A Al contestar por favor cite estos datos: Radicado No.: 201941310400012401 Fecha: 04-02-2019, ALCALDIA DE TRO: 4131.040.13.1.953.001240 SANTIAGO DE CALI Rad. Padre: 201941310410001474 NOHRA ELENA OCORO Jefe Oficina Técnico Operativa de Fiscalizacién y Determinacién Subdireccién de Impuestos y Rentas Municipales, CAM Asunto: Causacién Impuesto de ICA - Arrendamiento de bienes Inmuebles Propios Radicacién Orfeo: 2019413104 10001474 del 25 de enero de 2019 Dando alcance a la consulta realizada sobre el tema de causacién del Impuesto de Industria y Comercio respecto al arrendamiento de blenes inmuebles propios, es necesario precisar lo siguiente: Caso Concreto: Se genera el siguiente interrogante “indicar si aplica la retencién del Impuesto de Industria y Comercio para el arrendamiento de bienes inmuebles o si existe alguna exolusi6n”. Normatividad Municipal - Impuesto de Industria y Comercio De conformidad con Io establecido en el articulo 66 del Acuerdo 0321 de 2011, el hecho imponible del Impuesto de Industria y Comercio "recaeré, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades industriales, comerciales y de servicios que se ejerzan 0 realicen dentro de la jurisdiccion Municipio de Santiago de Cali, directa 0 indirectamente, por personas naturales, juridicas o por sociedades de hechos, ya sea que se cumpla en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimiento de comercio o sin ellos.” Asi mismo y teniendo en cuenta el Acuerdo 0434 del 2017 “por medio del cual se modifica parcialmente el estatuto tributario municipal’, mediante articulo 7 modifica el articulo 72 del Acuerdo 0321 de 2011 compilado en el articulo 77 del Decreto Extraordinario 0259 de 2015 respecto al concepto de las actividades de servicio, quedando de la siguiente manera: “Articulo 77. Actividad de Serviolos: Se consideran actividedes de servicio todas les tarea, labores 0 trabajos ejecutados por persona natural 0 juridica 0 por sociedad de hecho, sin que ‘medie relacién labore! con quien los contrata, que genere contraprestacion en dinero sin importar que en ellos predomine el factor material 0 intelectual.” Que la Ley 1819 del 29 de diciembre de 2016, adoptado por el Acuerdo 0434 del 2017 en su articulo 8: Centro Administrative Municipal CAM Plataforma I~ Subdireccién de Impuestos y Rentas - Teléfono: 8880164 ‘wwwnccall.gov.co iaALCALDIA DE SANTIAGO DE CALI “Atticulo 342, Base Gravable y Tarifa. El articulo 23 de del Decreto-ley 1333 de 1986, quodaré ast: ‘Articulo 196. Base gravable y tarfa. La base gravabl constituida por fa totalided de los ingresos ordinarios, alo gravable, incluidos fos ingresos obtenidos por base gravable los ingresos correspondientes @ activ ‘como las devoluciones, rebajas y descuentos, exportac Frente a lo anterior, si bien la Jurisprudencia He! de sil titular de estos es una persona natural o y por ende no esta gravada con el Impuesto def entidades territoriales insisten en gravar tal activi necesario exponer: i reiterativa en cuanto a que el arrendarniento de I © Elarrendamiento de bienes inmuebles prdp| Tanto a nivel nacional (Ley 14 de 1983 ~ art 3 0321 de 2011 — compilado por el Decreto fe) 0434 de 2017) se establece claramente que a comerciales y de servicios para efectos del i establece que seran comerciales, entre otras, lay cédigo de Comercio. i - Asi mismo, dicho cédigo de comercio estable mercantiles, para todos los efectos legales, las titulo oneroso de bienes muebles con destino clase de bienes para subarrendarlos, y el subarrt rh De acuerdo a Io anterior, se tiene que el acto d se enmarca dentro de la anterior clasificacién, n ‘como acto mercantil e imposibilitando la clasifi para efectos de determinar si es 0 no un hech Comercio. al © Jurisprudencia de! Consejo de Estado la jurisprudencia de! Consejo de Estado ha sido En desarrollo del tema objeto de discusién, se pig} de bienes inmuebles propios no es una teal Centro Administrative Municipal CAM Plataforma | ~ Subctret wuw.cal gov} tk re general todos los que no estén exprosemente sco by 14 de 1989, compilado en ef articulo 196 lel impuesto de industria y comercio esté traordinarios perebidos en el respectivo limientos financieros, comisiones y en ‘on este articulo. No’ hacen parte de la des exentas, excluidas 0 no sujetas, asi 18s y la venta de actvos fos.” I Consejo de Estado ha sido clara y nes Inmuebles propios, independiente Iidica, NO ES una actividad comercial ustria y Comercio; no obstante, varias idad con el impuesto descrito; siendo jos no es una actividad comercial 36) como a nivel municipal (Acuerdo He 2015 y modificado por el Acuerdo idades se consideracién industriales, esto de industria y comercio. Alli se ctividades definidas como tales por el én su articulo 20 numeral 2, que seran uientes actividades: “la adquisicion a rrendarios; el arrendamiento de toda damiento de los mismos”, arrendar bienes inmuebles propios no. iendo posible por ende, su tipificacin ién de tal actividad como “mercanti yenerador del Impuesto de Industria y ide observar que a partir del afio 2000, ivoca en afirmar que el arrendamiento omercial y por consiguiente no puede n de Impuestos y Rentas - Teléfono: 8890164ALCALDIA DE ‘SANTIAGO DE CALI considerarse como generadora del Impuesto de Industria y Comercio; pues en sentencia del 05 de mayo de 2000", introdujo dos elementos importantes a esta discusién; primero, se establecié Ia distincién entre la actividad de arrendar bienes inmuebles propios (actividad civil), a la de arrendar bienes para subarrendarlos (actividad mercantil), y segundo, aclaré que aunque las partes de un contrato de arrendamiento fueren comerciantes, ello no desnaturalizaba el cardcter civil de un contrato de arrendamiento de bienes propios. Apartes de la sentencia antes descrita del Consejo de Estado, expone: “Pues bien, el articulo 20 numeral 2 del Cédigo de Comercio considera como acto de comercio 6! arrendamiento de bienes inmuebles, al igual que “el arrendamiento de toda clase de bienes pare subarrendarios", En este orden de ideas, es un acto mercantil el arrendamiento de inmuebles para su subarriendo, fo que no es realmente la actividad la actividad de la actora, pues la misma 0 circunscribe al arrendamiento de inmuebles sin fa finalidad de subarrendar. ‘Ahora bien, advierte le sala que si bien la arrendadora (la actora), y el arrendaterio son ‘comerciantes, y e! contrato es mercantil por mandato de los articulos 518 al 524 del Cédigo de ‘Comercio, tales circunstancias no le quitan el carécter de actividad civil al simple errendamiento de inmuebles propios de la socieded, como tampoco pierden el cardcter de sociedades chiles, Tas compafiias que no adopten dentro de su objeto social actos mercantiles, a pesar de que pare todos fos efectos se rifan por la legislacién mercantil (C. Co, art. 100), pues en estos casos no es a normativided aplicable (a que determina que 'e activided sea civil 0 mercanti, 0 que le sociedad sea civil o mercantl, sino la naturaleza misma del acto’. En la referida sentencia del Consejo de Estado se aclaré que, en materia de arrendamientos, sélo existiria actividad de servicios gravada con el Impuesto de Industria y Comercio cuando la administracién de los inmuebles opere a través de sociedades inmobiliarias y no de forma directa, pues ‘lo que constituye el objeto de imposicion en lo que atafie con los inmuebles es Ia intermediacién comercial sobre los mismos”, Vale la pena resaltar que esta posici6n jurisprudencial se consolid6, convirtiendose en un verdadero precedente judicial, con las sentencias del 07 de febrero de 20087, del 26 de enero de 2009%, 07 de octubre de 20104, 14 de octubre de 20105 y 01 de septiembre de 20116 proferidas igualmente por el Consejo de Estado. 1 Sentenia dei Consejo de Estodo del OSimayo/2000, Seccén Cuarta, Exp. 68001-23-31-000-11016-01, MP Delo Gémez Leyva 2 Seniencia del Consejo de Estado de 7/ebrero2008, Seccin Cuaria, Exp, 16785, MP Maria inés riz Barbosa ® Sentencia del Gonseo de Estado del 26/enere/2008, Seclén Guarta, Exp. 16821, MP Ligia Lépez Diaz 4 Sentenca del Consejo de Estado al 07/ectubre/2010, Seccion Cunrts, Exp. 17652, MP Wiliam Gralso ® Sentence del Consejo de Estado dal 1Alactubre/2010, Seccién Cuara, Exp, 17926, M.P Carmen Teresa Ortiz de Rodriguez © Sentenca dl Consejo de Estado del O1/sept/2011, Seceldn Cusrta, Exp. 17984, M.P Hugo Femando Bastias Baroenas Centro Administrative Municipal CAM Plataforma }~ Subdireccién de Impuestos y Rentas - Teléfono: 8890164 ‘wnwnccal.gow.c0ALCALDIA DE SANTIAGO DE CALI Asi mismo, la seccién cuarta del Tribunal Admin del 05 de noviembre de 2009 / MP. Beatriz Mart la interme in comercial en el arrendamient: alegada ni probada por la parte demand: arrendamiento de bienes propios no hacen de la y Comercio. Asi mismo, el tribunal establec| percibidos por una entidad sin animo de lucro BF Por ello podia predicarse el caracter comercial bienes propios. bienes solo constituye actividad comercial par Comercio cuando se dan los presupuestos esta del Cédigo de Comercio. Igualmente, el Consejo de Estado ha reiterado 4 © Concepto 042544 del 13 de diciembre de 21 de diciembre de 2017 proferido por la Direcci Hacienda, el cual expresa: “En relacién con el arrendamiento de inmuebies, ort i 4 y Comercio, el Cansejo de Estado, Seccién Cuarts, Sol Ponente: Delio Gémez Leyva, en relacién con los arre Tampoco es una actividad de servicios, tal como se an mandi, que on términes gonerais rotors 6! at Certo la norma en mencién, relaciona las actividade: razén caben dontro de dicha relacién, actividades Lisposiciin, a juicio de la Sala, of arrendamiento de bi encuadre dentro de fas actividades de servicios que| Frente a todo lo anterior, se hace necesario tray fativo de Cundinamarca, en sentencia Quintero; establecié que al no darse le inmuebles, y al no haber sido esta , los ingresos percibidos por el ise gravable del Impuesto de Industria que como dichos ingresos fueron ra cumplir con su fin social, tampoco las operaciones de arrendamiento de sis segtin la cual el arrendamiento de lefectos del Impuesto de Industria y cides en el numeral 2 del articulo 20 17 - DGAF colacién el Concepto 042544 del 13 de Apoyo Fiscal del Ministerio de {cho generador de! Impuesto de Industria cla del OS de mayo de 2000, Consejero Inientos dijo.. Berva del texto del articulo 4 de! Acuerdo 36 de la Ley 14 de 1963. Si bien es servicio a titulo enunciativo, y por tal ilogas como bien lo prevé esa misma {fs musts ro os una acti que se vi /é 0 permite la misma. En efecto, en relacién con el arrendamiento de inmuebles, la cb anéloga seria la Administracién de los mismes, sin embargo, se observa que en el contexto ‘Administracién de los inmuebles hace parte de Ia i actividad no es considerada en si misma come de ser pjercida a través de intermediarios profesionales arrendamiento de inmuebles en sf mismo considerado| tales biones, no es una actividad de servicios gravada| por ende, no existe razén légica ni juridica que permita ‘se perciban en virtud de un contrato en las condicio) manera, la administracién de inmuebles s6lo cons servicios cuando se ejerce como una forma de int ‘administracion directa por parte de los propietarios...” Centro Administrative Municgal CAM Platfoma | ~ Subdrede ‘www.call.gov. x atticulo 4 del Acuerdo 039 de 1989, le jediacion comercial, es decir, que dicha is y para ser tenida como tal requiere ser |nejor comerciales. Asi las cosas, ef fomo forme de administracién directa de (1 Impuesto de industria y comercio y wvar con dicho impuesto fos ingresos que gs d4e 20 han precited, Disho de oe hecho gravado como actividad de rediacion comercial, lo que excluye fa de Impuestos y Rentas - Teléfono: 8890164ALCALDIA DE SANTIAGO DE CALI De la misma manera, expone dicho concepto que el arrendamiento de bienes inmuebles propios NO constituye en si mismo una actividad comercial gravada con el Impuesto de Industria y Comercio. En consecuencia, el arrendamiento de bienes inmuebles propios, de una persona natural o de una persona juridica que no tenga naturaleza mercantil, no estaré gravado con el Impuesto de Industria y Comercio. No obstante, expone dicho concepto de la DGAF, que el arrendamiento de bienes inmuebles de propiedad de las sociedades mercantiles, al estar dentro de su objeto social, si estara gravado con el Impuesto de Industria y Comercio, al constituirse dicha actividad de arrendamiento en una actividad comercial. Si el objeto social de la sociedad es exclusivamente comercial, la sociedad sélo tiene capacidad para ejercer actos comerciales (art. 99 de! C. Co.), a menos que ellos fueran accesorios de su actividad principal, caso en el cual el acto civil se convertiria en acto de comercio, por mandato expreso del articulo 21 del Codigo de Comercio.” De acuerdo con las consideraciones que tuvo el Ministerio de Hacienda y Crédito Publico para indicar que el arrendamiento de bienes inmuebles propios no esta gravado con el Impuesto de Industria y Comercio, al final del concepto 042544 de 2017 manifiesta que esto aplica tanto para los bienes inmuebles propios de las personas naturales como de las juridicas, siempre y cuando no tengan una naturaleza mercantil; pues para dicha entidad el arrendamiento de inmuebles de propiedad de sociedades mercantiles se considera como una actividad comercial y por tanto se encuentra gravada con ICA. Como conclusién, se puede decir que las distintas jurisprudencias del Consejo de Estado las cuales fueron mencionadas anteriormente, crearon un precedente judicial, segtin el cual, el arrendamiento de bienes inmuebles propios no esté gravado con el Impuesto de Industria y Comercio. Este precedente debe ser aplicado por los funcionarios de las entidades territoriales, por cuanto dichos ingresos no pueden ser considerados como hechos generadores del tributo en discusién y como consecuencia de lo anterior, no se encuentra sujeto a retencién en la fuente a titulo del Impuesto de industria y Comercio en el Municipio de Santiago de Cali * oncepto 042544 del 13 de cclembre de 2017 proferdo por la Dreclén de Apoyo Fiscal del Ministero de Hacionda, Centro Administrative Municipal CAM Plataforma | - Subdirecci6n de Impuestos y Rentas - Teléfono: 6680164 www.cal.gov.co eaALCALDIA DE SANTIAGO DE CALI Es importante resaltar que dicha situacién no implita que la Subdireccién de Impuestos y Rentas Municipales no pueda adelantar las fun cada caso en particular, con el fin de constatat generadores por concepto de Impuesto de Industri Corgiakmerite, ee! ee PAULA ANDREA LOAIZA GIRALDO_ Subdirector Departamento Administrativo Subdireccién de Impuestos y Rentas Municipale: Broyect: Diana Carina Rodtiguer Treas Abogada conta Revise: Paula Andrea Loaiza Giraldo ~ Subdirectora de Impuest Centro Administrative Municipal CAM Plataforma I ~ Subdirogay www.cal gov; nes de fiscalizacién respectivas para existencia o inexistencia de hechos y Comercio, Rentas Municipales n de Impuestos y Rentas - Teléfono: 8890164