentación luego que le haya llegado la
denuncia
Está en una esta etapa preliminar para determinar que paso, en ningún momento se está juzgando
El fiscal puede tener la idea de la comisión del delito pero debe empezar una investigación para saber lo
que paso realmente.
Esta etapa se termina con una Resolución inhibitoria es una actuación procesal que hace tránsito a cosa
juzgada de manera formal pero no material, es decir que la resolución inhibitoria no es definitiva frente
a la actuación penal. Pero con posterioridad a la resolución aparece una prueba que desvirtué los
fundamentos de la resolución es posible exigir su revocatoria.
Esta etapa puede abrir otra por medio de una Resolución de Apertura de instrucción, inicia el proceso,
es dictada por el fiscal y es una resolución de sustentación.
2.2 Etapa de Instrucción
i. VINCULACIÓN
Iniciado el proceso lo primero que se debe hacer es vincular a la persona al proceso, 39 se hace a través
de dos mecanismos que vinculan a la persona:
39
En muchos de los casos de los delitos del aporte especial el fiscal debatía si proferiría una providencia, resolución de
situación jurídica en la cual le decía a la persona cual era su situación en términos de libertad, pasado el término para hacer
la investigación, debía proferir el cierre de la investigación y posteriormente entraba a calificar la investigación
En algunos delitos el fiscal debía solucionar la situación jurídica, sólo en los delitos donde procede la
detención preventiva.
Procede en los delitos que tengan pena de prisión superior a 4 años y aquellos que estén mencionados
expresamente en el Art., 357
La forma de resolver la situación jurídica es dictando medida de aseguramiento o absteniéndose.
La detención preventiva procede cuando además de ser un delito susceptible de ser existan al menos (2)
indicios graves que señalen a la persona procesada, dos indicadores que digan que es la responsable y
además que sea necesaria la medida, la medida solo es necesaria cuando la persona es un peligro al
proceso, pone en peligro a la comunidad y el ser un peligro para la víctima.
1) Práctica de pruebas
a. Se deben practicas todas Las pruebas decretarás en la audiencia preparatoria salvo que se
necesite un traslado del juzgado diferente al de su sede o conocimiento especializado.
Corte Suprema
de Justicia Fiscal delegado
ante la CSJ o el
Fiscal General
de la Nacion
Tribunal
Superior del
Distrito Fiscal delegado
Judicial ante el Tribunal
2. Factor subjetivo
Hay determinadas personas por razón de su fu cuin en la sociedad se sacan de la competencia normal que
tendrían y se le asignan a un determinado juez
Factor territorial
Factor funcional
o En el proceso penal hay (2) funciones claramente determinadas que implican la funcionalidad
Persecución del delito, incluye la investigación y acusación --> la hace la fiscalía
Juzgamiento --> lo hacen los jueces de la república
En el tema de investigacion la ley 600 lo tienen un grupo de fiscales que son los de segunda instancia, por
razón del factor funcional revisan las decisiones que toma el fiscal de primera instancia, actualmente, la ley
906 no ópera esta modalidad ya que esto no es una decisión judicial.
Resoluciones
o Los dicta el fiscal
Resoluciones de sustentación
Resuelven asuntos de mero trámite
Algunas son motivada, pero por RG no son
Resoluciones interlocutoras
Tocan derechos fundamentales de las personas que intervienen en el proceso
Autos
o Los dicta el juez
Sustentación
Interlocutorios
Sentencias
o Inocencia o absueltas
o Culpabilidad
Se deben de limitar la función de cada uno de las partes que intervienen, con el fin que desempeñen su
función con exclusión de las que no les compete para evitar la desnaturalización del proceso penal.
La función de persecución del delito debe hacer una investigación objetiva a buscar la prueba de cargo
contra la persona procesada
o La fiscalía está orientada a buscar las pruebas a cargo de la persona procesada pero si en esa
búsqueda encuentra pruebas que favorezcan al acusado debe hacerlas saber .
o Aún puede pedir la absolución pero la autorización la da un juez.
3. Juicio oral : tienen un contacto directo con el fondo del proceso, cuando las partes presenten sus
alegaciones y pruebas
o Ordenar registros
o Ordenar allanamientos
Los jueces de control de garantías se crearan par poder tomar decisiones judiciales en la etapa de
investigación.
fase I: persecucion
1. INDAGACION preliminar
Se incia con la noticia criminal
La etapa de indagación preliminar e investigación está a cargo de la fiscalía general de la nación , actúan
con el cuerpo técnico de la policía judicial,y pueden intervenir las víctimas,el imputado y el ministerio
público
En el proceso de la Ley 906, no se aplica el principio de la investigación integral y la permanecía de la
prueba que regian el proceso de la Ley 600.
La formulación de imputación es la forma como la personas queda vinculada al proceso penal, diferente
como ópera en la ley 600 que es por medio de la indagatoria y en subsidio el de persona ausente.
o CTI
o Cuerpo técnico de la policía judicial
o DAS *
o Organismos que no están dedicados al ejercicio de las actividades de la policía judicial pero tiene
dentro de sus funciones
o Contraloría
o Procuraduría
o Autoridades de tránsito
o Superintendencia
o Alcaldes
o Directores del INPEC
iii. Organismos que lo ejercen porque el fiscal general de la nación lo designa de manera especial
Para esta etapa son fundamentales los actos de investigacion, Art. 213 CPP
o Primer nivel
Son aquellos actos que para realizarse no requiere de una orden judicial previa
P.ej: el levantamiento de un cadáver
o Segundo nivel
Son aquellos actos que de una orden judicial previa del fiscal y control judicial posterior por
parte del juez de garantías
P.ej: interceptación de llamadas, allanamientos
o Tercer nivel
Son aquellos actos que para poder ser realizados requieren de una autorización previa del
juez de garantías
P.ej: orden de captura
Corte Suprema
de Justicia
Tribunal
Superior del
Distrito
Judicial
Si son decisiones tomadas en sentencia por el juez penal del circuito , la segunda instancia corresponde
al tribunal superior de distrito
Si son autos proferidos por el juez penal municipal lo revisa el juez penal del circuito
El juez de control de garantías es quien toma las decisiones de judiciales que se toman en la etapa de
investigación, salvo en (3) circunstancias:
o Allanamiento
o Registros e interceptación de llamadas
Asigno la función de garantías a un grupo de jueces, PGR los jueces Penales municipales,
Las decisiones judiciales quedan ejecutoriadas cuando:
o si habían recursos no se ejercieron
o no cabían recursos
o se ejerció el recurso y no se procedió
En materia penal, quedan ejecutoriadas después de 3 días después de la notificación notificación, salvo
si
o Situaciones que afecten la libertad de de una persona
o Medidas cautelares sobre bienes
En estas excepciones la sentencia queda ejecutoriada inmediatamente.
El juez de ejecución de penas y medidas de seguridad intervienen después de ejecutoriada la sentencia.
PROCESO PENAL
a) Forumlacion de imputación: acto de cominicacion que hace la fisclaia ala persona que ha sido
investigaada. E juez competente es de garantía. Si la fiscalía formula una mala imputación perderá el
proceso. Se busca que la persona que esta siendo imputada conozca el porque lo esta haciendo se le fra
la pregunta de si entendí y se acepta los cargos que se le están imputando acepta que hay descento de
pena (50%).
b) Investigacicon: 60 dias de investigación, fodonde la fiscalía tiene que presentar un escrito de acusación,
lo radica ante el juez de conocimicento el cual el escrito de acusación no es una providencia a diferencia
de lo que ocurria en la ley 600. Se debe dar una audiencia de lectura de acusación en dodne una vez
leida, se le pregunta al acusado si se va a cogar a os cargo que se le están acusando, tiene un descuento
de pena. Las partes se pueen pronunciar sobre el escrito de acusación, con ese escrito el fical debe
descubirir el 100% de os elementos materiales probatorias y evidencias fiicas cuando lo radica, el
descubirminto tiene que ser lo ams completo posible
FORMULACION DE ACUSACION
1. Observaciones al escrito acusacion: requisitos que debe tener el escrito que se encuntran conaradas en
el articulo 337 del codigo.
2. Proponer nulidades:
Impedimentos y recusaciones: Impedimentos: causales de impedimientos, para establecer que ese jue no es
imparcial. pues frente a las partes debe ser objetivo, cuando el fucionario advierte una de esas causales ddebe
declararse impedido: Recusaciones: cuando una de las partes o advierte
Descubrimiento
Elementos materiales probatorios: tienen vocacion de convertirse en prueba. por ejemplo una carta,
una entrevista a un eventual futuro testigo
Evidencia fisica: el objeto. por ejemplo un saco con una mancha de sangre en la manga derecho del
occiso. debe ser un cuerpo cierto, debe ser la misma que se recogio en la cadena de custodia, debe ser el
original.
Informacion legalmente obnetida: informacion que obtiene el fiscal. descubirir todo lo que tiene que ver
con el delito.
al fiscal no se le obliga a ser imparcial, pues es parte y no es consierado como autoridad judicial
lo que se le exigue a la fiscalia es la objetividad.
a partir de la acusacon s epuede prediar la congruencia, entre la sentecia y la acusacion. pues es en la acusacion
donde se materiliza las pretensiones del estado frente al procesado.
AUDIENCIA PREPARATORIA
1. Aceptacion de cargos: se da una rebaja de pena entre 1/6 y 1/3 cuando se produce una aceptación de
cargos frente a unos pero a otros no, se da la ruptura de la unidad oprocesal y e abren dos procesos.
2. Descubrimiento de elementos materiales probatorios, evidencia física o informacion de la defensa.
3. Solicitud probatoria: las victimas pueden solicitar pruebas. las partes e intervinientes solicitan las
pruebas. se hace un analisis de convinencia, pertinenia y utilidad
a. pertinencia: reazion entre la prueba y los hechos de la acusacion. si no es pertiennete el juez puede
inadminitrla
b. coducencia: ideoniedad del medio probatorio para demostrar determinado hecho. Medio
probatorio es un genero, por ejemplo el testimonio, el documento, el interrogatiro etc.en lo penal
es el documento dictamen pericial y el testimonio.
c. Urilidad: que la prueba no perjuidique el juicio porque lo dilate.
4. Auto de pruebas con criterios de adminisbilidad: el juez admite las pruebas o no y explica por que. si se
niega una prueba la parte afectado puede pedir la apelación.
debate probatorio propiamente dicho, es donde se puede hablar de prueba diretamente, pues antes solamente
se habla de elementos probatorios.
Se le pregunta al procesado si acepta los cargos: si los acepta se da la rebaja fija de 1/6 parte de la pena.
Estipulaciones probatorias.: son acuerdos a los que legan las partes para dar por probados determinados
hechos. e puede pactar como demostrados muchos hechos, pero no puede pactarse la inocencia, ni la
culpabilidad. pero en teoria todo se puede pactar.
Orden de los tetigos: la fiscalia presenta las pruebas en primer lugar, pues es ella quien debe probar que el
procesado es culpable. lo anterior inspira el principio de presucon de inocencia.
Practica de la prueba: la prueba sobre la cual gira todos los demas medis prbatorios es el testimonio. Ponen
a hablar los documentos y las diligencias fisicas. A partir de los testimonios se va ponieno a hablar a todas las
pruebas. una vez si iene la prueba debe darse un inerrogatorio directo a la prueba y un contraindirectorio. la
prueba en audiencia de juicio oral y publico con inmediacion del juez y contradiccion de las partes, esto hace
que un elemento probatorio sea considerado como prueba dentro del proceso penal. Siii se da que se incumple
uno de estos principios, no sera considerado como prueba. la prueba en referencia no vale por si solo, requiere
de otras pruebas. la practica de la preba se da mediante el examen cruzado de interrogatorio.
alegatos de conclusion: son las partes, la victima, lo unico que no puede hacer la victima es intervenir en el
debate probatorio. argumentacion de cada una de las parte en relacion con la pretension y aludiendo lo que
expresamente quiere en el proceso.
Periodo al juez de hasta dos horas para emitir el sentido del fallo: solamente establecer si es procesado es
culpable o inocente.
periodo de 15 dias para la lectura del fallo: argumentos juridicos, probatorios y facticos que argumentan la
decision, na vez se cuenta con esto se puede dar la apelaion de la sentencia. la victima puede apelar la sentencia
en el sentido que esta se parcialmente desfavorable para ella o sea totlamente desfavorable. la sentencia acepta
solo la apelacion como recurso ordinario y casacion como recurso extraordinario, mas no reposicion, pues esta
solo opera contra autos.
tercero civlmente responsable articulo 107: pona naturale o juridica que esta obligada a a asumir los perjuicios
civiles del delito. Responsabilidad por el daño de otro. para estabelcer el nexo causa se stablece dos clase de
culpa: culpa en la eleccion y en el objeto.
en una sentencia el año 2006, se estableciò que el tercero civilmente responsable y aseguradora actuen en
etapas previas a esta, cuando vean que se puedan ver afectados.
Una vez pasa una etapa del proceso, no se puede volver a ella, pues esto tiene que ver con el principio procesal
llamado la preclusion, salvo que se de la nulidad, en donde se podra volver a la fase anterior del procedimiento.
Inteperatitivo: Con base en la nroma que contienen esos principios se pueden intetar o entender mejor las
normas de la ley 906 de 2004, es decir quien tenga dudas sbre la interprtacion de a norma lo debera hacer a
partir de la ley 906 de 2004
Integrador: Cuando haya vacios o contradicciones entre las normas, los principios pueden entrar a llenar
esos vacios o introducir resolver las ontradicciones
1. Dignidad humana: reconocer al ser hmano en su codicion de ser humano y respetarlo como tal,
mediante el respeto de derechos fudnamentales que le ha otroado la historia, solo si se respetan todos
los derecos fudnamentales del ser humano se puede considerar como persona. Si no se le permite a una
persona ser libre se le estaria tratando como una cosa y no como un ser humano.
2. Libertad: tiene fundamento constituijnal en el articulo 28, que establece que toda persona es libre, pero
cuenta con algunas excepciones. La libertad en 1886 permitia que la libertad fuera excpcionalmente
restrignuida por una orden de una autoridad publica, la diferenia en que la libertad pueda ser privada
por una autoridad competente y una judicial.
En ese sentido de conformidad con la constitucion de 1991 la libertad solo puede ser restriguida
mediante una orden judicial, cumplimiendo con los siguientes requisitos
. Orden escrita de un juez
. Motivos previamente descritos en la leyy: los motivos previamente definidos por la ley es
por los delitos.
. Formalidades debidas
La captura administrativa, es decir por una rden de autoridad administrativa no es alidad, pues el
constituyente lo rechaza de manera clara. Sin embargo la corte constituional dio a entender que era
posible, pero no determino la manera de como debia realizarse, por lo cual no se ha aclarado y hoy en
dia la orden administrativa de caputra no vale en colombia.
En el año 2007 se volvio a legislar sobre el asunto y en el estado actual de las cosas es muy dificil que la
fiscalia ordene una captura
Despues de que se produce la captura bien sea por orden judicial o flagrancia la fiscalia tiene que
llevarla en un temrino de 36 horas improrrogables para legalizar el auto de la captura, el juez de control
de garantias va a analiar que el acto judicial de la captura cuente con:
la forma (flagrancia y orden escrita judicial), donde debe mirar las formalidades de la rden escriitas
y con motivos previamente definidos en la ley. En flagrancia lo que se debe analizar son las
circustancias del articulo 301.
Reserva de ley quiere decir que la ley solo como fuente formal del derecho la cual es la producida por la
republica para establecer los delitos, penas y procedimientos.
El fundamnento constituconal de la reserva de ley esta establecido en el articulo 29. lo cual nos lleva a
pensar en las formalidades de cada juicio.
Las formas de cada juicio estan diseadas por el legislaor, el cual tiene un marge de discrecionalidad para
establecer ls formas de cada juicio teniendo como limite los derechfundamentales.
Formas de cada juicio: el debido proceso no es solo para el derecho penal, pues es para todo los
procedimiento. La configuracion de las formas del juicio penal esta conagrado en la ley 906 de 2004.
Principio juez natural: le da la potestad a el legislador establecer cual es el juez dependiendo de los
criterio de competecncia y jurisdiccion.
En colombia en lo penal existen ordinaria, penal, especial indigena y de menores. Todas establecen
unas formas de juicio que establecen unas formas de juicio especifica y cuentan con su juez natural
especial
Pre-existencia de la ley: la ley tienq ue ser anterior al acto que se imputa. La ley procesal.
Cuando los terminos ya empezaron a correr y entra una nueva norma procesal se tiene que respetar
la anterior. Depende de los actos procesales que se hayan iniciado bajo la vigencia de una ley
anterior. Cuando el acto ya se inicio o el termino esta contando se respete la ley anterior.
Favorabilidad
4. Princpio de oportunidad: el principio de legalidad le obliga a la fiscalia qe nvestige y lleve hasta su fin los
hechos que revisten caracteristicas de un tipo penal. El principio de oportunidad le permite a la fiscalia
interrumpir, suspender o renunciar a la accion penal. El principi de oportunidad tiene que establecerlas
el legislador y las establecido en el articulo 324. Si no es necesaria la pena, no es necesario el
procedimiento que la antecede.
Es una olicitud que hae la fiscalia ante un juez de control de garantias, la fiscalia no toma la decision sino
la solicita a un juez de control de garantia, porque la fiscalia es el dueño de la accion penal.
las modalidades son: interrupcion, sspension (procedimiento a prueba si lo hace se renuncia la accion
penal), reuncia (la fiscalia establece que no le interesa seguir con la accio penal)
5. Principio de igualdad: es igualdad ante la ley de procedimiento penal. No es una igualdad formar, sino
material. Igualdad entre iguales y se permite hacer diferenciaciones positivas, a ciertas personas en un
estado desventajoso. Todos tienen el mismo trato peor hay sujetos que merecen un trato diferente a
pesar de estar sometido a un proceso penal, por ejemplo articulo 314.
Igualdad de armas: se predica de las partes porque es un procedimiento de corte adversarial pero
finalemnte en el ambito del debate prbatorio actuan son las partes y es por esto que las partes dentro
del proceso deben contar con igualdad de armas.
Frente al fiscal no se predica imparcialidad, mientras que si se predica objetividad, pues el fiscal es un
servidor publico y por lo tanto se le aplican los principios de la funcion publica (articulo 209 constitucion,
115 ley 906), por ejemplo el fiscal no esta obligado a presentar las pruebas de la contra parte, mas si
esta obligado a hacer investigacion inteegra.
El juez es imparcial porque es un arbitro, existen unas normas que desarollan el principio de
imparcialidad, articulo 361 mediante el cual se consagra la prohibicion de pruebas de oficio, la pruebas
siempre son a solicitud de parte, el juez no puede decretar de oficio las ruebas, pues el no puede formar
por si mismo su caudal probatorio, de ahi la diferencia entre un regimen inquisitivo a uno acusatorio.
Asi mismo, el articulo 397 el juez excepcionalmente puede hacer preguntas al testigo con la finalidad de
acalar, pues esta finalidad no viola el principio de imparcialidad
7. Presuncion de inocencia: presuncion el hecho se tiene cierto por la ley. La presuncion es que se tiene
un hecho como demostrado salvo que haya prueba en contrario, lo cual implica una carga procesal. La
presunciond e inocencia la tiene el procesado durante todo el proceso hasta que la sentencia queda
ejecutoriada. Supone una carga procesal para la fiscalia.
La prueba testimonial es el eje de las pruebas, por eso el examen cruzado de testigos es la herramienta
que se establece para el principio de contraiccion.
Se realiza meiante un interrogatorio directo que lo desarrolla quien lleva la prubea, despues del
interrogatorio directo (art 391), llega un contra interrogatoria, que lo realiza la parte contra quien se
aduce la prueba.
Luego se da una serie de intrenciones, que se denomina un re directo (se da contra el interrogatorio) y
re contra (trata aspectos que se trata en el re directo).
El juez de manera excepcional puede interrogar al testigo para aclarar ciertos puntos.
El principio d econtradiccion es un criterio de validez de la prueba, pues no hay prueba sin que haya
tenido su debida contradiccion.
La contradicion es un aspecto de validez de la prueba.
Concentracion: los actos procesables en lo pisible tienen que estar unido, mas no esaciados, pues la
memoria del juez siendo reciente va a er mas fresca. Al juez en la audiencia oral, se le da dos horas
al juez para que este de su sentido de fallo, lo anterior con el fin de que el juez tenga muy frescos los
conocimieentos que acaba de escuahar. Articulo 17
Cuando se dan comunicaciones entre el juez y una de las partes y se dan por escritos el juez debe
darle una copia a cada parte.
10. Oralidad: todas las actuaciones en el proceso penal son orales, es la forma de como se relaizan las
actuaciones. Existen ciertas excepciones:
El escrito de acusacion: debe fijarse la pretension y la limitacion de la controversia en el juicio por
parte del estado. Es el acto procesl mediante el cual la fiscalia o el estado dice su pretension. Puede
haber correciones, adiciones etc. ARTICULO 338.
Apelacion de sentencias: la ley 1395 del año 2010 modifico la forma de apelar, haciendo una
diferencia entre autos y sentencias. Cuando se profieren autos debe interponer y sustenar la
apelacion del auto ate el juez de primera instancia, el juez de segunda instancia revisa solo el auto.
Las sentencias se produce: se interpone en la misma audiencia y si el apelante quiere lo puede
sustentar ahi mismo. O se puede dar pr esrito dentro de los siguientes 5 dias habiles a la sentencia.
Demanda de casacion: debe presentarse con una tecnica especial.
Ante quien se debe tramitar la preclusion es ante el juez de conocimiento, la solicitud de preclusion no
se da por escrito, sino oral y se hace ante el juez de conocimiento.
11. Non bis in idem: que la persona no sea investigada por los mismos hechos. Protege la actuaion de los
hehcos, el articulo 29 establee ue nadie puede ser juzgado por los mismos hechos. Si se afecta el
nombre de los actos, no puede afectar el non bis in idem.
12. Principio de coza juzgada: hace referencia a la seguridad juridica en lo penal, que no se vuelva a los
mismos efectos. Las decisiones que ponen fin al proceso con coza juzgada
Sentencia
Preclusion
Desistimiento en delitos querellables
Principio de oportunidad
Existe una excepcion al principio de coza juzgada, mediante la accion de revision, pues opera contra
sentencias ejecutoriadas. Es la unica que puede cuestior la seguridad juridica de la coza juzgada.
ARTICULO 21
13. Defenza: arrticulo 29 constitucion de la ley 906 el articulo 8. no solo es un prinipio sino un derecho
fundamental que la persona que esta siendo procesada. La defenza tiene dos caras: defenza material y
tecnica.
Defenza material: la ejerce el mismo procesado, imputado, acusado e incluso el condenado. Artiulo 8,
facultades y derehoss que supone la defenza material.
Defenza tecnica: la ejerce el abogado al punto que no puede habr una actuaion dentro del
procedimiento sin a presencia del abogado defensor. Excepto la conciliacion extrajudicial, audiencias a
puerta cerrada (por ejemplo solicitud de orden de captura) . El articulo 125 del codigo de proceidmient
penal, establece las facutlades que tiene la defenza dentro del proceso penal y coa defenza es parte
tiene todas las atribucione,s pues puede investigar, obtener elementos materiales probatorios, todo lo
que puede hacer la policia judicial lo puede realizar la defenza.
Si hay controversia entre la defenza tecnica y la material, va a primar la .En la acpetacion de cargos que
pasa
1. Non reformatio in pejus- doble instancia: todas las decisiones son suceptibles de impugnaion, pero la
ley establecer la formas y las decisiones que no son objeto de apelaion. Hoy el dia el principio de doble
instancia no es absoluto pues eiten algunos tramites qu no son objeto de apelaion. Por ejemplo los
fueros legales y constituconales, procesos que se tramitan con investigacion hacia el fiscal y ante la CSJ
con unica instancia.
2. Princpio de no reforma del perjuicio: si es apelante unico la decision de seunda instancia no lo puede
perjudicar mas alla de la decision de primera instancia, tiene su fundamento en la medida que quien
esta legimitado para realizar el recurso de apelacion quien soporte una decision desfavorable,
entonces la perona que apela apela lo desfavorable y el contenido de la apelacion detemrina la
competencia y delimita la competencia del juez de segunda instancia.!!!!!
3. Clausula de exclusión: articulo 23 ley 906 hace referencia a las pruebas, tiene que ver con las pruebas
legales o licitas. E el proceso penal las pruebas son e camino para llegar a la verdad resptando reglas
para la obtenciond e las pruebas además de las agarancias
Prueba ilegal: es aqueouella que se btiene con desconocimiento de las formulaciones previstas en la
ley apra la optencion de la prueba
Prueba ilícita: es la obtenida con violacines a garantías fundamentales
Actos urgentes
Los hace la polidica de vigilancia sin ninguna autorización porque son rgentes
Hay otros actos que necesitan orden previa de un juez de garantías o del fiscal
Se entiende como nula de pleno derecho la prueba que es obtenida violando el debido proceso
Registro de allanamiento
Intereceptaciones telefonics
Seguimientos
Los casos anteriormente descitos reqieren un control posterior, el cual tiene que hacerse 36 hroas
después de la actuación
Correcion de actos irregualables: les impne una función jducia de correguir actos irregulares y
que no sn sanciados de la sociedad
6. Principio de restablecimiento de Derecho: es novedoso para nuestro istema judicial y aparece con la
ley 906 de 2004 y señala que las autoridades publicas tienen la obligacion de lograr que las cosas
vuelvan al estado anterior de la comision del delito, o a que cesen sus efectos.
Cuando se habla de autoridades publicas hace referencia a que los jueces deben promover o procurar
que cesen los efetos del delito a traves de sus decisiones.
El restablecimiento del dereco es idependiente de la responsabilidad penal, eso quiere decir que la
fiscalia y los jueces estan obligados a tomar medidas para que los efectos del delito continue o
retrotraer los efectos del delito para que las cosas se vuelvan a su estado natural, indepenientemente
de la responsabilidad penal.
Inmediacion: 379
Contradiccion: 378
Publicidad: 377
Exite un capitulo dentro del codigo de proceidmiento penal que habla sobre las condiciones de validez
de las pruebas.
1. Preclusion: medida que toma el juez e conocimiento y se encuentra contemplada en el articulo 332, el cual
establece unas causales especificas y es una decision que hace transito a cosa juzgada. Sobre el recurso que
establece la preclusion no cabe el recurso de casacion, pue el documento el cual esstablece la preclusion es
un auto.
delito de pena menor. A cambio de que el procesado acepte su responsabilidad. Tiene que tener estas
condiciones
No puede desconocer el nucleo factico esencial: tiene que respetar los hechos.
En delitos donde se haya producido un incremento patirmonial dep procesado este debe reitegrar
por lo menos el 50% de ese incremento pratrimonial para que proceda el preacuerdo y asegurar el
reintegro del otro 50%: no hay que confundir el incremento patrimonial del tercero con el propio.
Existe una grand iferencia del reintegro y la finalidad de indenizacion de perjuciiso, pues para la
procedencia se reuier que haya un reintegro del 50% para que proceda el preacuerdo, mietras que
la indemnizacion es un derecho fundamental de la victima.
o Solo procede un beneficio por preacuerdo: no se puede quitar dos agravantes, etc. 351.
o Respeto a las garantias fundamentales de los procesados
Si se aprueab el preacuerdo, el siguiente paso es la de dictar sentencia conforme a lo que se pacto.
b) Acpetaciond e cargos pura y simple: se aceptan los cargos con el fin de reabajar la pena. Si es despues
de la formualcion de acusacion, solo e puede rebajar hasta 1/3 de la pena.
Hay que devolver el 50% que haya obenido por la ocurrenicia del No hay que devolver nada
delito
La corte suprema de justicia dijo que la persona se tpuede retractar pero tiene que alegar que su
consentimiento estaba viciado, es decir que habia una nulidad en el actod e aaceptacion de cargos.
4. Principio de oportunidad: son tres modalidades por las cuales procede el principio de oportunidad en
donde la fisalia puede:
Renuncia
Suspesion: modalidad del principio de oportunidad que se genera en el entorno de los mecanimsos de
justicia restaurativa y conlleva a una figura a la suspension d eprocedimiento a prueba, donde el fical le
solicita al juez de conrol de garantias por un plazo especifico (sin ser superior a 3 años) para que en ese
termino el procesado cumpla unas condiciones (art 327), esas condiciones no son taxativas, si al final de
ese temrino que concede el juez se cumpmplen toda esas condiciones, se le pide al juez la extincion de
la accion penal porque obraron los prceptos de justici restaurativa.
Interrupcion: cuando el acusado se compromete a ser testigo de cargo a los demas coacusados. Se
intrrumpe la acion penal hasta cuando declare, una ez declare, se le pide al juez de control de garantias
que se renuncie la accion penal
De la accio enal, esa decisin la tiene que someter a un juez de control de garantias. Por las causales
exclusivas del articulo 324.
1. Cesacion del procedimiento: cuado se da una indemnizacion integral en los delitos qerellables.
Es equivalente a la prelusion pero en la etapa de juzgamiento.
2. Mecanismos de justicia restaurativa: es novedoa en uestro sistema judicial. Es noveosa porque
nos impone otro idea de justicia, una justicia consensuada, una justifcia que se da entre victima y victimario.
Los modelos de respuesta del delito son:
Modelo disuasorio clasico: tiene que ver con una retribucion, el estado ebe resonder al delito de
manera rperesiva e intimidatorio = imponiendo una pena. La persona mas portante es el procesado
Modelo resocializador: nace en virtud del estado social,el cual supone que el estado es deduor y el
ciudadano acreedor frente a unos derehcos econoicos, de cara a esto el estado debe busar devolver
al individuo a la sociedad, busca la reircersion social como finalidad. Tiene que ver con una
prevencion especial del delito, paa que el la persona que cometio el eito o lo vuelva a cometer, al
pena tiene que tener una utilidad especial. El sujeto mas importante es el procesado y el estado
Modelo integrador: integrar todos los sujetos impactaos or el delito al proceso penal, se trata de
dar solucion al conficto a todos los involucrdos en el dleito. La victima es el sujeto preponderante el
el proceso penal. El proceso penal no es solo imponer una pena, en la imposicion de la pena puede
participar la pena, lo cual lleva a deifnir la justicia restaurativa, como un modeloo ideal de justicia
que humaniz el conflicto ue permite que todos los involucrados en el conflicto social puedan
interenir para solucionarlo.
Supone reparar un daño. Tasa unos perjuicios los Partiipacion de vitima y vitimario para
traduce a dinero y el condenado simplemente paga. Es restablecer el tejido social que e ha
un modelo disuasorio, peor frente a la victima es solo roto por el conflicto que genero el
pagar un daño delito.
Mediacion: opera para delitos investigables de oficio, mediante un tercero que no es el juez ni el fiscal el
cual debe ser nombrado por el fiscal (articulo 523). Se da por delitos que cuya pena minima no sea menor de
5 años, desde la imptacion hasta el juicio. Tiene efectos en el ejercicio de la accion penal, pues se puede
llegar a una renuncia, interrupicion o suspension de la accion penal. Tambien puede tener efectos en la
dosificacion de la pena y etablecer todas als otras condicoones par darle solucion al conflicto que no sean
penales.
Art. 82 de la ley 599 de 2000 CPEN, son causales de extinción de la acción penal
2. El desistimiento.
3. La amnistía propia.
b. Amnistía impropia es una persona que se le está haciendo el procedimiento pero no ha sido
condenada
4. La prescripción.
5. La oblación.
a. Art. 42 Ley 600, para ciertos delitos de poca gravedad en los que se pueda establecer los
perjuicios cuando obra un dictamen pericial , el procesado puede pagar los perjuicios y la acción
penal será extinta .
1. Muerte 1. Muerte
2. Amnistía 2. Amnistía
3. Oblación 3. Oblación
4. Prescripción 4. Prescripción
7. Desistimiento
Artículo 83. Término de prescripción de la acción penal. La acción penal prescribirá en un tiempo igual al máximo
de la pena fijada en la ley, si fuere privativa de la libertad, pero en ningún caso será inferior a cinco (5) años, ni
excederá de veinte (20), salvo lo dispuesto en el inciso siguiente de este artículo.
Se tiene como límite mínimo (5) años y máximo (20 )años, pues si no fuera de esta manera serían
imprescriptibles.
El termino de prescripción para las conductas punibles de genocidio, desaparición forzada, tortura,
homicidio de miembro de una organización sindical legalmente reconocida, homicidio de defensor de
Derechos Humanos, homicidio de periodista y desplazamiento forzado, será́ de treinta (30) años.
o Cuando no se puede juzgar en territorio colombiano adquiere la competencia la corte penal
internacional
o Como esa categoría normativa no existe en Colombia, quien comete alguno de los delitos
mencionados en el estatuto de Roma, como Delitos de Lesa Humanidad, así adquiere la
competencia Colombia pero los juzgara bajos las normas de prescripción del país.
Cuando no se juzga los delitos en Colombia la competencia la tiene la Corte Penal Internacional por tanto el
delito en ese momento no ha prescrito pues dado que los delitos son imprescriptible.
Articulo 1o. Cuando se trate de delitos contra la libertad, integridad y formación sexuales, o el delito consagrado
en el articulo 237, cometidos en menores de edad, la acción penal prescribirá́ en veinte (20) años contados a
partir del momento en que la victima alcance la mayoría de edad. En las conductas punibles que tengan
señalada pena no privativa de la libertad, la acción penal prescribirá́ en cinco (5) años.
Al servidor público que en ejercicio de las funciones de su cargo o con ocasión de ellas realice una conducta
punible o participe en ella, el término de prescripción se aumentará en la mitad. Lo anterior se aplicará también
en relación con los particulares que ejerzan funciones públicas en forma permanente o transitoria y de quienes
obren como agentes retenedores o recaudadores.
PROCESAL PENAL II
Numero de procesos penales en la ley 906, es uino solo el cual es llamado el proceso
penal ordinario, con etapas y actos procesales.
El acto procesal: el acto procesal es un hecho voluntario lícito que tiene por efecto
directo e inmediato la constitución, el desenvolvimiento o la conclusión del proceso, sea
que procedan de las partes o de sus auxiliares, delórgano judicial o de sus auxiliares o de
terceros vinculados con aquel.
ETAPAS:
- Igualdad de armas
- Principio acusatorio: identificación perecta de los roles de los sujetos del proceso
- Proceccion del derecho de defensa: psibilidad del priocesao de controvertir la pruea
- Verdad: es valida la verdad prcesal para el ESD. Si se permite llegar por cualquier
método se deslegitima el rol del estado como protector de los derechos. Debe
realmente saber lo que paso sin que se afecte el derecho de la degensa
- Justicia: puede ser el respecto a los derechos fundmantales. Se define
dependiendo de la speidad, tiempo y lugar deteminado.
Mediante la sentencia C516 de 2007 se define a quien se considera como victima, donde
establece que es aquel que recibe las consceucnias del delito de manera directa, de la
penal es el sujeto pasivo de la conducta punible.
Mientras que el perjudiicado es quel que percibe un daño con ocasión de la conducta
punible.
Para el legislador del código victima es igual a perjudicado, pues es toda persona que
acreedite un caño el cual debe ser cierto, concreto y especifico
Tipos de daño:
- Permite a la vixctima aportar priebas coo mecaismo para conocer la verdad, pero se
debe lelvar por mediod e la fiscalía bajo el regimend e igualdad de armas
- La victiama además puede participar, solicitar meidas cautelares, investigar etc.
La evidencia física por su parte, no es más que el elemento que se acopia al interior del
trámite investigativo y que sirve para desechar o corroborar cualquiera de las hipótesis
que el investigador se ha trazado en un programa metodológico inicial.
Elementos materiales
Medios probatorios
Son medios probatorios mecanimos para llevar a conocimiento del juez. Son medios
probatorios
- Testimonio
- Documento lectura integra del proceso
- Dictamen pericial
Testigo
Clases de testigos:
- Testigo experto: vio los hechos y tiene conocimiento que permite ilustrar de una
mejor manera al juez.
Documento
Articuño 424 del CPP, en materias no reguladas se va al código de proceidmiento civil. La
pruba documental antes se presentaba en los expedientes, hoy al pracitcarse de amera
oral se presenta por medio del testigo de acreditación para que s introduzca la prubea se
debe leer y pasar por tods las manos para que vena que es el documento
Dictamen pericial
Medio de prueba complejo ya que se integra varios elementos
Inspeccion judicial
Aparece en el código en el articulo 435, se realiza cuando es necesario descbubir un
elemento material probatorioque no puede llevarse al juicio
Indicio
El juez para apreciarlo debe tener en cuenta: postulados de la ligica, leyes de la
naturaleza y reglas de la experiencia, si falta alguno de estos elemtnos iincurre en un
error de hdhci por falto razocinio.
- Impedimentos y recusaciones
- Nulidades
- Observaciones al escritod e acusación del tipo conforme al articulo 337. Lo pueden
realizar las partes o los interviientes
- Formulacion de acusación: se confreta la acusación como tal.
Audiencia de juicio
Finalidad: debate probatorio
a. La fiscalia ya que tiene la carga probatoria. A traves del testimonio las demas
pruebas hablan y se introduce pruebas documentales. Se hace un examen
cruzado de testigos: participan solo las partes.
i. Quien ofrece la prueba hace un interrogatorio directo
ii. Contra parte hace contrainterrogatorio
iii. Redirecto
iv. Recontrainterrogatorio.
No se puede hacer preguntas sugestivas, cauciosas, ofensivas, confusas, hipoteticas.
Las preguntas pueden objetarse.
7. Alegatos de conclusion: lo pueden hacer las partes o las victimas. Describe al juez lo
que se logro probar, con fundamento probatorio y juridico. Se prueba la existencia del
hecho (materialidad) y responsabilidad (juridico según los elementos del delito).
8. Decision:
a. Absuelve: inocente
b. Condena: culpable.
Para que se de el sentido del fallo se d aun receso de hasta dos horas (concetracion y
evitar presiones indebidas)
10. Recursos: a la sentencia solo cabe el recurso de apelacion, puede ser oral o 5 dias
hablies siguientes por escrito.
Es un proceso dentro del proceso, es un pequeño proceso con una finalidad especial. Su
finalidad exclusiva es determinar la existencia de perjuicios y la forma de reparación.
Actúan el mismo juez de conocimiento, las misma partes y unos intervinientes (victima,
ministerio publico, defensa y fiscalía)
El acto principal del incidente es el apoderado de la victima, cuando tenga por finalidad
demostrar los perjuicios. El es el dueño de la acción civil dentro del proceso penal.
3 audiencia, 104
- conciliar
- Debate probatorio obedece a los mismos principios que en el juicio penal.
- Alegatos de conclusión
- Sentencias de perjuicios, cuanto es la $ y quien es el civilmente responsable. Puede
resultar que todos sean condenados, es decir tienen una obligación solidaria.
El parágrafo del articulo 104, establece que: el incidente no asiste se entiende que desiste
y se puede cobrar costas. Si no comparece el apoderado de victima el estado declara el
desistimiento, si no comparecen los demás (el penalmente responsable el 3 y el
asegurador) habiendo sido citados de manera debida, quedan vinculados a los efectos del
proceso.