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    | CARLOS SANTIAGO NINO Fundamentos de derecho constitucional Anilisis filos6fico, jurfdico y politolégico de la practica constitucional 2 reimpresion dlllo EpivoriAL ASTREA DE ALFREDO Y Ricarpo Depatma CIUDAD DE BUENOS AIRES 2002 ™ | | EL SIGNIFICADO DE LA CONSTITUCION 89 texto a interpretar sin la intermediacién de esa intencién. Como dice Ross®, en ultima instancia, la diferencia entre una interpreta- cién objetiva y subjetiva se reduce a dar mayor relevancia a las cir- cunstancias del contexto en que la norma fue dictada, o a las del contexto en que ella es aplicada. Aun reducida de esta manera, la opcién entre una interpreta- cién subjetiva u objetiva no tiene mayor significacién para una con- cepcién sobre la relevancia de la practica constitucional en el razo- namiento practico, como la que se defiende en este trabajo. Pero esto lo vamos a ver como parte de un andlisis general sobre las con- venciones interpretativas, que se har4 al final. Antes es util anali- zar las clases de indeterminaciones que puede padecer un texto cons- titucional. § 22. INDETERMINACIONES CONSTITUCIONALES. — Es un lugar co- min decir que una Constitucién se hace para regir los destinos de un pafs durante un tiempo indefinido, afrontando contingencias y crisis futuras que no son faciles de prever en el momento de su sancién. Esto hace que su lenguaje deba ser, por fuerza, lo suficientemente vago y general para permitir esa adaptacién. La vaguedad del len- guaje no siempre es un defecto sino que muchas veces es un instru- mento indispensable de comunicacién (adviértase lo diffcil que seria comunicarse si no contéramos con palabras como “rojo”, “gordo”, “largo”, “calvo”, y las reemplazdramos por expresiones que no pu- dieran ser usadas sin medir la frecuencia de onda, el peso de la per- sona, la longitud del objeto o la cantidad de cabellos que exhibe el aludido). Por otra parte, las constituciones son generalmente el resultado de compromisos entre ideologias e intereses contradictorios que se reflejan en tensiones entre distintas disposiciones. Bien decia Al- berdi: “La Constitucién est llamada a contemporizar, a complacer hasta cierto grado algunas exigencias contradictorias, que no se de- ben mirar por el lado de su justicia absoluta, sino por el de su poder de resistencia, para combinarlas con prudencia y del modo posible con los intereses del progreso general del pais”*?. Esto se muestra claramente en una Constitucién como la espafiola de 1978, algunas de cuyas cldusulas recogen principios del liberalismo econémico, mientras otras reflejan aspiraciones socialistas. Esto hace que la Constitucién no sea obstaculo para la obra de gobiernos democriti- cos de diferentes tendencias. $6 Ver Ross, Sobre el derecho y la justicia, p. 118. 57 Alberdi, Juan B.. Bases y puntos de partida para la organizacién politica de la Reptiblica Argentina, p. 137 90 FUNDAMENTOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL Por lo tanto, las indeterminaciones que ahora mencionaré, no siempre son el resultado de defectos de redaccién, sino que en mu- chos casos son recursos intencionales y funcionales para hacer un compromiso entre diferentes exigencias y permitir la adaptacion de la Constitucién a circunstancias diversas. De cualquier modo cons- tituye un desafio que hay que encarar, como vimos, en el proceso de aplicacién a circunstancias particulares. a) Semawricas. Repasaremos someramente los conceptos de vaguedad y de ambigiiedad. 1) Vacuepap. La vaguedad de las palabras es, como vimos, un rasgo inevitable y hasta util de los lenguajes naturales. Hay di- versos tipos de vaguedad. El mas comtin es el de la vaguedad por gradiente, como en el caso de todos los ejemplos mencionados antes, que ocurre cuando una palabra, “rojo” o “gordo”, por ejemplo, hace referencia a objetos o fendmenos que se dan en la realidad como parte de un continuo, sin indicar claramente en qué punto de ese continuo es apropiado emplear la palabra y desde qué punto deja de serlo. Otro tipo de vaguedad es la combinatoria, que se da cuando la palabra no se define por una serie de propiedades necesa- rias y suficientes, sino que hay un conjunto de propiedades relevan- tes que, dado un numero indefinido de ellas, permiten emplear la palabra, pero cualquiera de ellas puede faltar y la palabra emplearse lo mismo con propiedad si hay un numero suficiente de las restantes; los ejemplos mas comunes de este tipo de vaguedad que se suelen mencionar son los de las palabras “casa”, “oro”, “juego”. Por ultimo esta el tipo de vaguedad por textura abierta, que es una vaguedad potencial que afecta a todas las expresiones de los len- guajes naturales, ya que, por mas que se den las propiedades que hacen permisible el empleo de la palabra, el objeto puede presentar propiedades extraordinarias que nos hacen dudar sobre la propiedad de tal aplicacién (el ejemplo famoso que da Hart‘* sobre este tipo de vaguedad, es el de la palabra “vehiculo”, empleada en una ordenan- za que prohibe circular con ellos en los parques ptiblicos, enfrentada al caso de un triciclo de nifio). Por cierto que nuestra Constitucién, desde sus origenes, presen- ta muchos ejemplos de vaguedad de uno u otro tipo. Comenzando, como ejemplo, por el art. 1°, las tres expresiones con que se califica al Gobierno de la Nacién: “representativo”, “republicano” y “fede- ral", son considerablemente imprecisas. {Es representativo un go- bierno en el que no votan las mujeres? 0 en el que no se adopta el sistema de distritos uninominales? Es republicano un gobierno S Hart, El-concepto de derecho, cap. VU EL SIGNIFICADO DE LA CONSTITUCION oO en el que sigue existiendo el proceso escrito? {Es federal un go- bierno con la estructura de empresas nacionales que se han generado en nuestro pais? Pasando, casi al azar, al art. 6°, son considerable- mente vagas las expresiones “perturbado”, referida al orden ptiblico provincial como justificativo de la intervencién o “amenazada”, re- ferida a la “seguridad nacional” (que también —jsi lo sabremos los argentinos!~ es una expresién que se presta a las interpretaciones més antojadizas). Es bien conocida la vaguedad de las cldusulas que integran el art. 14: ;cudles son los limites exactos del concepto de “industria licita"? El derecho de “transitar” por el territorio na- cional implica el de hacerlo por cualquier via publica sin pago de peaje?” jqué es “profesar libremente un culto”? (cincluye, por ejemplo, el ejercicio del curanderismo?). Por cierto que uno de los casos mas complejos de vaguedad de nuestra Constitucién esté dado por la expresi6n del art. 14 de que los derechos allf enumerados de- ben ser ejercidos conforme a las leyes que “reglamenten” su ejerci- cio, leyes que, segtin el art. 28, no podré “alterarlos”. El limite entre la reglamentacién y la alteracion es extraordinariamente im- preciso, y es un continuo rompecabezas para la Corte Suprema el definirlo aceptablemente. Cuando en el art. 17 se habla de “utili- dad ptiblica” {cules son los alcances precisos de esta expresién? {Cual es la designacién exacta de la palabra “domicilio” usada en el art. 18? (;comprende el recoveco en el que duerme alguien en una estacin de subterréneo?). jNi qué decir de la exigencia del mis- mo articulo de que las carceles de la Nacién sean sanas y limpias! {Comprende el “ausentarse de la Capital Federal”, para el que el Presidente debe pedir permiso, segiin el art. 86, inc. 21, el pasar por Avellaneda o el ir a dormir a Olivos? 2) Amscveap. Una palabra es ambigua cuando tiene més de un significado. Hay casos muy claros en que se presenta esta anfi- bologia, por ejemplo en el caso de las expresiones “gato”, “prenda”, “cabo”, “banco”. _ Hay otros casos en los que la deteccién de la am- bigitedad es mas dificil, puesto que los diversos significados tienen alguna relacién entre si, como en el caso de la ambigiiedad llamada de “proceso-producto” (ejemplificada con palabras como “construc- cién” 0 “pintura”) en que la misma expresion hace referencia tanto a una actividad como al resultado de esa actividad. También se pro- ducen ambigiiedades que provocan confusién con el empleo meta- forico de expresiones que hacen que a veces pueda haber dudas en- tre ese uso y el literal (p.ej., si se dice que Pedro es una persona de una gran riqueza, podemos vacilar sobre si la referencia es al patri- monio de Pedro 0 a sus dotes humanas y espirituales). Hay algunas clausulas en la Constitucién que sufren de este tipo de ambigiiedad semdntica. Tal vez el caso mas notorio es el de la 92 FUNDAMENTOS DE DERECHO CONSTITUCIONAL expresin “sostener” que emplea el art: 2° para referirse a la obliga- cidn del Estado respecto del culto catélico. Como se sabe hay dos interpretaciones principales: estan los que argumentan que el verbo designa s6lo el apoyo financiero, como se muestra por el rechazo de la propuesta de Alberdi y de varios constituyentes, como veremos més adelante, que rezaba “La Confederacién adopta y sostiene”, y otros que argumentan que sostener incluye la idea de hacer suya, de profesar, de mantener como verdadera. Otro caso importante de ambigiiedad de la Constitucién esta dado por la expresin “acciones privadas” empleada en el art. 19 para definir la esfera de no interfe- Tencia estatal; se puede sostener que esa expresiOn se refiere a las acciones realizadas en la intimidad, o que se refiere, en cambio, a las acciones que s6lo infringen una moral privada que no concierne a los intereses de terceros; como veremos més adelante, esta dife- rencia de interpretacién tiene implicaciones filoséfico-politicas cruciales. Otro caso de ambigiiedad puede estar constituido por la expre- sion del art. 18, de nadie “puede ser... sacado de los jueces designa- dos por ley antes del hecho de la causa”, ya que puede entenderse que la cldusula exige que la persona del juez que ocupa el tribunal debe estar nombrada en su posicién antes del hecho, o que el tribu- nal debe estar constituido antes del hecho. También es ambigua la exigencia del art. 96 de que la compensacién de los jueces no podra ser “disminuida en manera alguna”: (Se refiere a la remuneracién nominal 0 a su valor adquisitivo? (la plausibilidad de la ultima alter- nativa esta dada por el hecho de que la disminucién por inflacién no €s un acto deliberado de los poderes ptiblicos que pueda ser usada como discriminacién persecutoria contra los jueces). También hay una doble ambigiiedad en el art. 30, cuando pres- cribe que la necesidad de la reforma de la Constitucién debe ser de- clarada por el Congreso, por el voto de las dos terceras partes de sus miembros, lo que deja abierta la posibilidad de que, por un lado, se entienda o bien que el Congreso debe actuar en conjunto y que los dos tercios de miembros que aprueben la reforma son de la Asam. blea legislativa, o que la declaracién debe ser sancionada separada- mente por cada Camara con la aprobacién de dos tercios de los miembros de cada una, y, por otro lado, que se entienda, o bien que los miembros de los que se habla, sean de cada Camara o del Con- greso en conjunto, son s6lo los miembros presentes en Ia votacion o son todos los legisladores en actividad. b) Sivracticas. Los casos més claros de indeterminaciones sintacticas estén dados por ambigiedades no ya de palabras sino de oraciones, las que pueden expresar mds de una proposicién no s6lo cuando alguna de sus palabras es ambigua sino también cuando las EL SIGNIFICADO DE LA CONSTITUCION 93 i sintacticas permiten varias interpretaciones. Ello puede Beanr'con adjetivos O adverbios que se emplean después de una se- rie de sustantivos 0 verbos y resulta indeterminado si califican sélo al ultimo de ellos 0 a toda la serie; 0 con frases relativas que generan la duda de si se refieren a todos los términos de una Conjuncién o dis- yuncidn precedente; 0 con el empleo de la disyuncién “o” que pue- de tener un sentido incluyente 0 excluyente, etcétera. (Nieune ejemplos corrientes de estas indeterminaciones estan dados Pom fra- ses como “fas casas y los departamentos de mas de 100 m? sufrirén un recargo en la tarifa de Obras Sanitarias”; “los abogados ay eaeri banos que ejerzan en la Capital podran pedir informes a ee tro de la Propiedad de esta jurisdicci6n”; “quienes hayan incurrido en evasién dolosa de impuestos podrdn ser sancionados con dos aa a un ao de prisién o con multa del quintuple del monto de la evasion”.) - Nuestra Constitucién presenta algunos casos de ambigiiedades sintécticas. La primera parte del art. 19, que ya fue menciona- do, sirve otra vez de ejemplo, puesto que es posible sostener que la referencia a “acciones privadas”, a acciones “que de ningun modo ofendan al orden y la moral ptiblica”, y a acciones que no “perjudi- quen a un tercero”, son todas descripciones alternativas de la misma propiedad de las acciones, que sirven para aclararse mutuamente, 0 que son descripciones de propiedades distintas que deben darse acu mulativamente para que una accidn esté exenta de la autoridad de los magistrados. ' Otro caso de ambigiiedad sintactica esta dado por el art. 86, inc. 6°, cuando afirma que el Presidente “puede indultar © conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdiccién federal”, dejando aparen- temente indeterminado si el verbo “indultar”, al igual que “conmu- tar”, tiene como objeto “las penas por delitos...”, en cuyo

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