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Documento electrónico firmado digitalmente en el marco de la Ley N°27269, Ley de Firmas y Certificados Digitales, su Reglamento y modificatorias.
EXPEDIENTE : 1913-2022-SERVIR/TSC
IMPUGNANTE : JUNIOR MISSAEL ALVAREZ HUAMAN
ENTIDAD : ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN
INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE DE USO PÚBLICO
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RÉGIMEN : DECRETO LEGISLATIVO Nº 728
MATERIA : RÉGIMEN DISCIPLINARIO
SUSPENSIÓN SIN GOCE DE REMUNERACIONES POR
NOVENTA (90) DÍAS
ANTECEDENTES
1
Ley Nº 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública
“Artículo 6º.- Principios de la Función Pública
El servidor público actúa de acuerdo a los siguientes principios:
(…)
2. Probidad
Actúa con rectitud, honradez y honestidad, procurando satisfacer el interés general y desechando
todo provecho o ventaja personal, obtenido por sí o por interpósita persona.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
"Año de la unidad, la paz y el desarrollo"
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2. Con escrito del 13 de mayo de 2021, el impugnante presentó sus descargos,
manifestando lo siguiente:
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(i) En el mes de enero de 2020 generó veintidós (22) horas de trabajo en
sobretiempo. Ello obedeció a las recargadas labores durante dicho mes
puesto que a la Gerencia a la que pertenece se le encargó temas referidos
a las actividades portuarias, en adición a los temas que generalmente
tratan, por lo que tuvo que permanecer hasta altas horas de la noche
para cumplir su labor, lo cual fue aprobado.
(ii) De junio a noviembre de 2019 acumuló cuarenta y cinco (45) horas de
trabajo en sobretiempo.
(iii) El 14 de enero de 2020 (un día antes del 15 de enero de 2020) se quedó
trabajando hasta las 12:05 am.
(iv) El 29 de enero de 2020 (un día antes del 30 de enero de 2020) se quedó
trabando hasta las 23:38 horas.
(v) Vive en el distrito de Villa María del Triunfo y su centro de labores está
ubicado en el distrito de Surquillo.
(vi) El 15 de enero de 2020 involuntariamente omitió efectuar su marcación,
al no encontrarse completamente recuperado de la extensa jornada del
día anterior (14 de enero de 2020), sumado al extenso viaje del trayecto a
su domicilio. El 30 de enero al regularizar la omisión de la marcación no
(…)
5. Veracidad
Se expresa con autenticidad en las relaciones funcionales con todos los miembros de su institución y
con la ciudadanía, y contribuye al esclarecimiento de los hechos”.
2
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 85º.- Faltas de carácter disciplinario
Son faltas de carácter disciplinario que, según su gravedad, pueden ser sancionadas con suspensión
temporal o con destitución, previo proceso administrativo:
(…)
q) Las demás que señale la ley”.
3
Reglamento General de la Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 100º.- Falta por incumplimiento de la Ley Nº 27444 y de la Ley Nº 27815
También constituyen faltas para efectos de la responsabilidad administrativa disciplinaria aquellas
previstas en los artículos 11.3, 12.3, 14.3, 36.2, 38.2, 48 numerales 4 y 7, 49, 55.12, 91.2, 143.1, 143.2,
146, 153.4, 174.1, 182.4, 188.4, 233.3 y 239 de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General y en las previstas en la Ley Nº 27815, las cuales se procesan conforme a las reglas
procedimentales del presente título”.
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(vii) El 17 de enero de 2020 involuntariamente omitió efectuar su marcación,
debido a que el día anterior estuvo con recarga laboral pues debía
presentar un informe referido a la Propuesta de Servicio Especial
“Ensacado o trasegado de mercancías en sacos o big bags” y dos días
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antes tuvo que trabajar pasada la medianoche. En esa semana del 13 al
17 de enero de 2020 fueron varios días en que llegó de madrugada a su
casa por la jornada extenuante en las labores en algunos días casi hasta la
medianoche y otros días, pasada la medianoche. El 30 de enero al
regularizar la omisión de la marcación no recordaba exactamente la hora
de su ingreso, por lo que consignó una hora errada.
(viii) Al 30 de enero de 2020 ya habían pasado casi dos semanas del 15 y 17
de enero de 2020, por lo que no podía recordar con precisión la hora
exacta.
(ix) El 30 de enero de 2020 involuntariamente omitió efectuar su marcación,
al no encontrarse completamente recuperado de la extensa jornada del
día anterior (29 de enero de 2020), sumado al extenso viaje del trayecto a
su domicilio. El 3 de febrero de 2020, al regularizar la omisión de la
marcación no recordaba exactamente la hora de su ingreso, por lo que
consignó una hora errada.
(x) Si luego de remitir las papeletas se le hubiera informado o hubiese tenido
conocimiento de la evidencia de su horario, hubiese podido presentar la
aclaración que corresponda.
(xi) De acuerdo a lo señalado por la Dirección General de Transparencia,
Acceso a la Información Pública y Protección de Datos Personales, cuando
el empleador capta datos personales mediante sistemas de
videovigilancia sin consentimiento del trabajador, debe informar al
trabajador sobre el tratamiento de los datos captados. Solicita la nulidad
del Acta de visualización de video vigilancia y se opone a su actuación
como medio probatorio.
(xii)En el año 2018 fue elegido como colaborador ético del año, por sus
propios compañeros y jefes con los que labora.
(xiii) No existe sustento alguno de que haya presentado información falsa
para obtener un beneficio, no ha tenido intención de sorprender o lograr
algún provecho.
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impugnante la sanción de suspensión sin goce de remuneraciones por noventa
(90) días, al haberse determinado que incurrió en la falta disciplinaria prevista en
el literal q) del artículo 85º de la Ley Nº 30057, al haber transgredido los
numerales 2 y 5 del artículo 6º de la Ley Nº 27815.
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TRÁMITE DEL RECURSO DE APELACIÓN
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(xi) El día que realizó las papeletas debía presentar varios trabajos, por lo que
en todas las papeletas puso la misma hora 08:20 am, estaba cansado y solo
tenía fuerzas para concentrarse en su trabajo.
(xii) La Jefatura de Gestión de Recursos Humanos le pidió subsanar su registro
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de ingreso por lo que era obvio que ellos harían un contraste con lo que
presentara.
(xiii) La Entidad no toma en consideración si se enferma trabajando de manera
excesiva, porque si comete un error pueden desecharlo, pues para ellos es
reemplazable.
(xiv) La Entidad está aplicando la responsabilidad administrativa objetiva, pese a
que el numeral 10 del artículo 248º del Texto Único Ordenado de la Ley
Nº 27444, señala que la regla es la responsabilidad administrativa
subjetiva, lo que obliga a valorar las circunstancias en que se comete la
falta.
(xv) La Jefatura de Gestión de Recursos Humanos al enterarse del notable
exceso de horas extras rendidas en 2019 y 2020, debió advertir al
empleador que no se estaba cumpliendo la normativa, invitar al trabajador
a compensar su exceso de labores, invitar al trabajador al departamento
médico, dar cuenta a la Secretaria Técnica que su Gerencia estaba
incumpliendo el marco legal con su persona.
(xvi) No se ha señalado claramente y sin ambages de qué manera afectó el bien
común.
(xvii) La información errada en los formatos de regularización de marcaje no es
un acto que requiera tener un conocimiento especializado, por el contrario,
es una acción que fuera de las circunstancias que estén detrás —error,
dolo, etc.— puede ser cometido por cualquier servidor. Se ha aplicado la
justicia de manera objetiva.
(xviii) La sobre carga laboral puede llevar a incurrir en error a una persona,
aspecto que cobra relevancia considerando que se encontraba con
cansancio acumulado, con alta carga laboral, y con un número reducido de
personal.
(xix) El beneficio debe ser efectivo, sin embargo, se han creado razones para
sancionarlo con gravedad pese a que los órganos rectores han opinado de
forma vinculante sobre el tema.
(xx) No se ha cumplido con realizar todos los actos conducentes a efectos de
conocer el contexto de la presunta comisión de la falta, ni tampoco se ha
acreditado la culpabilidad del servidor.
(xxi) En la investigación, ni en el acto impugnado se ha considerado que las
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(xxiii) El órgano instructor no habría tenido en cuenta lo establecido en el artículo
18º de la Ley de Protección de Datos Personales, ni los numerales 6.7 y
6.11 de la Directiva Nº 01-2020-JUS/DGTAIPD.
(xxiv) En otro caso, a una servidora que consignó visados falsificados, se le
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sancionó con cuatro (4) días. Y en el presente caso, pese a que no ha
incurrido en falta disciplinaria, se le ha impuesto la sanción de noventa (90)
días, lo que a todas luces resulta discriminatorio.
ANÁLISIS
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acceso al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen
disciplinario y terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia
administrativa.
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9. Asimismo, conforme a lo señalado en el fundamento jurídico 23 de la Resolución
de Sala Plena Nº 001-2010-SERVIR/TSC6, precedente de observancia obligatoria
sobre competencia temporal, el Tribunal es competente para conocer en
segunda y última instancia administrativa los recursos de apelación que sean
presentados ante las entidades a partir del 15 de enero de 2010, siempre y
cuando, versen sobre las materias establecidas descritas en el numeral anterior.
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Consejo Directivo del 16 de junio de 2016.
11. Sin embargo, es preciso indicar que a través del Comunicado de SERVIR
publicado en el Diario Oficial “El Peruano” el 29 de junio de 2019, en atención a
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un nuevo acuerdo de su Consejo Directivo10, se hizo de público conocimiento la
ampliación de competencias del Tribunal en el ámbito regional y local,
correspondiéndole la atención de los recursos de apelación interpuestos a partir
del lunes 1 de julio de 2019, derivados de actos administrativos emitidos por las
entidades del ámbito regional y local, en lo que respecta al resto de materias:
acceso al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, y terminación de la
relación de trabajo; esto es, asumió la totalidad de su competencia a nivel
nacional, tal como se puede apreciar en el siguiente cuadro:
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1 de julio de 2016 1 de julio de 2019
AMBAS SALAS
AMBAS SALAS
PRIMERA SALA Gobierno Nacional AMBAS SALAS
Gobierno
Gobierno (todas las materias) Gobierno Nacional y
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Nacional
Nacional (todas Gobierno Regional y Local Gobierno Regional y Local
(todas las
las materias) (solo régimen (todas las materias)
materias)
disciplinario)
12. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo en los tres (3) niveles de gobierno (Nacional, Regional y
Local), con la resolución del presente caso asume dicha competencia, pudiendo
ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder Judicial.
13. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela
del debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento
según el mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso
de apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
14. Mediante la Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil, publicada el 4 de julio de 2013
en el Diario Oficial “El Peruano”, se aprobó un nuevo régimen del servicio civil
para las personas que prestan servicios en las entidades públicas del Estado y
aquellas que se encuentran encargadas de su gestión, con la finalidad de alcanzar
mayores niveles de eficacia y eficiencia, así como prestar efectivamente servicios
de calidad a la ciudadanía, promoviendo además el desarrollo de las personas
que lo integran.
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la Ley del Servicio Civil11, serían aplicables una vez que entre en vigencia la
norma reglamentaria sobre la materia.
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16. Es así que, el 13 de junio de 2014, se publicó en el Diario Oficial “El Peruano” el
Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por Decreto Supremo
Nº 040-2014-PCM, en cuya Undécima Disposición Complementaria Transitoria12
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se estableció que el título correspondiente al régimen disciplinario y
procedimiento sancionador entraría en vigencia a los tres (3) meses de su
publicación, es decir, a partir del 14 de setiembre de 2014.
17. En ese sentido, a partir del 14 de setiembre de 2014, resultan aplicables las
disposiciones establecidas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI
del Libro I de su Reglamento General, entre los que se encontraban
comprendidos aquellos trabajadores sujetos bajo los regímenes de los Decretos
Legislativos Nos 276, 728 y 1057, estando excluidos sólo los funcionarios públicos
que hayan sido elegidos mediante elección popular, directa y universal,
conforme lo establece el artículo 90º del Reglamento General de la Ley del
Servicio Civil13.
11
Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“NOVENA.- Vigencia de la Ley
a) (…) Las normas de esta ley sobre la capacitación y la evaluación del desempeño y el Título V,
referido al régimen disciplinario y procedimiento sancionador, se aplican una vez que entren en
vigencia las normas reglamentarias de dichas materias, con excepción de lo previsto en los artículos
17º y 18º de esta ley, que se aplican una vez que se emita la resolución de inicio del proceso de
implementación. (…)”.
12
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por el Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS TRANSITORIAS
“UNDÉCIMA.- Del régimen disciplinario
El título correspondiente al régimen disciplinario y procedimiento sancionador entra en vigencia a los
tres (3) meses de publicado el presente reglamento con el fin que las entidades adecuen internamente
al procedimiento.
Aquellos procedimientos disciplinarios que fueron instaurados con fecha anterior a la entrada en
vigencia del régimen disciplinario de la Ley 30057 se regirán por las normas por las cuales se les
imputó responsabilidad administrativa hasta su terminación en segunda instancia administrativa”.
13
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por el Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 90º.- Ámbito de Aplicación
Las disposiciones de este Título se aplican a los siguientes servidores civiles:
a) Los funcionarios públicos de designación o remoción regulada, con excepción del Defensor del
Pueblo, el Contralor General de la República, los miembros del Jurado Nacional de Elecciones, los
miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, el Jefe de la Oficina Nacional de Procesos
Electorales, el Jefe del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil, los miembros del Directorio
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Directiva Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC - “Régimen Disciplinario y Procedimiento
Sancionador de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil”, aprobada por Resolución
de Presidencia Ejecutiva Nº 101-2015-SERVIR-PE, se efectuó diversas precisiones
respecto al régimen disciplinario y el procedimiento sancionador regulado en la
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Ley del Servicio Civil y su Reglamento General, señalando en su numeral 4.114que
dichas disposiciones resultaban aplicables a todos los servidores y ex servidores
de los regímenes regulados por los Decretos Legislativos Nos 276, 728, 1057 y Ley
Nº 30057.
19. Por tanto, a partir del 14 de setiembre de 2014 resultan aplicables las normas
previstas en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del Libro I de su
Reglamento General, a todos los servidores y ex servidores comprendidos bajo
los regímenes laborales de los Decretos Legislativos Nos 276, 728 y 1057.
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contra los actos que ponen fin al procedimiento.
(ii) Los procedimientos administrativos disciplinarios instaurados desde el 14 de
setiembre de 2014, por hechos cometidos con anterioridad a dicha fecha, se
rigen por las reglas procedimentales previstas en la Ley del Servicio Civil y su
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Reglamento General, y por las reglas sustantivas aplicables al momento en
que se cometieron los hechos.
(iii) Los procedimientos administrativos disciplinarios instaurados desde el 14 de
setiembre de 2014, por hechos cometidos a partir de dicha fecha, se regirán
por las normas procedimentales y sustantivas sobre régimen disciplinario
previstas en la Ley del Servicio Civil y su Reglamento General.
(iv) Si en segunda instancia administrativa o en la vía judicial se declarase la
nulidad en parte o de todo lo actuado, el procedimiento se regiría por las
reglas procedimentales previstas en la Ley del Servicio Civil y su Reglamento
General, y por las reglas sustantivas aplicables al momento en que se
cometieron los hechos.
22. En ese sentido, se debe concluir que, a partir del 14 de setiembre de 2014, las
entidades públicas con trabajadores sujetos a los regímenes regulados por el
Decreto Legislativo Nº 276, Decreto Legislativo Nº 728 y Decreto Legislativo
Nº 1057 deben aplicar las disposiciones, sobre materia disciplinaria, establecidas
en el Título V de la Ley del Servicio Civil y el Título VI del Libro I de su Reglamento
General, siguiendo las reglas procedimentales mencionadas en los numerales
precedentes.
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23. El numeral 3 del artículo 139º de la Constitución Política del Perú establece,
como principio de la función jurisdiccional, la observancia del debido proceso y la
tutela jurisdiccional. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha señalado que
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estos principios “(…) no sólo se limitan a las formalidades propias de un
procedimiento judicial, sino que se extiende a los procedimientos administrativos
sancionatorios. En efecto, el debido proceso está concebido como el
cumplimiento de todas las garantías, requisitos y normas de orden público que
deben observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos,
incluidos los administrativos, a fin de que las personas estén en condiciones de
defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado que pueda
afectarlos. (…)”15.
25. Por su parte, el numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del Texto Único
Ordenado de la Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS, en lo sucesivo el TUO de la Ley
Nº 27444, reconoce a los administrados el goce de los derechos y garantías del
debido procedimiento administrativo, que comprende los derechos a: ser
notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer
argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir
pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una
decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en
un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten17.
15
Fundamento 2º de la Sentencia emitida en el Expediente Nº 02678-2004-AA/TC.
16
Fundamento 3º de la sentencia emitida en el Expediente Nº 2659-2003-AA/TC.
17
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
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“Artículo IV.-Principios del procedimiento administrativo
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el que concita el presente análisis, la exigencia del respeto irrestricto de tales
derechos y garantías adquiere una dimensión mayor, toda vez que en ellos “los
derechos de los administrados son más profundamente influidos por la decisión
de la Administración”18. Así, el Tribunal Constitucional ha expresado que: “los
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poderes públicos, en general, tienen un deber especial de protección de los
derechos fundamentales de la persona. Tal deber de protección exige la
actuación positiva de aquéllos. Tratándose de órganos administrativos, tal
función comprende todas aquellas actuaciones positivas que la Constitución o las
leyes le atribuyen para la protección de los derechos fundamentales, tanto frente
a actos del propio Estado como respecto a los provenientes de particulares. En
consecuencia, si un órgano administrativo omite el cumplimiento de la actuación
positiva destinada a la protección de derechos fundamentales de la persona
frente a actos del propio Estado o de particulares, habrá incurrido en la omisión
de su deber de protección de derechos fundamentales y, en consecuencia, los
habrá afectado”. [Exp. Nº 5637-2006-PA/TC FJ 11] 19.
27. Entonces, podemos colegir que las entidades públicas, al hacer ejercicio de su
potestad sancionadora disciplinaria, están obligadas a respetar el debido
procedimiento administrativo y las garantías que de él se desprenden, de lo
contrario el acto administrativo emitido soslayando tal derecho carecería de
validez.
28. Bajo esta premisa, tenemos que una garantía del debido procedimiento es el
derecho defensa, reconocido como tal en el numeral 14 del artículo 139º de la
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se esté ejerciendo la potestad sancionadora; garantizando así, entre otras cosas,
“que una persona sometida a una investigación, sea esta de orden jurisdiccional
o administrativa, y donde se encuentren en discusión derechos e intereses suyos,
tenga la oportunidad de contradecir y argumentar en defensa de tales derechos e
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intereses, para cuyo efecto se le debe comunicar, previamente y por escrito, los
cargos imputados, acompañando el correspondiente sustento probatorio, y
otorgarle un plazo prudencial a efectos de que –mediante la expresión de los
descargos correspondientes– pueda ejercer cabalmente su legítimo derecho de
defensa”20.
31. Por su parte, el numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar del TUO de la Ley
Nº 2744423 establece que el procedimiento administrativo se sustenta, entre
20
Fundamento 4º de la sentencia emitida en el Expediente Nº 5514-2005-PA/TC.
21
Fundamento 14º de la sentencia emitida en el Expediente Nº 02098-2010-PA/TC.
22
Fundamento 32º de la sentencia emitida en el Expediente Nº 0156-2012-PHC/TC.
23
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la
Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los
fines para los que les fueron conferidas”.
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facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les
fueron conferidas”.
32. Al respecto, se debe precisar que, a diferencia de lo que sucede con los
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particulares, a quienes rige el principio de autonomía de la voluntad24, en
aplicación del principio de legalidad, la Administración Pública solo puede actuar
cuando se encuentra habilitada por norma legal específica. En otros términos,
mientras que los particulares están habilitados de hacer todo lo que la ley no
prohíbe, las entidades que integran la Administración Pública solo pueden hacer
lo que la ley expresamente les permita.
33. En relación con el mencionado principio, Morón Urbina precisa que este se
desdobla en tres elementos esenciales e indisolubles: “(…) la legalidad formal,
que exige el sometimiento al procedimiento y a las formas; la legalidad
sustantiva, referente al contenido de las materias que le son atribuidas,
constitutivas de sus propios límites de actuación; y la legalidad teleológica, que
obliga al cumplimiento de los fines que el legislador estableció, en la forma tal
que la actividad administrativa es una actividad funcional” 25.
24
Constitución Política del Perú de 1993
“Artículo 2º.- Derechos fundamentales de la persona
Toda persona tiene derecho:
(…)
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
(…)
a. Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe”.
25
MORÓN URBINA, Juan Carlos. “Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General”.
Décima Edición. Publicado por Gaceta Jurídica. Febrero 2014. p.64.
26
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 1º. -Concepto de acto administrativo
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de
derecho público, están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o
derechos de los administrados dentro de una situación concreta. (…)”.
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35. En tal sentido, es posible afirmar que las entidades públicas, al emitir un acto
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administrativo, deben hacerlo cumpliendo el ordenamiento jurídico y siguiendo
los procedimientos previamente establecidos para la consecución de tal fin, de lo
contrario se estaría vulnerando el principio de legalidad y, por ende, el debido
procedimiento administrativo.
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36. Por otro lado, debe precisarse que según lo señalado en el numeral 4) del
artículo 3º del TUO de la Ley Nº 2744427, el acto administrativo debe estar
debidamente motivado en proporción al contenido y conforme al ordenamiento
jurídico.
27
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 3º.- Requisitos de validez de los actos administrativos
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
1. Competencia.- Ser emitido por el órgano facultado en razón de la materia, territorio, grado, tiempo
o cuantía, a través de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado y en caso
de órganos colegiados, cumpliendo los requisitos de sesión, quórum y deliberación indispensables
para su emisión.
2. Objeto o contenido.- Los actos administrativos deben expresar su respectivo objeto, de tal modo
que pueda determinarse inequívocamente sus efectos jurídicos. Su contenido se ajustará a lo
dispuesto en el ordenamiento jurídico, debiendo ser lícito, preciso, posible física y jurídicamente, y
comprender las cuestiones surgidas de la motivación.
3. Finalidad Pública.- Adecuarse a las finalidades de interés público asumidas por las normas que
otorgan las facultades al órgano emisor, sin que pueda habilitársele a perseguir mediante el acto, aun
encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de un tercero, u otra
finalidad pública distinta a la prevista en la ley. La ausencia de normas que indique los fines de una
facultad no genera discrecionalidad.
4. Motivación.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporción al contenido y
conforme al ordenamiento jurídico.
5. Procedimiento regular.- Antes de su emisión, el acto debe ser conformado mediante el
cumplimiento del procedimiento administrativo previsto para su generación”.
28
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley de Procedimiento Administrativo General, aprobado
por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 6º.- Motivación del acto administrativo
6.1 La motivación deberá ser expresa, mediante una relación concreta y directa de los hechos
probados relevantes del caso específico, y la exposición de las razones jurídicas y normativas que con
referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado.
6.2 Puede motivarse mediante la declaración de conformidad con los fundamentos y conclusiones de
anteriores dictámenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condición de que se les
identifique de modo certero, y que por esta situación constituyan parte integrante del respectivo acto.
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acto adoptado.
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es una condición impuesta por la Ley Nº 27444. Así, la falta de fundamento
racional suficiente de una actuación administrativa es por sí sola contraria
a las garantías del debido procedimiento administrativo”.
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39. En virtud a lo expuesto, se puede afirmar que el derecho a la debida motivación
de las decisiones de la administración radica en la existencia de congruencia
entre lo pedido por el administrado y lo resuelto por la administración y, en una
suficiente justificación de la decisión adoptada. Asimismo, se debe entender que
existe una obligación de las entidades públicas de respetar los principios
constitucionalmente reconocidos, dentro de los cuales se encuentra el derecho
de defensa y el debido procedimiento; de lo contrario, el acto administrativo
emitido soslayando tales derechos carecería de validez.
30
Fundamento 6 de la sentencia emitida en el Expediente Nº 1003-98-AA/TC.
31
Constitución Política del Perú de 1993
“Artículo 200º.- Son garantías constitucionales: (…)
Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relación con derechos restringidos o
suspendidos, el órgano jurisdiccional competente examina la razonabilidad y la proporcionalidad del
acto restrictivo. No corresponde al juez cuestionar la declaración del estado de emergencia ni de
sitio”.
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42. De modo que los principios de razonabilidad y proporcionalidad constituyen un
límite a la potestad sancionadora del empleador que garantiza que la medida
disciplinaria impuesta guarde correspondencia con los hechos, lo que implica que
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la entidad luego de que haya comprobado objetivamente la comisión de la falta
imputada deba elegir la sanción a imponer valorando elementos como la
gravedad de la falta imputada, los antecedentes del trabajador, el cargo
desempeñado, entre otros, de modo que la sanción resulte menos gravosa para
el impugnante.
32
Fundamento 15 de la sentencia emitida en el Expediente Nº 02192-2004-PA/TC.
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faltas.
g) La reincidencia en la comisión de la falta.
h) La continuidad en la comisión de la falta.
i) El beneficio ilícitamente obtenido, de ser el caso.
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Asimismo, en el artículo 91º de la Ley Nº 30057 se establece que también debe
evaluarse la naturaleza de la infracción y los antecedentes del servidor.
33
Fundamento 12 de la sentencia emitida en el Expediente Nº 03167-2010-PA/TC.
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a.m.; que el 17 de enero de 2020 ingresó a las 08:20 a.m., pese a que en los
cuadernos del registro de vigilancia, se aprecia que ingresó a las 09:31 a.m.; y
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que en el Formulario de Autorización de Permiso del 3 de febrero de 2020,
consignó que el 30 de enero de 2020 ingresó a las 08:20 a.m., pese a que en los
cuadernos del registro de vigilancia, se aprecia que ingresó a las 10:02 a.m.
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Como se aprecia, la Entidad atribuye al impugnante una conducta “intencional”,
lo que implicaría la existencia de dolo, esto es, que habría actuado con
conciencia y voluntad.
47. Frente a ello, sin embargo, el impugnante sostiene que se trató de un error que
obedecería a que no existió proximidad en la presentación de los formatos y los
días en que se produjeron los ingresos, por lo que no habría recordado con
exactitud la hora precisa en que ingresó a laborar. En ese sentido, el impugnante
alega que se trataría de un error, es decir, que no habría obrado con dolo.
Sostuvo que al 30 de enero de 2020, fecha en que presentó los formatos, ya
habían pasado casi dos semanas desde el 15 y 17 de enero de 2020, por lo que
no podía recordar con precisión la hora exacta de sus ingresos. Asimismo, recién
el 3 de febrero de 2020, presentó el formato correspondiente al 30 de enero de
2020.
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49. No obstante lo señalado, al momento de imponer la sanción, la Entidad no ha
emitido pronunciamiento sobre este extremo de los descargos del impugnante,
lo que además de afectar su derecho de defensa, afecta su derecho a obtener
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una decisión debidamente motivada y, por cierto, tiene incidencia directa en el
aspecto subjetivo con que supuestamente habría actuado, pues la Entidad
postula que actuó intencionalmente al consignar información presuntamente
inexacta, mientras que el impugnante alega que se trató de un error dado que no
recordaba sus fechas exactas de ingreso de días anteriores.
51. Ahora bien, por otra parte, de la revisión de la Resolución de Gerencia General
Nº 026-2022-GG-OSITRAN, se aprecia que la Entidad ha valorado el criterio de
graduación de la sanción referido al beneficio ilícitamente obtenido, señalando
que el impugnante pretendió que no se materialicen los descuentos por su
ingreso fuera del horario establecido.
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cuando después sea devuelto o se renuncie a él, de allí que el beneficio no puede
ser potencial, es decir, no se considera el beneficio que podría eventualmente
haber obtenido el servidor, conforme a los criterios contenidos en la Resolución
de Sala Plena Nº 001-2021-SERVIR/TSC.
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En ese sentido, la Entidad no ha sustentado ni ha acreditado cuál fue el beneficio
ilícito que presuntamente obtuvo el impugnante, sino que solo ha hecho
mención a lo que habría pretendido el impugnante.
53. De igual modo, en cuanto al criterio referido a la especialidad del servidor civil
que comete la falta, la Entidad no ha sustentado de qué modo el impugnante
tendría algún tipo de especialidad en relación con el hecho que se le atribuye. En
esa línea, corresponde tener presente que existen faltas a las que no aplica el
criterio de especialidad del servidor ya que por su propia naturaleza son
igualmente reprochables a todos los servidores independientemente de la
especialidad con la que cuenten.
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54. Por otro lado, se aprecia que la Entidad ha valorado el criterio referido a las
circunstancias en que se comete la infracción, señalando que el impugnante tuvo
por finalidad evitar la aplicación de descuentos; sin embargo, no ha valorado las
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circunstancias que alegó el impugnante en sus descargos en relación a las causas
que habrían originado la supuesta falta.
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56. De esta manera, se aprecia que los criterios que ha evaluado la Entidad al
graduar la sanción, no han sido correctamente valorados de conformidad con los
criterios de observancia obligatoria previstos en la Resolución de Sala Plena
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Nº 001-2021-SERVIR/TSC; circunstancia que transgrede los principios de
proporcionalidad y razonabilidad, así como el deber de motivación.
58. Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto, este Tribunal debe precisar que la
nulidad declarada en la presente resolución no significa un pronunciamiento que
genere impunidad en el hecho materia de imputación contra el impugnante,
toda vez que su responsabilidad será determinada en el procedimiento
administrativo disciplinario a cargo de la Entidad, para lo cual se deberá respetar
el debido procedimiento administrativo, como garantía de todo administrado,
siguiendo los criterios señalados en los párrafos precedentes.
34
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS
“Artículo 10º.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias”.
35
Reglamento General de la Ley Nº 30057, aprobado por el Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 97º.- Prescripción
(…)
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60. Finalmente, este Colegiado no puede pasar por alto lo señalado por el
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impugnante respecto a que la jornada de trabajo se instituyó para garantizar un
lapso razonable de labores que proteja al trabajador de la explotación. Sobre
ello, el impugnante ha descrito en su recurso de apelación cuadros en los que se
daría cuenta del trabajo que realizaba fuera de su horario hasta las 3:40 am.,
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2:21 am., 1:13 am., 2:00 am., etc., conforme se muestra a continuación:
97.3. La prescripción será declarada por el titular de la entidad, de oficio o a pedido de parte, sin
perjuicio de la responsabilidad administrativa correspondiente”.
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RESUELVE:
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notificado el 29 de abril de 2021 y de la Resolución de Gerencia General Nº 026-2022-
GG-OSITRAN del 24 de marzo de 2022, emitidos por la Jefatura de Gestión de Recursos
Humanos y por la Gerencia General del ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN
INFRAESTRUCTURA DE TRANSPORTE DE USO PÚBLICO, respectivamente; al haberse
vulnerado el debido procedimiento.
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P7
Vocal
Firmado por V°B°
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