CAPITULO III: REGULACION DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

EN EL PERÚ

1. MARCO CONSTITUCIONAL

Este Contrato gira en relación a nuestra Carta Magna de nuestro País; que ha
previsto en su Título III el Régimen Económico, incluyendo explícitamente un
modelo financiero que se caracteriza como “economía social de mercado”. Este
modelo monetario ius-esencial trata de garantizar la rivalidad, animando el
avance de la capacidad productiva individual, con la finalidad exclusivamente de
dinamizar la formación de riquezas, y también a su vez sino también para
contribuir al avance social, así como vigilar con cautela y de forma drástica los
sectores más vulnerables monetariamente.

Así, se introduce la economía social de mercado como una “tercera vía”, en

lugar de los modelos financieros del simple dominio del mercado o de la
autoridad estatal no adulterada, y que subraya el desenvolvimiento de agentes
económico para ayudar a generar riquezas. y lograr el crecimiento de la nación,
pero que complemente las actividades expresadas con los fines sociales de
promover la prosperidad general y la nivelación material de los ambientes
cotidianos que son tan vitales en un Estado Social y Democrático de Derecho.

El Tribunal Constitucional mediante el desarrollo de jurisprudencia, viene

desarrollando y fomentado la sustancia fundamental de las oportunidades
monetarias que integran el sistema financiero de la Constitución de 1993 -
oportunidad jurídicamente vinculante, oportunidad de negocio, libre impulso
privado, libre competencia. Este aspecto, como puntos de corte del poder
estatal, debe ser percibido bajo los valores centrales de un tipo particular de
estado y el modelo financiero al que se adhiere. En el caso peruano, esto implica
que las discusiones que surjan en torno a estas oportunidades deben observar
arreglos con base constitucional al alcance del Estado y de la economía social
de mercado (artículo 58°C.P.P).Podemos dilucidar que la libertad de empresa,
 garantiza y se rige como un derecho fundamental, que incentiva a las personas a
involucrarse en el crecimiento económico del país, y que el estado debe respetar
y orientar el libre acceso al mercado económico, tal y como lo manifiesta el , el
artículo 61, de la C.P.P. :

2. EL DERECHO A LA LIBERTAD DE CONSTITUIR EMPRESA

En ese sentido, cuando el artículo 59 de la Constitución contempla el derecho a

la oportunidad de las grandes empresas, está asegurando a todos los individuos
una oportunidad de elección no exclusivamente para hacer organizaciones
(oportunidad de constituir una empresa), y en consecuencia, para actuar al
acecho ( oportunidad de acceso al mercado ), pero además de trazar los
objetivos propios de la organización (oportunidad de organización del
empresario) para dirigir y diseñar su movimiento (Libertad de dirección de la
empresa) considerando sus activos y los estados de la mercado actual, así como
la oportunidad de prevenir o salir de él. En gran acta, la Constitución a través del
derecho de oportunidad de las grandes empresas asegura el inicio y
mantenimiento de la acción empresarial en estados de oportunidad; así como la
exhibición, ejercicio o permanencia de la acción empresarial y de los
especialistas financieros al acecho y la seguridad de la presencia de empresa.

En cuanto a la perspectiva ética, muy bien puede situarse en la magnitud de los

valores que tiene la población, en la medida en que tiende a generalizarse a
través del entusiasmo por la cultura, el sistema de creencias y las costumbres.
Asimismo, se demuestra que estas oportunidades no deben estar reñidas con el
bienestar general, entendido eventualmente como la garantía que da el Estado
sobre el bienestar en todo el país, para buscar un mejor bienestar. también, el
avance de una forma de vida sólida. De igual manera, nuestra Carta Magna ha
demostrado que estas oportunidades no pueden ajustarse y entrar en conflicto
con la seguridad pública, la cual es percibida como aquella legítima circunstancia
en la que los habitantes de una determinada cultura viven respectivamente como
uno solo, con un respeto común y equitativo por las libertades de todos. de las
 personas que lo integran, donde el Estado actúa como garante de la seguridad
pública.

En este sentido, la oportunidad de negocio debe ser protegida en virtud de que

realmente no hay necesidad de enfocarse en ningún derecho, permite y percibe
al individuo como un elemento libre, es decir, como un ser imaginativo y
proyectivo, que permite la formación de una organización y su libre actividad,
avance y permanencia; responsable de dar mano de obra y productos
importantes para cuidar el recurso y el mejoramiento necesario de todos los
individuos que integran la sociedad. En esta singular circunstancia, la labor del
Estado infiere la salvaguardia del beneficio de todos y del interés público, la sana
doble partida de los bienes ordinarios para el giro práctico de los
acontecimientos, y de las actividades encaminadas a la promoción del valor
social. De esta forma, tiene el compromiso de resaltar la búsqueda del equilibrio
entre la oportunidad financiera, la efectividad monetaria, el valor social y el
respeto del día a día de las generaciones actuales y futuras.

3. CONTENIDO ESENCIAL DE LA LIBERTAD DE EMPRESA

Nace de la autonomía de la persona humana ya que es una libertad individual

que permite que se pueda ejercer dicha libertad en el mercado, pero teniendo en
cuenta que se haga de manera lícita y por ende no damnifique a las demás
personas. Implica la necesidad de crear empresas pero que se encuentren
dentro del marco de ley

Estos límites de la libertad empresarial se encuentran bajo el poder de una ley la

cual tiene como finalidad proteger que las transacciones se realicen de una
manera igualitaria con el fin de amparar a la masa en cualquier situación donde
se encuentre alguna debilidad en el contrato con el empresario, es por ello que
está regulado legalmente para proteger y dar un mejor funcionamiento al
mercado: es la marca de la empresa así como también en la publicidad, el
consumo, etc. (Chirinos, Porro, & Roncal, 2017)
La libre empresa es el fundamento del sistema económico constitucional.
Reconociendo por unanimidad que los textos constitucionales crean el derecho a
la libertad de trabajo, es decir, el derecho de todo ciudadano a elegir su
profesión o negocio como lo desee, incluyendo precisamente el derecho a actuar
por sí mismo, ese será el camino que elijan los empresarios. Y si a esta libertad
de trabajo le sumamos una constitución que reconozca la libertad humana en
materia económica, somos libres para hacer negocios.

Por lo tanto, para comprender cabalmente el alcance del derecho fundamental a

la libre empresa, este derecho debe ser siempre interpretado sistemáticamente
con otras disposiciones constitucionales. Existen diversas limitaciones para el
estado tales como:

- El estado no puede obstruir la creación de una empresa

- El estado no debe ponerle impedimento a las empresas que se puedan
asociar con otras sociedades
- El estado no puede cerrar de manera arbitraria las empresas

Para concretarse la libertad de empresa requiere de una regulación, la cual se

realiza con la finalidad de brindarle un mejor funcionamiento al mercado y así
evitar que el estado pueda intervenir de manera directa o en algunos con alguna
distorsión. Debemos tener en cuenta que no es considerado un derecho
inacabable, es un derecho que debe ser regulado para que de tal modo pueda
cumplir con las condiciones que establece la Constitución.

Se debe tener en cuenta que si nos referimos a contenidos esenciales indica la

parte donde el derecho daña su particularidad, inexorablemente imprescindible
para facultar a su titular la presunción de los intereses que le otorga el derecho.

Si lo tomamos como parte de un derecho fundamental, éste procede desde su

permanencia y solidez ya que se le debe proteger el ciclo de la empresa.

A manera de explicación de los cuatro aspectos esenciales señalamos que:

 a. Libertad de creación de empresa

Se trata de cuando una o dos personas en calidad de socios se unen con el

fin de crear una empresa bajo una sociedad donde su derecho es relativo es
decir no puede manejarlo bajo su libre albedrio, sino que se verá limitado ya
que debe cumplir con las condiciones que ordena la ley con el objeto de
resguardar un mejor provecho beneficioso para ambas partes. Se refiere al
emprendimiento de una actividad económica.

El crear una empresa requiere del seguimiento de una serie de

procedimientos, pero debemos llevar a cabo, si bien es cierto hay dos tipos
de empresa, los formales y los informales.

LIBERTAD DE
EMPRESA

L. DE
L. DE L. DE L. DE CESAR
CREACIÓN DE
ORGANIZACIÓN COMPETENCIA ACTIVIDADES
EMPRESA
 EMPRESA FORMAL EMPRESA INFORMAL

Se tiene la opción de poder Puede caerle una sanción por no

crecer estar conforme a ley

Se puede acceder a préstamos y No hay seguro médico ni

puedes tener beneficiosos seguridad

Nombre propio registrado en la Otros pueden utilizar el nombre

SUNARP

Forma parte del crecimiento del No se puede acceder a los

estado beneficios que otorga el gobierno

b. Libertad de organización

Todo lo relacionado a la empresa o sociedad mercantil como por ejemplo los

precios, la publicidad, el nombre forman parte de los elementos de la
organización del empresario siendo parte de su iniciativa. La organización es
un factor importante e indispensable ya que forma parte del éxito en su
economía, parte de la organización son: el determinar la forma jurídica,
elegir un nombre e inclusive el lugar.

c. Libertad de competencia

Se debe tener en cuenta que la competencia es un derecho y una obligación

que se encarga de regular y proteger por estimarla como parte importante en
beneficio del empresario y del consumidor.

Es uno de los mejores mecanismos que ayuda a fomentar una buena

asignación que sea eficiente para los recursos del mercado, en pocas
palabras los empresarios bajan los precios de sus productos para que sus
 consumidores lo prefieran así mismo los proveedores mejoran la calidad de
los productos. (Quintana, 2013)

El estado tiene facultades como:

- Investigar y darle sanción a las empresas que restrinjan la libre

competencia
- Modificar las normativas
- Proteger los derechos del consumidor

d. Libertad de cesar las actividades

Se refiere cuando una empresa decide cerrar su empresa en el momento

que lo crea conveniente, como en el caso de que sienta que su empresa no
está cumpliendo con las condiciones o con los propósitos que ha sido
creada, pero debe realizarse bajo procedimientos sin desproteger a sus
trabajadores ni a terceros.

4. LA FUNCIÓN SOCIAL COMO LÍMITE A LIBERTAD DE EMPRESA

Las funciones sociales de las empresas se han entendido en varias ocasiones

por la jurisprudencia es decir un empresario tiene el derecho de ejecutar de
manera libre su actividad económica, pero teniendo en cuenta los límites que se
han presentado.

Los límites que son internos se originan del mismo contenido del derecho y la
cual establece la función de su ejercicio siendo que este ejercicio no puede
atentar contra los otros derechos. (Carrasco, 2014)

Si bien es cierto el empresario se encontrará limitado al hacer uso de su derecho

a dicha libertad por cumplir su función social, en pocas palabras éste debe dirigir
sus actividades en los bienes y servicios como beneficiosos sino también deben
llevarlos con el fin de hacer crecer su economía, al desarrollo y a proteger su
medio ambiente con el fin de satisfacer las necesidades sociales.
5. MECANISMOS DE PROTECCIÓN A FAVOR DEL FRANQUICIADO
En el derecho actual existe un consenso que se deben realizar para que exista
validez en los contratos de adhesión, por ello la ley e incluso la jurisprudencia
prestan suma atención a la ignorancia o debilidad de cualquiera de las partes
partícipes.
 Tenemos como ejemplo Alemania, si el franquiciador desea elaborar los
términos y condiciones generales de la franquicia en cuestión, se llama contrato
de adhesión. En ese contrato se suele desarrollar que derechos quieren adherir
la parte que realiza el contrato, con las condiciones dadas y que ya fueron
previamente formuladas.
Entonces para posteriores efectos de la relación como usuario con el
franquiciador, el franquiciado es el que realizará las actividades comerciales de
tal manera que se profesionalice. (Navas y Mosquera, 2009)
Se puede realizar una declaración de ineficacia hacia el contrato realizado,
siempre y cuando las condiciones generales de aquel contrato fueron elaboradas
por el franquiciador y actuando de mala fe perjudicando al franquiciado cuando
debió actuar de buena fe según lo estipulado en la ley. Para ello se debe hacer
una lista de todas las cláusulas contractuales que de pleno derecho son
ineficaces, para que se proceda a realizar el análisis.
Para que se evite la existencia de cláusulas abusivas señaladas en un contrato
de franquicia, se han instituido ciertas condiciones para que exista un equilibrio
en las relaciones jurídicas, las cuales se encuentran en el código del
consumidor. (Navas y Mosquera, 2009)
Queda definido por el Tribunal Europea de Justicia que el franquiciado no puede
ser visto y asimilado como un consumidor, ya que es un empresario, debido que
un consumidor realiza una acción distinta a la actividad comercial, y lo que
realiza el franquiciado es una actividad comercial como empresario.
 
6. LA LIBERTAD DE EMPRESA COMO FUNDAMENTO DE LA AUTONOMÍA DE
LA VOLUNTAD 

Los orígenes de nuestra economía social de mercado, se ubica en la ley

fundamental de la Alemania de 1949, pero en nuestra legislación lo tenemos
tipificado en el art. 59° de nuestra Constitución, aquel artículo constituye nuestro
componente económico estatal social, con la pretensión de articular la impulsó
privada, con el bienestar de todo el estado, haciendo una demanda en la
economía. (Torres Manrique, sf)
La libertad de empresa, tiene una adecuada consideración, en función de los
derechos fundamentales, como la coordinación y la subordinación en nuestro
marco constitucional. 
Cuando existe un conflicto entre dos derechos fundamentales, lo que hace el
ordenamiento es procurar una convivencia entre ambos, pero cuando sucede un
conflicto entre un derecho fundamental y otro que no, el que prima es el primero.
La libertad de empresa tiene los siguientes contenidos: 

La Dimensión Subjetiva
Esta dimensión, es un derecho conexo, la cual faculta que una persona pueda
hacer ejercicio del derecho fundamental y en cualquier situación de
vulneración, será afectado un derecho fundamental. La libertad de las
empresas constituye la facultad instrumental de ejercer un derecho
fundamental, puesto que es una garantía primaria.
Existe un criterio de conexidad en la aplicación de los derechos
constitucionales. 
Contenido objetivo de la libertad de empresa
Se comprende que es el límite y la orientación de la actuación estatal, de la
sociedad, los cuales están vinculados con la vigencia plena de los derechos
fundamentales. (Carra
La libertad de empresa tiene la función de encuadramiento del desarrollo con
respecto a la actividad económica, tiene dos lados, restringen las injerencias
tributarias la cuales podrían afectar y por otro lado tenemos el
desenvolvimiento de los derechos fundamentales.

Límites de la libertad de la empresa

Este derecho a la libertad no es ilimitado y absoluto, puesto que se encuentra
bajo límites internos y límites externos, las cuales se caracterizan por modular
su actividad. 
Los límites intrínsecos, se emanan del contenido propio del derecho y este
determina que tanta funcionalidad ejerce; este derecho puede afectar la
moral, seguridad y salud de las personas. Estas limitaciones se encuentran
señaladas de manera expresa
por el legislador constitucional, nuestra legislación el límite de la empresa se
encuentra en la Constitución Política del Perú específicamente en el artículo
59°, en donde la “El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral,
ni a la salud, ni a la seguridad públicas”.
El límite externo de la libertad de empresa se encuentra señalado en el
modelo constitucional económico, la cual es donde se comparte los valores y
bienes que son adecuadamente reconocidos por la constitución.
La libertad de empresa debería ser comprendida como un instrumento con el
que personas puedan desarrollar actividades de carácter económico.
 CONCLUSIONES:

- En consecuencia, nuestra Carta Magna establece en su artículo 59 lo siguiente: El

Estado anima la formación de la abundancia, asegura oportunidad de trabajo y
oportunidad de los grandes negocios, el comercio y la industria. La actividad de estas
oportunidades no debe ser destructiva de la calidad profunda, el bienestar o la
seguridad pública. El Estado da puertas abiertas al progreso. En este sentido, si bien el
Estado es un anunciante de la actividad de oportunidad de las grandes empresas,
obviamente esta oportunidad no es absoluta, por lo que podemos decir que la
oportunidad de las grandes empresas en el Perú no está libre, ya que estos ejercicios
no pueden lesionar la ética, el bienestar y la seguridad pública de nuestro país.
- La libertad de empresa es uno de los derechos que permite que las
transacciones se realicen por igual dando un mejor funcionamiento, si bien es
cierto el estado tiene muchas limitaciones ya que éste no puede ni debe obstruir
que las empresas logren un avance en el mercado, pero teniendo en cuenta que
cada empresa debe estar ligada como corresponde por ley.
- Respecto al mecanismo de protección al franquiciado, cuando existe un contrato
elaborado en cuestión de mala fe por el franquiciador y perjudicando al
franquiciado, existe la acción de poder realizar la declaración de ineficacia este
contrato, para ello se elabora la lista de las cláusulas contractuales que afectan
al franquiciado y se pueda proceder a analizar.

Referencias.

- Fernández, Rivadeneyra & Gonzales (2017). “Regulación Del Contrato De

Franquicia En El Perú”. Recuperado de:
https://repositorio.unprg.edu.pe/bitstream/handle/20.500.12893/7460/Chirinos-
Fern
%c3%a1ndez_Keiichi_y_Porro_Rivadeneira_Manuel_Francisco_y_Roncal_Gonz
alez_Teresa_Del_Carmen.pdf?sequence=3&isAllowed=y
- Carrasco. 2014. El contenido y límites de la libertad de empresa y su articulación
con el derecho de Libertad empresarial. Trabajo.pe
- Chirinos, Porro & Roncal. 2017. Regulación del contrato de franquicia en el Perú.
Repositorio UNPRG.
- Quintana. 2013. Libre competencia. INDECOPI
- Navas, M.F., Mosquera, A.M.2009. El contrato de franquicia; Aportes y
tendencias en el Derecho Comprado Sobre La responsabilidad del
Franquiciador. file:///C:/Users/LISETH/Downloads/286-256-1-PB%20(4).pdf
- Torres, F.J., (s. f). Libertad de Empresa. Recogido de:
file:///C:/Users/LISETH/Downloads/286-256-1-PB%20(4).pdf
- Carrasco, H., (s. f). El contenido y Límites de la Libertad de Empresa y su
Articulación con el Derecho de Libertad Sindical.
https://www.trabajo.gob.pe/boletin/documentos/boletin_55/doc_boletin_55_1.pdf