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DIREITO E MORAL
uwanio: 1. Caracteristicas da moral ~ 2. Diferencas entre direito © moral
st Tadd nema 21 Fada; 2.2 Fonte nto de econhe-
Cimento; 2.3 Tipos de sanges; 2.4 Contetido; 2.5 Conhecimento por parte
dos destinatétios 3. A influncia da moral no direito ~ 4. A influéncia do
Gireito na moral ~ 5. Possiveis relaces entre dircito e moral.
1. Caracteristicas da moral
Qual a relagio entre diteito ¢ moral? A resposta depende da nossa visio
sobre a definigao e a funcao do direito, nao existindo uma unica solucao certa
Para formar e fundamentar essa opiniao, ¢ imprescindivel conhecer o que € a
‘moral, para em seguida analisar suas relagdes com o diteito
‘A moral (do latim mores = modos de comportamento, costumes) define-se
como 0 conjunto de conviecoes de uma pessoa, de um grupo ou da sociedade
inteira sobre o bem e 0 mal.' Sobre a origem das conviccdes morais ha varias
opinides, Dependendo da visio de cada autor, a moral decorre da vontade de
Deus, da nécessidade do convivio social, da reflexio humana sobre 0 justo ou
‘mesmo da propaganda dos poderosos,
‘Todos concordam que a moral € composta por regras de conduta que cum-
prem diuas fungdes, Em primeiro lugar, orientam 0 comportamento dos indi-
Fidos na vida cotidiana: todos devem fazer o bem ¢ evitar a pritica do mal.
Em segundo lugar, servem como criterio de avaliagdo da conduta humana. A
sociedade as utiliza para julgar a conduta dos individuos, que € aprovada ou
reprovada segundo sua corresponcléncia com os imperativos morais.
Exemplo: existindo na sociedade a convie¢ao moral de que os filhos adul-
tos dever sustentar os pais incapazes de trabalhar, essa convic¢ao constitui wma
“moral” “ segundo termo provem
T. No vocabulario comum, a *moral” € sindnimo da “ética". O segs
do grego antigo ethos e significa modo de comportamento, costume. Alguns autores
Giferencim a eia, que indica o dever de obediencia a normassocalmenis posts
ética social, ética profissional), da moral, como dever de obedi¢ncia a mandamentos
(ética social, ética profissional), da moral, como Corn ee tores consideram ‘@iésica
piretroe MORAL | 55
regra de comportamento: “Quem for adulto ¢ filho de pais incapazes de traba-
Ihar, deve sustenta-los’. Dita regra deve ser respeitada por todas as pessoas que
‘se encontram nessa situacdo; a sociedade avaliara o comportamento de cada um
de forma positiva ou negativa dependendo do cumprimento dessa regra social.
Isso indica que a moral funciona como um dever ser em relacdo a atuagio
das pessoas. Fazer 0 mal viola a ordem e acarreta sangdes de variadas formas
(penitencia para os cristios; remorsos de consciéncia; desprezo; ruptura de re-
Tacaes socials; exclusao do grupo etc.)
Comparando a definicao da moral com a definigdo do direito constatamos
‘importantes semelhancas. Em ambos 0s casos, estamos em presenca de regras
de conduta, que exprimem um dever ser e, em caso de descumprimento, levam
imposicao de sancaes,
Muitos doutrinadores consideram que ha uma forte relacdo entre 0 conteu-
do direito e os imperativos morais. Para analisar a questo devemos, tal como
-mos estudando a definicao do direito, adotar uma postura neutra, Nao inte-
saber se o direito deve ou nao deve contrariar a moral. Interessa analisar 0
ue realmente acontece nas sociedades modernas.
Hoje coexistem muitos sistemas de regras morais. Esta pluralidade deve-
0 fato de serem as sociedacles modernas individualistas. O importante € a
le do individuo, que possui um amplo espaco para desenvolver seu pro-
de vida, A pessoa pode, por exemplo, dedicar-se a estudos de fisica nuclear
fcios fisicos ou passar seus dias assistindo televisio ¢ tomando cerve}
ser religioso ou ateu; ter posicées politicas progressistas ou conservadoras,
F 05 socialmente fracos ou ser arrogante explorador. Os vinculos entre
y membros das sociedades modernas baseiam-se na combinagao de interesses
es diferentes, no respeito € na tolerancia reciproca.
Se as regras de comportamento moral dependem da consciencia de cada
havendo uma pluralidade de sistemas morais € impossivel que o direito
ja em conformidade com todos. Por essa azo, 0 direito moderno limita-se
‘regulamentar o convivio social, possibilitando a coexisténcia de pessoas com,
talidades, valores e projetos de vida diferentes.”
DA identidade entre a moral ¢ o direito caracteriza as sociedades holisticas, em que
todos os aspectos da vida sio regulamentados pelo poder politico, restringida a0
‘maximo a liberdade do individuo. Todos devem adotar os mesmos padroes de com-
portamento e a vontade do grupo prevalece sobre aquela do individuo. Em tals so-
iedades temos uma *solidariedade mecanica” ,como dizi o soci6logo francés Emile
Durkheim. No presente, encontramos resquicios de sociedades holisticas. A Consti-
| tigi do Egito de 2012 atribui ao Estado o dever de preservar a ética, a moralidade
| publica, assim como os valores patricticos ¢ religiosos (art. 1. ~ htip//niviensaleh,
ee re OO ee ere Serie Le eee 56 | MANUAL DEINTRODUCAO AO FSTUDO Do DIREITO
2. Diferencas entre direito e moral nas sociedades modernas
Partindo da premissa da irredutivel pluralidade dos sistemas morais, pode-
mos elaborar uma tipologia das principais diferencas entre as regras juridicas €
as regras morais nas sociedades modernas, indicando cinco elementos de dife-
renga
2.1 Finalidade
As regras morais objetivam o aperfeigoamento do individuo; as regras juri-
dicas apenas facilitam 0 convivio social, procurando prevenir e solucionar con-
flitos. Por tal razao, as normas morais regulam principalmente a conduta interna
da pessoa, ¢ 0 direito interessa-se pelo comportamento externo € nao pelos mo-
tivos da acto humana ou pelo pensamento.
0 direito nao proibe pensamentos “imorais” nem se interessa por que 0 in-
dividuo decide respeitar a regra Juridica. Quem nao mata por amor ao proximo
respeita a legalidade exatamente como aquele que se abstém do homicidio por
medo da pena, O direito quer proteger os membros da sociedade e nao deseja
moralizar 0 comportamento humano. Sem a exteriorizacdo de uma conduta,
‘mesmo a pior das intencdes permanece irrelevante (Sousa, 2012, p. 75-76).
‘Alem disso, o direito desinteressa-se pelos atos do individuo que nao criam
problemas aos demais ou a ordem puiblica. Essa limitagao se expressa no art. 19
da Constituicao da Argentina, de 1994: “As acdes privadas das pessoas que nio
‘ofendem de maneira alguma a ordem ou a moral publica nem prejudicam os
demais sao reservadas a Deus e isentas da autoridade dos magistrados”.?
direito reprova e sanciona comportamentos que causam problemas so-
ciais, porque contrariam as regras da convivencia (a “moral publica") ov afetam
diretamente os direitos dos demais e os interesses da coletividade, Exemplo: a
pornografia € considerada por muitos moralmente reprovavel. Mas 0 diteito so
probe ¢ pune a pornografia quando considera que sua pratica causa problemas
0 convivio social, por exemplo, porque humilha as mulheres ou pode ser pre-
judicial aos adolescentes.
Uma problematica semelhante refere-se a legislagao sobre drogas ilicitas.
© direito moderno nao proibe certas drogas porque quer preservar a satide, a
‘considerado livre, podendo seguir suas convicgdes sobre a moralidade, Esse tipo de
‘organizacao individualista € chamado “solidariedade organica” por Durkheim (ct.
Sabadell, 2010, p. 46-50). Para uma comparacio entre as sociedades holisticas ¢
individualistas ef. Dumont, 1991
3, “Las acciones privadas de los hombres que de ningun modo ofendan al orden y a la
moral publica, ni perjudiquen a un tercero, estan solo reservadas a Dios, y exentas cle
pireioe MoraL | 57
moral ¢ a lucidez do individuo que as consome. O legislador nao se interessa
(nem deveria se interessar) pela “moralizacao” do individuo que consome dro-
as; deve cuidar tao somente dos bens coletivos, nesse caso, da satide publi-
a. Diante dessa situacdo, muitos criticam a penalizacao do usuario de drogas,
eonsiderando que isso nao gera perigo para nenhum bem coletivo e a pena é
injustificada®
Fonte e critério de reconhecimento
Fonte da moral sao as conviccdes dos membros da sociedade ou 0s man-
jentos de uma autoridade (religiao, razao). Critério de reconhecimento de
mandamento como moralmente imposto ¢ a sua aceitagao por um grupo de
as.
A moral pode ser autonoma out hetersnoma.’ E auténoma nos casos ein
© individuo obedece a mandamentos decorrentes da propria consciencia
. a0 contrério, uma moral heterdnoma, quando o individuo considera
moralmente vinculantes as regras estabelecidas por uma autoridade. Nos
esos, porém, a morals possu vaidade s¢ 0 indviduo reconhecé-l como
ne.
-_Exemplo: muitas pessoas consideram o adultério como ato imoral; outros
direito do individuo. Essa disparidade repercute na caracterizagdo moral
ato. So pode qualificar a conduta do aduiltero como imoral quem considera
itério como moralmente reprovavel. Isso significa que a avaliagao moral €
iva, Dependendo de quem opina, a mesma conduta pode ser vista como
‘ou imoral.
O contrario acontece no caso do dircito, Sua vinica fonte € o Estado e por
lo a avaliagao de uma conduta como “legal” ou “ilegal” € objetiva, Em ou-
palavras, as normas juridicas identificam-se por meio do critério de valida-
formal (criacéo em conformidade com as normas de competéncia normativa
wo 6, 3.2.8). Assim, a avaliacdo do adultério como legalmente permitido ou
ibido € objetiva, dependendo do direito em vigor e nao da opiniao de cada
| Mesmo quem rejeita 05 regulamentos juridicos com argumentos polti-
‘ou morais reconhece objetivamente seu contewido.
4, Greil © Greif, 2000. Em 1986, a Suprema Corte da Argentina decarou inconsttuck
8 pemlzato do pete de droga has en spac rvados pra conto pessoal
{que este fato nao viola nem a ordem nem a moral publica. Considerou-se que a penaliza-
‘go contrarava o art 19 da Consttuigto da Argentina (Malammv-Goti, 2000, p. 244).
_Serautonomo significa estabelecer a propria le, serindependente dos demais (0 termo
das palavras gregas autos = mesmo ¢ nomos = lei); 0 contrdrio da autonomia € 58} anuat De arRoDUcto 40 EsTUDO Do DIREITO DiREMOE MORAL | 59
2.3 Tipos de sancées
Assancoes morais sto difusas ¢ informais. Nao podem ser aplicadas median- “ ee
te coercao. A moral pressupde a vontade da pessoa de agir de determinado modo. Be Gier Eu, porém,
Seria contriio a finalidade da moral constranger uma pessoa a respeita-la Fe tsto impura no coracao ja adulterou com
As sangoes juridicas sao, a0 contriio, fixas, formais ¢, se for necessario,
aplicam-se por meto de coacao fisica. O Estado pode obrigar as pessoas a respei - assim, que mais intense, cendend
tar determinadas ordens e agir dentro de certos limites, independentemente de i cao e os pensamentos das pessoas.
sua vontade ou opinido.
vomade ow opini ‘casos de contradigao entre as normas juridi-
2 sangrento ditador (tiranicidio!) pode ser am ato
% mas, 4o mesmo tempo, pode ser um
As regras morais diferenciam-se das juridicas. Ha regras morais que nao se ionario gue tem cinco filhos ¢ emolheraeet
encontram no direito € normas juridicas sobre temas que sto moralmente indi. , juridicamente permitido,
ferentes, Além disso, nao sao raros os casos de contradi¢ao entre mandamentos
morais e regras juridicas. Essa disparidade de contetido decorre da diferenca de
finalidade entre ambos os sistemas ie
; A em exatamente os mandamentos morais,
© objetivo do direito ¢ a preservacao da ordem de convivencia e da es- cl TECeM Uma oFientagae geral a0s individuos, ©.
tratura do poder. Nesse intuito organiza determinados procedimentos (prazos, ‘0. Qual professor de direito pode afirma
reparticio de competéncias, modo de escolha das autoridades, mecanismos de ti emtao, que a pops
fiscalizacao etc.) € garante 0 respeito aos direitos ¢ o cumprimento dos deveres toifiuin eee ee
de cada um por intermedio de sancdes. da social, estabelecendo
© objetivo da moral ¢ indicar as condutas adequadas, sendo um sistema de mplen rearas de organizacio e regulamentando 6 mada dk
alcance bem limitado, ja que muitos tépicos de organizacao do vida sociat sio
moralmente irrelevantes. A moral 56 estabelece princfpios gerais sobre temas. ma clara diferenca na relagdo dp or
importantes, Juridico com seus destinatérios. Indica
Exempla: € moraimente necessario respeitar a integridade fisica dos de-
‘mais; a moral nao indica, porém, qual é a pena adequada em caso de esi cor-
Poral, nem qual tribunal deve pronuncia-la, ov qual deva ser o ptocedimento
Para tanto, Temos aqui uma diferenca na extensao dos regulamentos: a moral so
fixa principios; o direito insiste nos detalhes organizativos.
Por outro lado, a moral objetiva orientar a vida “interna” do individuo,
sendo muito mais exigente do que o direito, que 56 fiscaliza o comportamento
externo, Dessa forma, a moral apresema um graw muito mator de intensidade,
abrangendo todos os aspectos da conduta individual, inclusive os pensamentos
€ desejos. Isso € bem expresso por um brocardo do Digesto: “Nem tudo aguilo
que é legalmente permitido satisfaz as exigencias da integridade moral” ®
entre duas esferas normativas que, apesar das diferengas, eae semethantes
estrucura, Comparar o direito com a motal no urna operacdo semelhante
Quadro sinético 3:
Diferengas entre direito e moral
6 “Non omne quod licet honestum est". Opinido do jurisconsulto Paulo. Digesto de Jus-
Uiniano, 50.17.144, preambulo. Fonte: , 60 | sasvar pe nerkopucao Ao e100 DiRETO
RU ER EUS RICO RP
5 Sarebes lois em orn ca Fema eo
" Contetido Restrito; rigoroso -—Amplo: menos exigente
at SA a a
3. Ainfluéncia da moral no direito
Os legisladores e, sobretudo, os detentores do poder constituinte originario
sao formalmente livres para estabelecer as normas que considerarem adequadas
para determinada sociedade. Entretanto, na pratica, essa liberdade € muito limi-
tada, constatando-se multipla influéneia do direito pela moral (assim como pela
politica Ligao 4)
Em primeiro lugar, o legislador compartilha convicgoes, valores e ideais
difundidos na sociedade e os exprime por meio de suas normas. Se a maioria
dos membros da sociedade condenar, por exemplo, 0 aborto ou a agiotagem,
© legislador dificilmente permitir tas atividades. Em outras palavras, o mais
provavel ¢ que o legislador adote e exprima os valores morais da sociedade ou
que, pelo menos, tente satisfazer as expectativas da maioria da populagao, par-
ticularmente nos regimes da democracia representativa, em que a eleicao dos
politicos depende da confianca popular. :
Por isso ¢ equivocado afrmar, como muitos fazem, que durante nacional.
-socialismo ou o regime racista do apartheid o direito se afastou da moral.” 0
direito seguia exatamente aquilo que 0 grupo socialmente dominante conside-
rava correto. Hoje podemos dizer que o racismo e a agressividade perante povos
€ grupos minoritarios € moralmente execravel. Mas a nossa crenca nao muda
nada no fato que, no passado, tais opiniées predominavam e que ainda hoje ha
pessoas e partidos que as seguem.
Em segundo lugar, o legislador estabelece normas para que estas sejam
‘cumpridas, Uma norma juridica que contraria fortemente a moral social tem
poucas chances de ser aplicada, nao podendo legitimar-se. Por tal razao, 05 le-
gisladores evitam elaborar normas que contrariam a moral, pois sabem que isso
‘ciara sérios conllitos, diminuindo a eficacia e a legitimidade do direito.
Exemplo: um legislador muito rigido, que considera imoral tomar bebida
alcodlica ou assistir a televisao, dificilmente criard leis nesse sentido, sabendo
{que haverd fortes reacdes € as leis ndo serdo cumpridas por se chocarem com a
opinio da grande maioria da populacao.
7. Por exemplo, Sousa, 2012, p. 78.
pirerroEMoRAL | 61
Nesse sentido, podemos dizer que existe um nuicleo comum de regras mo-
rais e juridicas. Aquilo que corresponde a moral sera muito provavelmente po-
sitivado como direito.
A constatacao dessa influéncia nao invalida o fato de existirem, na mesma
Sociedade, muitos sistemas morais, espectficos de determinados grupos. Basta
pensar nas grandes diferencas de mentalidade e de comportamento entre os
moradores das grandes cidades e do interior, ou, entio, nas diferengas entre
teligiosos ¢ ateus, ou entre pessoas de opinides politicas diferentes,
Com efeito, a sociologia analisa as diferencas entre os sistemas morais pro-
indo distinguir, no ambito da mesma sociedade, as diferentes subculturas,
rias dos grupos sociais, que fundamentam diferentes visoes sobre o moral.
jente correto (Sabadell, 2010, p. 182-184).
Para entender a relatividade da moral podemos pensar no homicidio. Per-
intando se existem valores morais absolutos a maioria responder esponta-
mente que ha pelo menos um valor universal: v respelto a vida humana
rlamente ninguém quer que um ser humano morra, ainda mais de forma
lenta. Assim, por exemplo, um representante atual do direito natural (L1
5, 3) considera como “regra moral absoluta (...) a proibigéo do homici
Analisando com maior profundidade 0 tema, percebemos que a maioria
pessoas aceita que alguém possa ser morto por certos motivos. Muitos estdo
favor da pena de morte, sendo esta praticada e considerada constitucional
varios paises, entre outros nos EUA e na China. Mesmo no Brasil, a pena
morte € constitucionalmente admitida em caso de guerra declarada (art, 5.°,
LVIL, a, da Constituigao Federal). Por outro lado, dezenas de Estados proibem
de morte como cruel e desumana. Organizagdes como a Amnesty Interna-
realizam incansiveis campanhas para a sua completa abolicéo.
Podemos encontrar outras situagdes nas quais o fato de “matar alguém” in-
ncionalmente ¢ considerado aceitavel pela maioria da populacio. Em caso de
ra, a preservacao da integridade territorial e do interesse nacional ¢ consi-
da mais valiosa que a vida humana. Essa justificativa é, por sua vez, vigoro-
rente combatida pelos grupos pacifistas que condenam moralmente qualquer
armada. Percebemos, assim, que nao existem regras morais absolutas, do
“matar alguém ¢ proibido”. Sempre sao feitas distingdes, dependendo dos
tivos do homicidio. Certamente, todos reprovam o homicidio nao justifica-
8 Finnis, 1996, p. 148; cf. Gewirth, 1984, p, 108.109,
9. Cf. 0 material informativo em:
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