~~ —n w & 3 *m OF LUIS CARLOS LONCOBARDL Derecho Romano, Subencargado de De profesor adjunto de Jo de Ensenanza Basiea y Auxi acultad de Derecho y So rersidad de Buenos Ai del Ci Politico en la de la Univ LAS MAGISTRATURAS ROMANAS ABELED©O -PERROTI AY CARAGTER DE LAS RATTURAS ROMANAS NATURAL MAGIS 4 TAS Origen Masa is le Luego de Ja expulsién de la monarquia 1 subsiste en Roma un “Rex” que sélo rcligiosas; las politicas pasan etrus tendra funciones a la magistratura en la que se combinan el principio etrusco del “i nperium”, poder uni- ta 0, absoluto_e ilimitac lO, con los de tempo- raneidad y pluralidad de titulares, Los magistrados republicanos heredan del rey un amplio poder que ira. con el tiempo sufriendo limitaciones en beneficio de los otros dos érganos politicos ‘de la ciudad-estado; . asamblea popular y..Senado. Asi log cénsules, que estarén —por lo menos desde el 367 a.C_— 13 I(al frente del Estado, tienen funciones milita- res, judiciales, administrativas y legislativas. La doctrina tradicional nos dice que al prin- cipio existieron dos eénaules, en yorfecte cos Teginlidad, a la cabeza del estado, que fueron seemplazades por. lon decenviros_cneargados de_lu_redacciéa de las leyes que. se Ilaman de Jag XiI Tablas; que el patriclado, para impe. dir el deceso de plebeyos al Consulado, lo Ratios We nde: cton ol mis 48 a, 9 cl 387 a.C,, periodo en que tres y sels y mks tribunos militares thvieron potesead consular, que en el $67-a.C, se restaurd el Consulado, mpraieis 945s ios Sa a elec Plsbeyor que ese mismo ale se ‘eres una ragistratura, ‘la pretura_con un solo tiinlary que entre tanto ~y como sigule suce. diendo hasta la batalla de Zama (202 a. C.)— se nombré en casos de gravedad excepcional un magistrado cuyes poderes recordaban los dal wctigan Hay, nemgos toe ts thadeadia de tan periods improrrogable de sels meses, ain reclesciin ‘postble: el. Dictador Otras teorias pueden conciliarse asi: en un primer momento los poderes politicos del rey labrian pasedo a un dictader —como magi. trador ordinario— con el poder y liesitacign 14 ys vistos; luego del decenvirato, habrian es- {ado al frente del gobierno, en unos periodos, trbunos militares, en otros, dictadores, y en Giros, Ios titulares de una magistratura cole- gisda —el consulado— los que por marchar fa Ia cabeza de sus tropas, recibirén primera- mente el nombre de “practores” (prac: delan- te, ire: ir), y después, por su ejercicio juris- diccional, el de “iudices"; en el afio.367 a.C. se les ered un “collega minor” que quedé con el nombre de pretor y alivié a sus colegas —que comienzan a ser Ilamados eénsules— de las tareas de administracion de justicia. Las recientes complejidades del aparato gubernamental, las Iuchas de los plebeyos por acceder a las magistraturas y de los patricios por reservarse instruments y controles de poder, y el desarrollo de un concepto de es- feras de competencia, fueron haciendo que se quearan puevas magistraturas al lado de las primeras. Caracteristicas Las caracteristieas mis definitorias de Ja magistratura romana, son las siguientes: 154) Anualidaa: Con oxee que es como se llamaba este acto. Pero la obligacién impuesta a la magistra- tura romana suprema de contar con la coope- 23tacién de los comicios para la designacién de colegas y sucesores, se hizo bien pronto exten- siva al nombramiento de los fancionarios a= siliares, Fsta tendeneia manifestada en Ta ép0- mitando cada vez mis ca republicana, fue én de los auxiliares, libre en los orige lu elece nes, hasta que conelayd por abolirla, 0 poco vos, con respect a los ausiliares de los altos argos El primer paso dado por este camino lo re- presenta la obligacién de interrogar a los Co- micios para cl nombramiento de cuestores, y se dio hacia los tiempos del decenvirato, Con esto desaparecié el concepto primitivo de la magistratura, esto es, el concepto de poseedor del imperium, el concepto del que hasta abora se habia considerado como el unico represen- tante inmediato de Ja comunidad y el ministre para el desempefio de todas las funciones p blicas particulares, convirtiéndose para lo su- cesivo tnicamente en el principal de los man- datarios de la comunidad, asi como también Ja antigua contraposicién entre el magistrado y el auxiliar del magistrado se cambié ahora ‘en una antitesis entre el magistrado supremo con imperium y el funcionario inferior sin él. FE] nombramiento de los funcionarios repu- 24 plicanos, que siguié correspondiendo a los co- micfos en tiempo de Augusto, fue trasladado por Tiberfo al Senado, y como éste se forma- a entonces de los individuos que habian sido fancionarios de la comunidad, aquel nombra- miento pudo Tlamarse cooptacién, en esos nom- bramientos tuvo una gran intervencién més ‘9 menos directa el emperador, ya otorgando el empleo mismo, ya los derechos ajenos a él. La forma en que la ciudadania cooperaba al nombramiento de los magistrados era el si- guiente: el magistrado interrogaba a los cfu- dadanos, los cuales contestaban individual- mente, siguiento a este acto, que era la roga- cién, la proclamacién del resultado obtenido y la publicacién del mismo, 0 sea la renun- ratio. Pero es probable que la rogacién cam- biase de contenido, por cuanto la propuesta de Ia eleccién iba colocada primeramente en la pregunta, y més tarde en la respuesta. E] derecho que los magistrados tenfan en un prineipio a nombrar a los magistrados hubo, pues, de quedar reducido al derecho de diri- gir la eleccién en los comicios, si bien toda- via, gracias a Ja facultad concedida al funcio- mario encargado de esta direccién para exami- nar y comprobar las condiciones de los aspi- 25—_— santes, ¥ para inspeccionar el curso de Ia elec- cide misma, no dejé de conservar aquél una esencial influencia sobre el resultado de ésta. La tenuntratio era obligatoria para el fun- cionario que dirigia Ia eleceién, una vez reali- zada vélidamente ésta, atm cuando es verdad que no existia ningiin medio para compelerle a efectuarla y que en algunos casos los que te- anian que hacerla se negaron. Por lo que al tiempo se refiere, en todos los cargos no some- tidos al principio de Ja anualidad, la toma de posesién iba unida inmediatamente al nom- bramiento. Esta regla era aplicable al rey, al dictador, a los censores, los magistrados instituidos pa- ra la fundacién de colonias, ete., del propic modo que a los cargos anuales cuando por excepcién se hubiera diferido el nombramien- to hasta después de haber comenzado el aio de funciones. Condiciones necesarics para el desempesio le las Mogistraturas En la repiblica romana, o por lo menos en Jos tiempos que nos son histéricamente cono- cides, no se obligaban a nadie a aceptar los sargos publicos, y para poder desempenarlo bastaba desde tiesopo iamemorinl con poseer el derecho de ciudadano, pues asi como este derecho implicaba Ia facultad de votar, asi también suponia Is elegibilidad, En el curso del tiempo fueron apareciendo y desaryollan- dose numerosas trebas para ejercer los referi- dos cargos. La carencia total o parcial del derecho de ciudadano impedia que fueron elegibles los hombres no libres y los exteanjeros, las mu- jeres, los jévenes hasta In edad en que adqui- rian la capacidad para el servicio de las armas y el derecho de sufragio, 0 sea hasta los 17 ‘aiios cumplidos, los ciudadanos sin derecho activo de sufragio y aquellos individuos a quie- nes se hubiese privado por sentencia penal de Ia elegibilidad, lo que acontecia singularmen- te en los iiltimos tiempos de la Republica. A la oposicién de clases hay que atribuir el 27ho de que, en los antigues tiempos, ni los plebeyos pudieran ocupar cargos de la comme nidad: ni los patricios tuvieran condiciones pa- ra desempefiar las quasi-magistraturas ple- devas También era de esta clase Ia incapacidad del rey de los sacrificios para desempefiar un go piiblico de la comunidad, por cuanto el -y patricio no sitve para este puesto. La falta de capacidad para los honores Me- vaba consizo la inelegibilidad. Esta ineapaci- dad abarcaba a los que hubieran sido esclavos, a los descendientes de éstos en primer grado y a los nacidos fuera de matrimonio legitimo, parecia in- a las personas cuya posicién socia compatible con el desempeiio de cargos pi- blicos. 2 las personas reprobadas a causa de una mancha moral. Pero estas condiciones, inseguras y vagas, tanto en su extensién como en la manera de sey comprobadas, dependian principalmente de las costumbres y ademas, del arbitrio de Jos magistrados que hubieran de hacer los nombramientos. Estaban exeluidos de Ia eleccién los ciuda- danos que no pudicran indicar un padre 0 abuelo, los trabajadores asalariados, demos- 28 grande con esta dltima exclusién la vani ad y soberbia de lx aristocracia. "Asimismo se exclusa a los ciudadanos denados por hurto u otras andlogas aeciones Los magistrados eran los unicos que decidian si las mencionadas causas existian 0 no. Se exigia haber cumplido el servicio de las armas y ser menores de 46 afios. No era permi- tido ocupar dos cargos piiblicos al mismo tiempo. No se podia ocupar un cargo péblico anual durante dos afios consecutives. En el tiempo de Sila se impuso el intervalo de un decenio para el Consulado. En los tiempos antig s No se conocié un orden jerarquico que hubiera de guardarse p: ra ocupar los diferentes cargos. Las condicio- nes concernientes al servicio militar, a la je- rarguia y a los intervalos entre cargo y cargo Nevaban consigo en cuanto a los dos grados de la magistratura suprema, pretura y consy- Jado, ciertas limitaciones respecto de la edad Ingreso y cesacién en cl cargo El cargo piblico era por su propia indole vitalicio, todos los demas eargos tanto de ma- + 29dorados juricdioamente como paestos ausiliares sin dusacion tija pero revocables en cualquier momento, La abolicién de la monarquia consistio ade- on de la umicidad de la mae gistratura en la de su vitalicidad. Era esencia del cargo pablico republican el tener fijados Timites de tiempo si bien es cierto que tia una regla general relativa a los plazos que habian de durar los cargos, lo que predomi naba era la duracién anual. més de I supre no exis- El aio de duracién de los cargos piblicos y los plazos sei los a los mismos se computa- ban generalmente con arreglo al calendario oficial. Las solemnidades civiles y religiosas de que era revestida la toma de posesién de Jos magistrados supremos no tenian significa- cién esencial alguna desde el punto de vista del derecho politico. Pero si deben tenetse en cuenta tres actos que acompaiiaban al ingreso de funciones de los magistrados: la_invoca- cién de la aprobacién divina para comenzat a desempefar el cargo, la recepeién de Ja pala- bra de fidelidad prestada por la ciudadania y eLacto de prestar_juramento. Se cesaba en el cargo ptiblico por el trans- 30 curso del plazo de contrario declar duracion det misino; por et a piblicamente que lo resi cuando cesa antes del t or ejetmplo iv lel tiempo, por ejemplo Iv ber despachado el negocio que le feat on mendado por otros motivos. 31Vv LAS MAGISTRATE RAS: GLASI FICGACLON Ordinarias y extraordinarias: Son ordinarias a estructura normal de la Re- , forma permanente, en cada constitu- las que integran | ee y que ¢ i bien con renovacidn de titulares stem er aio. Una excepcidn a esto ultimo lo yen leg gensores, que elegidos cada cinco anos, deben realizar sus funciones en um afio y me- dio, por lo que durante los tres afios y medio no existe esa magistratura. Son ordinarias el consulado, la pretura, Ja cuestura, eledilato curul_y la ya nombrada censura. Son extraordinarias Jas creadas en casos ex- cepcionales y que deben durar el tiempo que exija contingencia o necesidad que no se ha creido afrontar con las instituciones normales 37¥ ondinarias. Sen extraordinarias kt diet lara, et decenvirato y el tinnvirato —por cierto ul aque Is historia Nama Segundo Triunvirato. Magistraturas mayores y menores segin Ia magnitud del derecho de consultar los auspi- cies, se consideran mayores la dictadura, el ado, Ia censura y In pretura y menores, el edilato curul, la cuestura, ete. Magistraturas del pueblo romano y de la plebe: En principio, magistrado cra el que sctuaba en nombre de toda la civitas, de toda ls comunidad romana, pero también se lamé magistrados @ aquellos que el Estado, cuando se hallaba exclusivamente en manos patricias, se vio obligado a admitir como representantes y defensores de la plebe los tribunos y los edi- les plebeyos. Esta denominacién de magistra- dos aparece cuando se habian logrado las rei- vindieaciones plebeyas y, de hecho, aquellos representantes actuaban como érganos de to- do el Estado v no de una pareialidad, Magistraturas curules y no curules: Curules son aquellas a cuyos titulares esta dispensado el honor de sentarse en la silla plegadiza y portatil, adornada con marfil, Hamada curul. Todas las magistraturas mayores y ademAs el edilato curul, pertenecian a esa clase, 38 VI > (von ‘ US HONORU Eg el_régimen que condiciona y gradia el acceso a las distintas magistraturas. Se fue formando consuetudinariamente, hasta que varias disposiciones legales de distintas épocas Jo dejaron, al final de la Repiiblica,-en los si- guientes términos: a) Nose puede desempefar dos magistra- turas_simultdneamente, pero si una ordinaria y_otra eytraordinaria. b) Para asumir muevamente una magistra- tura, segiin un plebiscito del aiio 342 a.C. de- be haber transcurrido un intervalo de diez aiios por lo menos, Desde el aiio 265 a.C. esta- ba prohibida' la reeleccién para la censura, 'y por el afio 151 aC. se prohibié para el consu- lado. 39c) Entre el ejercicio de dos magistraturas curules distintas deben transcuirir dos aios como minimo. @) Por la Lex Villia del 180 a.C. para pre- sentarse a cualquier magistratura es necesario haber estado inscripto en diez levas anuales. Como se comenzaba el servicio militar a los diecisiete aios, esto significaba el requisito de una edad minima de veintisiete. e) Hay un orden de prelacién entre las ma- gistraturas, que no era obligatorio pero si con- suetudinario. Era previa la cuestura con rela~ cin a la pretura, y ésta respecto del consulado, Parece que éste habia sido, también, condi- cién previa para el ejereicio de la dictadura © a Ia censura. 40 vu LADO EL CONSU Los cénsules en el ejercicio del poder pa- plico, detentaron_la_totalid. del_impe: que en la monarquia correspondiera al rey viniendo a ser titulares de las funciones inhe- rentes a la potestad regia, con excepcién de las relativas al culto porque desde los albores de la republica se nota una separacién entre los oficios sacerdotales y los civiles. ‘A los cénsules se los designé primeramente con el nombre de praetores, dado el carict de guias o jefes de la comunidad que los mis- mos tenian o de iudices, en razén de haber heredado la facultad de administrar justicia Con la creacién de la pretura urbana se im pone la calificacion de consul que deriva de “cum” y “salio” 0 “sedeo” que equivale a con- aLsejero y colega. En Ia cleceién de los eénsules rigid tambien el principio esencialmente x0- mano de que cl magistrado crea al magistrado, porque el e6nsul saliente, o el dictador en caso de que esta magistratura estuviera en funcidn, era quien designaba al sueesor antes de ter. minar el mandato. Este nombramiento, con el tiempo habriase transformado en una propuesta formulada ala asamblea centuriil para que ésta diera la in- vestidura a la persona indicada para ocupat el cargo. En caso demuerte.o renuncia de uno de los cénsules, el otro designaba a quien iba a enar Ta vacante por el tiempo de su_man- dato (consul suffectus)_y si la vacancia fuera Foray no hubiera sido designado algin suce Sér, actuaba el interrex al solo Gfecto de hacer- '3¢ cargo del gobierno y designar a los nuevos El consulado estaba sujeto al principio de Ja anualidad circunstancias especiales de or- den militar determinaban que con frecuencia sé prolongara Ja duracién del cargo por mAs tiempo. Esta magistratura era ejercida por dos ciudadanos conforme al principio de la cole- gialidad. Sin embargo las funciones propias del cargo eran desempefiadas mensualmente 42 por uno solo de ellos, mientras el otro que- daba en receso, es decir, que los cénsules no actuaban en forsna simultinea sino alternada El cénsul que estaba en receso no quedaba ajeno a las funciones inherentes al cargo ya que en virtud de su irsperium podia oponer- se a las decisiones de su colega mediante la interccesio que producia cl efecto de anular- Jas, lo que significaba que en Ja practica pre- valecia su criterio. El consulado tenia una competencia ilimi- tada lo que hacia que sus titulares coneentra- ran todo el imperium de paz y guerra, sin li- mitacién de objeto ni de territorio. Los cénsules estaban facultados a_convocar y"B presidir los comicios y el senado y a s meterles las cuestiones que dichos cuerpos odian decidir, a ejercer la direccién de la ad- | piiblica y los poderes de policia; a@ desempefiarse como jefes supremos del ejér- ‘cito al que organizaban y dirigian en la guerra, pudiendo celebrar tratados de paz con paises ‘cktranjerds, a intervenir en cuestiones conten- estuviera vedada por disposiciones especiales Los poderes de los cénsules fueron restrin- 43giéndose con el andar del tiempo. La creacién del tribunado vino a significar una disminu- cién de los poderes consulares desde que el tribuno estaba autorizado a vetar resolucio- nes de los cénsules y el advenimiento de Ia pretura le sustrajo sus poderes jurisdicciona- Jes. Por otra parte la lex Valeria de provoca- tione los despojé de la autoridad para impo- ner ciertas multas y la lex Ovinia les quité el derecho de elegir a los senadores transfirién- doselo @ los censores. Al consulado, que aparecié en la vida ins- titucional romana como magistratura solo ac- cesible a patricios, pudieron ingresar los ple- beyos en virtud de la lex Licinia de consulatu, dictada en el afio 367 aC. 44 a vur LA PRETURA En el afio 367 a.C. fue creada una nueva magistratura populi romani, Ja pretura urba- na, 2 la que se le otorgé la jurisdiccién civil, comenz6 a existir como una magistratura au- xiliar del consulado lo que le dio al pretor el caracter de colega minor del cénsul, pero cuando se hizo necesario separar los poderes militares de los jurisdiccionales, a la naciente magistratura les fueron atribuidos los wltimos y con ello la pretura adquirié el rango de ma- gistratura independiente. El pretor era designado por los cénsules ocu- pando el ultimo lugar entre los magistrados superiores, pero tenia mayor autoridad que todos los desprovistos-de imperio, Duraba un afio en sus funciones aunque a fines de la repiblica la magistratura, al igual 45«ine cl consulido, se hizo bienal ejerciendo ob bretor el cargo de un iio en la ciudad y otro «M provineias con el titulo de propretor Fsta magisteatura en un principio no. se aiNst6 @ las normas de la eolegialidad porgue fue desempefiada por un solo pretor, el urba- RO, que cutendia en las controversias entre ciudadanos, mas en el aiio 242 a.C. se estable- ce la pretura peregrina para conocer en las contiendas en las que intervinieron extranjeros. Las funciones del _pretor eran prineipalmen- te ‘de administrar_justicia y_de ordenar y diri- Eit_el_proceso; no actuaba_como_jucz desde que no dictaba scntencia, sino solo cumplia una misién de supremo administrador del pro- cedimiento judiciario, es decir de magistrado er el sentido romano de Ja palabra. Esto ha- cfa que su actuacién presentara dos modali- dades esenciales segin impusiera al juez, a quien elevaba el proceso para su definitive juzgamiento, una norma de derecho ya exis- tente 0 creada por él, o bien que diera una solucién equitativa al litigio trabado, dentro de su propia instancia. La pretura a Ja que ingresaron por primera ver los plebeyos en el aiio $37 a.C., tuvo en la vida institucional romana una importancia 46 teascendental porque, adenis de sus funcio- nes jurisdiccionales el pretor en el ejercicio del ius edicends fue _el_creador_de_normas juridicas_que, con la influencia del jus gen- tium, mitigaron el rigorismo del derecho ci vil, Menaron también sus lagunas, contribu: yendo a la formaciéa de un derecho nuevo, el ius honorarium 0 derecho pretoriano.