“Decenlo de las Personas con Discapacidad en el Pert” “aiio dela Unién Nacional Frente a la Crisis Externa” vronme uecat ne bb 200s.ansc/on CARGO) A ‘Abog. BEATRIZ ROBLES CAHUAS Gerente de Politicas de Gestién de Recursos Humanos De ‘Abog. MANUEL MESONES CASTELO Jefe de la Oficina de Asesoria Juridica Asunto AbsoluciOn de consultas referidas ala perc ncionaric p SERVICIO Civic. remuneracones de unconais del Alta MRNA Sec Tecnolégico Pesquero RECURSOS HUMANOS. Referencia a) Oficio N® 529-2009-PCM/SGP 22 oct. 2009 ») Oficio N° 303-2009-PRODUCE/OCI Fecha sano, 22 OCT 2009 RECiBIvO Re. Tengo el agrado de dirigirme a usted, a fin de emitir opinién respecto a la consulta planteada a través del documento b) de la referencia sobre algunos acuerdos tomados por el Instituto Tecnoldgico Pesquero ~ ITP. 1 Antecedentes y Base Legal 1.1 Mediante Oficio N? 303-2009-PRODUCE/OCI el Jefe del Organo de Control institucional del Ministerio de la Produccién consulta lo siguiente: a) Es posible que un funcionario designado por Resolucién Suprema cuente con un contrato de servicios no personales (SNP) 0 contrato administrativo de servicios (cas)? b) Es posible otorgar algin complemento salarial con carécter no remunerativo, al amparo de lo dispuesto en el inciso i) articulo 19 del TUO de la Ley de Compensacién por Tiempo de Servicios (aprobado por el Decreto Supremo N2 001-97-TR), como compensacién por asumir funciones adicionales a las desempefiadas por un funcionario 0 servidor? ©) Si conforme a la naturaleza del encargo de funciones (temporal y excepcional) Eresulta razonable prolongar esta situacién sin que se dicte una resolucién que prorrogue el encargo y/o regularice su designacién? 1.2 La Cuarta Disposicién Complementaria Transitoria del Reglamento del Decreto Legislativo N@ 1057, que regula el régimen especial de contratacién administrativa de servicios, aprobado mediante Decreto Supremo N2 075-2008-PCM establece que: ht. Conzais Otsechea 44 San to Woe seriegahpe | Uma 27, Pers 7511) 213383“Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perd” “aio de la Unién Nacional Frente ala Crisis Externa” “Los cargos cubiertos por personas designadas por resolucién no se encuentran sometidos @ las reglas de duracién del contrato, procedimiento, causales de suspensién o extincién regulados por el presente regiamento. Les son de aplicacién las disposiciones legales y reglamentarias que regulen la materia”. 1.3 _ Elliteral h) del articulo 10° del Decreto Legislativo N* 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, establece como una de sus funciones, opinar de manera vinculante sobre las materias de su competencia; las cuales estan contextualizadas en el marco de las politicas que en materia de acceso, remuneraciones entre otras, emita de manera progresiva la Autoridad, NW Anal De la competencia de la Autoridad Nacional del Servicio Civil e 2.1 Las competencias de la Autoridad para emitir opiniones en materia del servicio civil estan contextualizadas en el marco de las politicas que en materia de acceso, remuneraciones entre otras, emita de manera progresiva la Autoridad. Siendo la Autoridad un érgano rector que define, implementa y supervisa las politicas de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopcién de decisiones individuales de cada entidad, En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve Ia Autoridad Nacional del Servicio Civil son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema ‘Administrativo de Gestién de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre si, sin hacer alusi6n a asuntos concretos 0 especificos; por lo tanto las <\conclusiones de la presente opinién no se encuentran vinculadas necesariamente a situaci6n particular alguna. Asimismo, conforme lo dispone el literal b) del articulo 15° de la Ley N° 27785 - Ley e Organica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloria General de la Republica, constituye una atribucién del Sistema “Formular oportunamente recomendaciones para ‘mejorar la capacidad y eficiencia de las entidades en la toma de sus decisiones y en el ‘manejo de sus recursos, asi como los procedimientos y operaciones que emplean en su ‘accionar, a fin de optimizar sus sistemas administrativos, de gestién y de control interno”. En ese sentido, corresponde a los érganos integrantes del Sistema y no a la Autoridad Nacional del Servicio Civil, emitir las recomendaciones que estime pertinentes que se deriven de las acciones y actividades de control ejecutadas, En cuanto a la designacién de funcionario por Resolucién Suprema que cuenta con contrato de servicios no personales (SNP) 0 contrato administrativo de servicios (CAS) 2.2 De la consulta advertimos que ésta se encuentra dirigida a analizar si existe alguna incompatibilidad en la celebracién de contratos de servicios no personales (SNP) 0 contrato administrative de servicios (CAS), con la expedicién de un acto de M. Gonzales Olsechea 48 San ro (sin) 421363,| “Decenlo de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Rio dela Unién Nacional Frente a la Crisis Externa” administracién interna que instrumente una designacién en un cargo previsto en el Cuadro de Asignacién de Personal de una entidad -CAP. Al respecto, debemos diferenciar entre los contratos por servicios no personales" los contratos administrativos de servicios’, en el sentido que s6lo en los segundos existe un ‘marco legal expreso que permite que el personal que preste servicios al Estado bajo dicha modalidad, puedan ejercer funciones 0 cargos previstos en el CAP, pudiéndose en consecuenica, emitir una Resolucién designacién a un funcionario para que ejerza un cargo especifico. Es asi que no consideramos incompatible la concurrencia, respecto de un mismo funcionario de confianza, de una resolucién de designacién con la existencia de contratos administrativos de servicios. Finalmente, en el caso de los Contratos Administrativos de Servicios, adicionalmente a lo expuesto, se debe tener en cuenta que la Cuarta Disposicién Complementaria Transitoria del Reglamento del Decreto Legislativo N® 1057, referido a que los cargos cubiertos por personas designadas por resolucién no se encuentran sometidos a las reglas de duracién del contrato, procedimiento, causales de suspensin o extincién regulados por el reglamento. En ese sentido, se advierte que las personas contratadas por la modalidad de CAS, pueden ejercer cargos o funciones puiblicas, designados por Resolucién. Del otorgamiento de complemento salarial con cardcter no remunerativo como compensacién por asumir funciones adicionales a las desempefiadas por un funcionario 0 servidor 2.3. La consulta sobre complementos salariales no remunerativos, resulta demasiado amplia ‘como para responderla sin conocer a qué régimen esta circunscrita la consulta 0 si realmente existe alguna norma expresa que califica dicho ingreso como uno “no e@ remunerativo” En efecto, bajo la denominacién de complemento salarial por funciones adicionales, se puede entender distintos conceptos como un diferencial remunerativo por encargatura, hasta incentivos 0 liberalidades de la entidad contratante, las cuales, se encuentran proscritas permanentemente por las normas presupuestales. 2.4 De otro lado, dentro de los beneficios considerados como remuneracién no computable en el régimen laboral de la actividad privada se encuentra “la condicién de trabajo”, que al amparo de lo dispuesto en el literal i) del articulo 19 del Texto Unico Ordenado de la Ley de Compensacién por Tiempo de Servicios, debe respetar el principio de legalidad presupuestaria; esto es, deben contar con el marco presupuestario que permita aprobar * Bajo esta modalidad se encuentran comprendidas las personas que no tienen una vinculaci6n subordinada cone Estado nl estan sujetos a un horarlo o jornada de trabajo. * Constituye una modalidad especial propia del derecho administrativo y privativa del Estado. No se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administativa, al régimen laboral de la actividad privada nia otras normas aque regulan carreras administrativas especiales, ht Gonzales Ciaechea 48 San eo www serviegod pe | ima 27, Peri ‘w(S1n) 421338325 ial _ de Asesoria Juridica “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “nfo dela Unién Nacional Frente ala Criss Externa” su otorgamiento; toda vez que, los gastos que realiza la administracién publica deben estar debidamente presupuestados contando con el crédito correspondiente. De otro lado cabe manifestar que las condiciones de trabajo son complementos destinados a solventar gastos en los que incurre el trabajador para el cumplimiento de las funciones que se le asignen. También pueden ser otorgados en especie. Dos son los limites que la legislacién impone al otorgamiento de condiciones de trabajo: que sean razonables en su monto y que no constituyan beneficio 0 ventaja patrimonial para el trabajador. Asi por ejemplo, si la condicién de trabajo es otorgada para que el trabajador cubra gastos por movilidad 0 viaticos, estas sumas deben ser razonables en su monto y no representar una ventaja patrimonial para el trabajador; lo aconsejable es que dichas sumas estén sujetas a rendicién de cuentas para verificar su uso y destino y comprobar que el trabajador efectivamente ha gastado esa suma conforme a los fines especificos para los que fue otorgada, quedando el empleador obligado a verificar el gasto en pasajes terrestres 0 aéreos, solicitando para ello los correspondientes recibos 0 documentos tributarios que acrediten el gasto asignado a una finalidad especifica, En ningun caso, una condicién de trabajo puede ser otorgada como una suerte de compensacién econémica 0, propiamente una contraprestacién, por asumir funciones especificas adicionales a las de un cargo original, pues esto desnaturalizaria la esencia de una condicién de trabajo. Cualquier otro diferencial remunerativo, distinto a las condiciones de trabajo o liberalidades del empleador, debe ser analizado caso por caso, segtin su naturaleza y el régimen laboral o contractual en el que se encuentra prestando servicios el servidor 0 funcionario publico. Del encargo de funciones 26 27 La encargatura o encargo de funciones, tiene su origen normativo en el articulo 82° del Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, aprobado mediante Decreto Supremo N® 005-90-PCM. Sélo procede en ausencia del titular para el desempefio de funciones de responsabilidad directiva compatibles con niveles de carrera superiores al del servidor. En ningtin caso debe exceder el periodo presupuestal. De acuerdo a la normativa de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, la encargatura presupone las condiciones siguientes: a) temporalidad, ) excepcionalidad, Jes fundamentado, d) debe ser compatible con niveles de carrera superiores al del servidor, e)debe efectuarse teniendo en consideracién la formacién, capacitacién y experiencia del servidor, sequin su grupo y nivel de carrera, fen ningun caso debe exceder el periodo presupuestal, y 49) sélo procede en ausencia del titular. M. Gonzales Oinechea 48 San iro Wor serviegspe | Uma 7, Per resin) 4213363,28 29 2.10 24d 2412 “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Alia dela Unién Nacional Frente a la Crisis Externa” De manera referencial, cabe indicar que el numeral 3.6.4 del Manual Normativo N® 002- 92-DNP “Desplazamiento de Personal’, emitido por el extinto Instituto Nacional de Administracién Publica — INAP, establecié que los encargos aprobados por Resolucién del Titular de la Entidad que excedan de treinta (30) dias, dan derecho a percibir la diferencia entre la remuneracién total del servidor encargado y el monto tinico de remuneracién de la plaza materia del encargo, efectivizéndose el pago a partir del segundo mes de encargatura, pero considerdndose el mismo desde el primer dia de haber asumido las funciones”. Asimismo, considerando que toda encargatura es temporal, la percepcién del diferencial remunerativo queda sin efecto al culminar el encargo. Como se ha puede advertir, el encargo es propio de un régimen de carrera, por lo que su aplicacién en el régimen laboral de la actividad privada, si bien es posible (y una practica permanente dentro del Estado) no necesariamente debe efectuarse bajo las mismas condiciones que en el régimen del Decreto Legislativo N? 276, sino que por el contrario. deberdn adecuarse las disposiciones de un régimen a las necesidades del otro. Dentro del régimen laboral privado, habida cuenta que no existe un marco regulatorio que establezca limitaciones, algunas entidades publicas han incorporado en sus normas internas, procedimientos y condiciones que un trabajador debe cumplir para que proceda el pago de diferencial por encargatura Tomando en cuenta esta préctica y el hecho que el pago por diferencial no debe irrogar un mayor gasto al Estado pues el cargo objeto de la encargatura debe de estar debidamente previsto y presupuestado en el Presupuesto Analitico de Personal de las entidades, consideramos que dentro del régimen laboral privado podria otorgarse un diferencial remunerativo a un trabajador por el hecho de asumir cargos de mayor responsabilidad, aun cuando dicha encargatura recaiga sobre cargos que no son directivos o funcionales. Cabe precisar que en las encargaturas se debe respetar su naturaleza excepcional y temporal, de ahi que no seria razonable ni compatible con su naturaleza, su utilzacién por un lapso de tiempo prolongado. En estos casos, lo razonable seria proceder a la designacién del funcionario y regularizar la situacién producida, Para tal efecto, y tratandose de una decisién administrativa a adoptarse por las entidades publicas consideramos necesario que dicha decisién quede plasmada en las directivas internas de la entidad (reglamento interno de trabajo 0 lineamiento similares). En estas directivas deben regularse las condiciones para el otorgamiento de! ago por el diferencial, y establecer que la encargatura es una medida de naturaleza temporal. Sin perjuicio de lo antes mencionado debemos sefialar que, los procedimientos internos que cada entidad puede haber implementado en materia de encargo de funciones, estaré supeditado a las disposiciones que sobre el particular emita la Autoridad Nacional del Servicio Civil en el marco de sus atribuciones para definir las politicas de personal en todo el Estado. |. Conzaes laches 448 San eo www services pe | Lina 27, Per (stn) 4363,oS Ba 32 33 34 “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” "aiio dela Unién Nacional Frente ala Crisis Externa” Conclusiones De acuerdo a lo establecido en el Decreto Legislativo N2 1023, la Autoridad Nacional del Servicio Civil no es competente para emitir opiniones sobre casos concretos. La concurrencia de resoluciones de designacién y contratos administrativos de servicios, a la fecha no son incompatibles entre si. Los ingresos no remunerativos se dan por la naturaleza del ingreso (por ejemplo condici6n de trabajo o liberalidades excepcionales) 0 por norma expresa que asi lo disponga. La encargatura de funciones es por naturaleza excepcional y temporal, de esta forma, su utilizacién queda sujeta a criterios de razonabilidad. Finalmente, remito para su consideracién el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para vuestra visacién y de estimarlo pertinente, trémite correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva, Atentamente, onc (nn) 43363