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Derecho Internac Publico Completo
Derecho Internac Publico Completo
ESFUERZO. POR ESO, TE PIDO QUE HAGAS UNA DONACIÓN PROPORCIONALMENTE A TU CAPACIDAD
ECONÓMICA Y AL TRABJO AHORRADO, ESPECIALMENTE CUANDO SE HACEN CAMPAÑAS PARA
SITUACIONES DE EMERGENCIA (INUNDACIONES, TERREMOTOS).
ESTA OBLIGACIÓN, QUEDA RESERVADA A TU CONCIENCIA Y A DIOS, Y ESTÁ EXENTA DE LA AUTORIDAD
DE LOS MAGISTRADOS.
-CEDUCA
OM
Una norma emanada de un tratado o de una costumbre internacional, es de DI. El género es el
derecho y la diferencia específica es que es el derecho de la CI, a diferencia con el interno que lo es
de una comunidad nacional. Las normas creadas por los procedimientos de la CI, propias de un
orden descentralizado, son básicamente la costumbre y los tratados. La comunidad original de
Estados surge de Westfalia, en principio constituida solamente de Estados, con la evolución se
admiten las organizaciones internacionales y los individuos.
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Sujetos: Los más importantes son los E que tienen plena capacidad en el derecho de gentes, son
legiferantes ya que crean el DI a través de los tratados y la costumbre y son al mismo tiempo
agentes de ese derecho, teniendo la facultad de hacerlo cumplir.
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Las organizaciones internacionales tiene capacidad limitada por el objeto de su creación
determinado en su estatuto. Al igual que los E pueden crear normas jurídicas internacionales en
tratados y costumbre pero sólo dentro de su limitada capacidad.
Los individuos son sujetos del DI solo en determinados casos.
hagan cumplir.
a. Funciones legislativas: creación de normas por los tratados y la costumbre, son los modos típicos
de creación del D primitivo, descentralizado. Luego de las GM hubo una tendencia a crear normas
generales a través de tratados multilaterales, algunos que comprenden un gran número de E.
Proceso de codificación de las Naciones Unidas: los tratados son válidos para las partes, pero
adquieren generalidad cuando un número importante de E los incorporan (tratados normativos). La
costumbre crea normas generales a través de la práctica observada durante cierto tiempo y
consagrada por la opinio juris (aceptación generalizada de una práctica internacional como norma
obligatoria para la CI) La Conferencia de las NU sobre el derecho del mar, crea normas que fueron
costumbre al mismo tiempo que sus textos entran en vigencia por un tratado multilateral (Montego
Bay)
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instrumentos. Otros tribunales permanentes son la Corte de las comunidades Europeas o la europea
e interamericana de D humanos con carácter regional y jurisdicción relativa. La convención de las
NU sobre el derecho del mar crea una corte en Hamburgo. Para juzgar a los individuos por crímenes
internacionales el Conejo de seguridad de la ONU crea una corte penal internacional para la ex
Yugoslavia y otra para Ruanda. Corte penal internacional para crímenes internacionales (estatuto de
Roma) con sede en La Haya. E pueden resolver sus disputas por arbitraje (ad hoc).
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d. E como sujetos y órganos del DIP, autotutelan sus derechos: el E es órgano del DI que hace
cumplir sus derechos, mientras que en el D. int. hay órganos centrales para ello.
f. Derecho internacional general y derecho internacional particular: el 1º son las normas jurídicas
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internacionales que son válidas para todos los sujetos del DI, derecho consuetudinario, es casi
imposible que las normas de un tratado valgan para todos los E de la CI. Es el derecho de la CI
entera. El 2º se aplica al derecho vigente para una comunidad particular, creada por un tratado o por
una costumbre regional, especial o bilateral, estas normas carecen de validez universal y solo son
válidas para ciertos E. Kelsen: el 1º nos las normas potencialmente obligatorias para todos los E si
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se cumplen las condiciones en las cuales aquellas pueden ser obligatorias. Y las particulares cuyas
normas obligan directamente a cierto nº de sujetos del DI e indirectamente para todos.
La obligación de los E a respetar los derechos de los demás E, adquiridos en virtud del DI es la
consecuencia de que el DI particular se cree siempre sobre la base de una norma de DI general.
Pacta sunt servanta “el DI es como todo derecho un derecho general, aunque la mayor parte de sus
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El Directorio europeo, con la tetrarquía (alianza entre Austria, Gran Bretaña, Prusia y Ruisa, luego
se agrega Francia) gobernaban las potencias influenciadas por la Santa Alianza (Austria, Prusia y
Rusia) que se empeñaban en mantener el principio de legitimidad (que los tronos correspondan a las
personas que señala la ley de sucesión monárquica) lo que les dio Do. a la intervención. Gran
Bretaña fue reticente debido a que no le convenía a sus intereses comerciales la reconquista de las
colonias Españolas, coincidiendo con el Presidente Monroe. Canning anunció el reconocimiento de
las repúblicas sudamericanas independizadas en 1825. El concierto europeo era reunido cuando
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surgía alguna cuestión de importancia en el continente, unas 5 o 6 potencias se arrogaban la
representación de todos, como por ejemplo en el caso de la secesión de Bélgica respecto de Holanda
o la intervención militar a Creta. Las grandes potencias conservaron la primacía en cuando a la
convocatoria, conducción y negociaciones. Se utilizó la presión política como demostraciones
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navales, bloqueos pacíficos para imponer recomendaciones, otro mecanismo fue la garantía
colectiva, que garantizó la neutralidad de Bélgica (protocolo de Londres). En 1830 la revolución
liberal de Francia puso al trono a Felipe de Orleáns y tomaba fuerza el principio de las
nacionalidades, la Santa Alianza forma un bando con intereses opuestos a los de Gran B. Y Francia.
1848 los movimientos nacionalsocialista y socialistas promueven revoluciones. Se unifica Italia y
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un año más tarde Alemania. Las guerras de Crimea y la franco prusiana enfrentan a las potencias, se
rompe el consenso del concierto europeo. Guerra 1814/18, enfrentamiento de 2 bandos, Alemania,
Austria y Turquía contra Francia, Gran B. Y Rusia, luego se incorpora Italia. Revolución Rusa y
aparición de la URSS. En el DI hubo desarrollos importantes como la libre navegación de los ríos
internacionales, contra el tráfico de esclavos, las jerarquías de las misiones diplomáticas, la
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abolición del corso, la conducción de la guerra en el mar. Las Conferencias de Las Hayas marcan el
principio de codificación mediante tratados multilaterales; se agruparon 26 países en convenios
sobre la solución pacífica de las controversias, leyes y usos de la guerra terrestre y la aplicación del
Convenio de Ginebra sobre la guerra marítima. En la 2º convención por iniciativa de EEUU y con
44 E, se establece el arbitraje obligatorio, se crea el tribunal internacional de Presas y se llega a
acuerdos sobre la guerra terrestre, la neutralidad y la guerra marítima. Los servicios públicos
administrativos forman la institucionalización de la CI con la creación de la Unión Telegráfica
Internacional, la Unión Postal Internacional, la protección a la propiedad industrial, literaria y
artística, la unión para el transporte internacional por ferrocarril, la oficina internacional de Salud
pública, comisiones fluviales, todos estos funcionan a través de una asamblea periódica y un
secretariado permanente.
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UNESCO, OIT, OMS, FMI, BIRF (banco mundial), UIT (telecomunicaciones), OACI (aviación
civil I), OMM, OIEA, UPU. También hay organizaciones muy relacionadas y otras regionales,
como la Organización de E americanos, la unión europea, la liga árabe, la unidad africana, las del
sudeste asiático, E centroamericanos, ALADI, NAFTA (tratado de libre comercio).
Durante de la Guerra fría la CI quedó dividida en dos según sus ideologías y políticas y la
inminente guerra real. Afortunadamente se llegaron a algunos entendimientos, como los de desarme
y la prohibición parcial de ensayos nucleares, la no proliferación de estos, y la limitación de armas
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estratégicas como también los misiles de corto y mediano alcance.
En 1970 la Declaración de los principios de derecho internacional que rigen las relaciones de
amistad y cooperación entre los E, implicó la aceptación de los 2 bandos de una serie de principios
universales y fundamentales del DI. En 1989 se produce el colapso del bloque comunista y al año
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siguiente se da por finalizada la guerra. El consejo de seguridad autoriza el empleo de la fuerza
contra Irak por su invasión a Kuwait, se encargó a desempañar el papel que los fundadores de las
NU le asignaron, provocaron debates acerca de la legalidad de la Carta, como la creación de
tribunales para juzgar crímenes internacionales, en 1998 el tratado de Roma creará (cuando entre en
vigor) una Corte penal internacional con legitimidad.
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Las NU promovieron la codificación y el desarrollo del DI, el clásico era liberal y descentralizado
permitiendo que las grandes potencias ejerzan su predominancia sin trabas, el derecho actual sigue
siendo liberal, descentralizado y oligocrático, pero en menor grado.
El fundamento de validez del Derecho Internacional y el motivo por el que sus normas obligas,
depende de la teoría a la que se adhiera:
Teorías normativistas: emplean un razonamiento de lógica jurídica, fundan la validez en una norma
superior, la norma que da fundamento al DI es la norma fundamental. La norma Pacta sunt servanta
“los pactos deben ser cumplidos” hay dos elementos: de fuerzas dirigentes como la opinión pública
y de normas de conducta que determinan los límites y la forma en que deben desenvolverse la
actividad de los E en coexistencia. Esto no puede ser demostrado, sino asumido como una hipótesis
primaria e indemostrable.
Lo que diferencia al DI del interno es que este principio no reposa como en el D.interno en una
norma superior, sino que es, él mismo una norma suprema (criterio formal que distingue las normas
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internacionales y le da unidad).
La norma hipotética fundamental (Kelsen): la norma pacta sunt servanta sirve para dar fundamento
a los tratados pero no a la costumbre, este principio es consuetudinario y da validez a las
obligaciones nacidas de los tratados porque se formó en la CI la costumbre de que deben ser
cumplidos. Una norma hipotética fundamental sería “que los E se comporten como lo han venido
haciendo”. La costumbre es un hecho creador de derecho que se expresa mediante una norma (no
jurídica ni perteneciente al derecho positivo) que es hipotética que cierra lógicamente el ciclo y da
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validez a la última norma de la pirámide del derecho positivo internacional.
Creación espontánea de la costumbre: la costumbre no se crea según un procedimiento establecido
por una norma anterior sino que aparece de forma espontánea, basta comprobar que es efectiva y
que se cumple en la CI.
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Más allá del formalismo: teorías que buscan el fundamento no formal.
Iusnaturalismo: fundamento del DI: el derecho positivo forma parte de un sistema en el que la ley
divina es fundamento último. Grocio: el derecho natural consiste en principios de la recta razón que
no hacen ver si una acción es honesta o no, según esté o no de acuerdo con la naturaleza. Pacta sunt
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Duguit: las normas jurídicas forman parte de las normas sociales, las que dan origen a sanción y
coacción por su incumplimiento son las jurídicas que se forman cuando un grupo de individuos que
forman la sociedad advierten que tales normas son tan esenciales para la vida en sociedad que la
fuerza se hace necesaria para sancionar su incumplimiento. La coacción debe ser justa (juicio de
valor). En el orden internacional, las normas responden a una necesidad intersocial.
Hay dos posiciones: las que sostienen una separación e independencia del DIP respecto de los
órdenes internos y los que afirman que el DI y los derechos internos forman un solo orden jurídico.
Teoría dualista: separación completa de los dos órdenes. Diferencias en: los fundamentos (en el
Derecho interno es la voluntad de un solo E y en el DI es la voluntad común de varios E); sujetos
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En cuanto a la diferencia de contenido, el Derecho interno se ocupa de los asuntos internos y el DI
de las relaciones externas, pero es imposible diferenciarlos. Según la jurisprudencia de la Corte de
La Haya, todo asunto interno puede ser objeto de un tratado internacional. El fundamento del
Derecho interno es la primera norma que ordena obedecer al legislador originario, al que impuso la
1º Constitución, solo será válida si es efectiva, si se cumple. En el DI se reconoce un E cuando su
orden jurídico es efectivo. De esto resulta que el principio de efectividad que es fundamento del
Derecho interno y está en el DI. En un sistema interno las leyes contrarias a la CN no son nulas y
sean.
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sin valor ab initio, mientras la ley no las anule. De allí que las normas opuestas al DI tampoco lo
modifican el common law o crean cargas financieras deben ser objeto de una ley aprobatoria para
formar parte del Derecho interno. La aprobación parlamentaria se realiza antes de que las
disposiciones del tratado sean normas internacionales vigentes.
EEUU: la costumbre internacional es parte del Derecho interno, no requieren transformación
alguna, son directamente aplicables a los ciudadanos. Los tratados aprobados por el Senado y
debidamente ratificados son parte del Derecho interno y si están en conflicto con una legislación
interna previa la derogan. La CN, en cambio, tiene supremacía.
Alemania: las reglas generales del DIP son parte del derecho federal, ellas prevalecen sobre las
leyes y producen en forma inmediata derechos y deberes para los habitantes del territorio federal.
Italia: el ordenamiento jurídico italiano se ajustará a las normas de DI generalmente reconocido, la
adaptación es automática sin necesidad de algún acto interno.
Francia: según los tribunales, las reglas de DI consuetudinario se aplican directamente en forma
complementaria.
Convención de Viena art. 27 “una parte no podrá invocar disposiciones de su derecho interno
como justificación del incumplimiento de un tratado” la única excepción a la regla es que el hecho
de que el consentimiento del E en obligarse por un tratado, haya sido manifestado en violación de
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una disposición de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados, no
podrá ser alegado por dicho E como vicio de su consentimiento a menos que la violación sea
manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental. Es manifiesta, cuando resulta
objetivamente evidente para cualquier E que proceda en materia conforme a la práctica habitual y
de buena fe.
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Antes de la reforma de 1994: el sistema normativo establecía que los tratados debían estar en
conformidad con los principios de derecho público establecidos en la CN (27) y que la C, las leyes
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y los tratados internacionales son la ley suprema de la Nación (31). La jurisprudencia anterior al
caso Ekmejián determinaba que ni el art. 31 ni el 100 atribuían superioridad a los tratados respecto
de las leyes del Congreso por lo tanto en caso de conflicto se aplica el principio “ley posterior
deroga ley anterior” esto podía llegar a generar alguna responsabilidad internacional por
incumplimiento del principio pacta sunt servanta. En 1980 se incorpora la Convención de Viena con
los principios de parta sunt servanta aplicables a los tratados internacionales, la prohibición de
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ya que Argentina al ser parte de la Convención de Viena no puede alegar su D interno para justificar
el incumplimiento de un T. El caso Fibracca reitera la doctrina del caso Ekmejián aclarando que los
tratados tienen primacía sobre el D interno una vez salvaguardados los principios de D público
constitucionales. El en art. 27 del la Convención cuando se refiere a D interno incluye las leyes y a
la CN
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concede competencia en materia internacional, pero están sujetados a tres condiciones: no deben ser
incompatibles con la política exterior de la N, no deben afectar las competencias federales de la N y
no deben afectar el crédito público. El congreso debe tomar conocimientos de estos T. En este tema
se plantean ciertas dudas como si el E central se debe responsabilizar por el incumplimiento, quién
establece la incompatibilidad del convenio con la política exterior de la N o si afectan al crédito
público (al tener que responsabilizarse)
En el caso de los acuerdos simples que se celebran sin la aprobación del Congreso y se ratifican con
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posterioridad, ¿las provincias pueden hacer uso de este modo? Si no requieren de la aprobación del
Congreso N estarían estos tratados reputados como ley suprema de la N.
La CSJ entiende que le tribunal debe velar porque la buena fe que rige la actuación del E N en el
orden internacional para el fiel cumplimiento de las obligaciones emanadas de los T y que no se vea
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afectada la CN. La reforma del 94 introduce grandes cambios al esquema normativo.
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individuales que se aplican a personas determinadas. De este modo se amplía el abanico de las
fuentes del derecho y la jurisprudencia sería fuente auxiliar de las normas pero fuente directa de
normas individuales.
La costumbre internacional
DI era principalmente consuetudinaria hasta que aparecieron los tratados leyes (normativos) que
con la codificación del DI adquirieron gran difusión. En la actualidad quedan áreas consuetudinarias
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como la responsabilidad internacional, el procedimiento arbitral, la protección diplomática y la
sucesión de Estados. El proceso de codificación y desarrollo del DI y las resoluciones de la
Asamblea General sobre materias diversas del DI, le dieron renovado impulso a la costumbre.
La codificación consistía en traducir a jus scriptum la costumbre internacional. El florecimiento de
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la costumbre, sucedió por dos factores: el 1º es la edificación de la costumbre sobre textos de
tratados multilaterales y el 2º es la intervención de las NU en el proceso codificador, sus textos
sirven de base para nuevas costumbres (ejemplo, costumbres marítimas formadas sobre los
consensos alcanzados en la 3º Conferencia de las Naciones Unidas sobre derecho del mar).
Definición: 2 significados de la palabra costumbre. Uno apunta a la norma jurídica formada al
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este tipo de costumbres, pero exige el consentimiento de los E regionales. Igualmente en el caso de
costumbre bilateral que se puede formar entre 2 E. Estas costumbres no pueden ser oponibles a E
que no participaron de su formación como es el caso de la costumbre universal.
Versión diferente de la costumbre: Se distinguen dos períodos, el formativo de la costumbre y el
período en el cual no hay dudas sobre una práctica o texto que origine la nueva costumbre (norma
general DI).
La formación de la costumbre como por ejemplo el del paso inocente de buque de todas las
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banderas por el mar territorial de los E costeros, el E costero estuvo originalmente en situación de
poder impedir que por sus aguas territoriales naveguen buques de otro pabellón. Repetir una
conducta significa que los hechos individuales de cada episodio responden a un género común. La
repetición genera entre los E protagonistas una costumbre válida. Su período formativo no puede
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ser demasiado extenso y tiene como base el consentimiento en obligarse de los mencionados E.
La costumbre universal: no está definido el momento en que una costumbre particular pasa a ser
universal, esto se debe a la descentralización del DI, no hay un órgano legislativo central que lo
ejercito, sin embargo la CIJ, la AGNU y la doctrina son consideradas como sus boceras. Sus
declaraciones son las que decide que una costumbre llegó a ser universal y esto se debe a que la CI
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toma conciencia de la generalidad de una cierta práctica, sin embargo todavía falta la declaración
que la consagra públicamente costumbre universal.
Es difícil excluir todo elemento de compulsión o imposición en la formación de costumbre, la
voluntad de ciertos E puede ser influida por la de los E más poderosos o más interesados en el
sector de que se trato.
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se ocupa de los acuerdos orales, sin excluirlos ya que pueden ser reconocidos por un juez
internacional en ciertas circunstancias. Los tratados son creados por una manifestación de la
voluntad común de 2 o más sujetos de DI con capacidad suficiente (no pueden individuos o
compañías comerciales)
Clasificación de tratados:
Son bilaterales aquellos en los que participan dos sujetos y multilaterales los celebrados por 3 o
más.
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Son abiertos aquellos a los que se puede acceder sin haber participado de la negociación y cerrados
aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello implique la celebración de un nuevo tratado.
En buena y debida forma son los que siguen un proceso complejo (se negocia, se adopta el texto
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único, se firma y ratifica) y los tratados en forma simplificada que normalmente son bilaterales,
tienen la ventaja de ser una forma rápida que va de acuerdo a la intensificación de las relaciones
internacionales.
Tratados contratos y normativos: los 1º expresan una voluntad de una parte que es distinta y
complementaria de la voluntad de la otra (comprar/vender) y los 2º traducen una voluntad común
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expresada en normas generales. Los tratados leyes no obligan a 3º E no miembros. Ambos crean
normas aunque los 1º solo normas individuales.
Celebración:
1. Conformación del texto: se negocia a través de los representantes debidamente acreditados, se
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formulan propuestas, contrapuestas, etc. hasta arribar a un acuerdo. Una vez que las partes
manifiestan su opinión de que el texto refleja lo negociado, se adopta ese texto. Su autenticación se
verifica mediante la firma, la firma ad referendum o la rúbrica de los representantes. Es la prueba
formal de la adopción del texto (art. 10.1/2).
2. Manifestación de la voluntad de obligarse: el texto aun no los obliga a nada. Debe manifestar su
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acepte. Favorece la participación de E al permitir a los reservantes incorporarse sí algún otro E las
acepta.
Opinión consultiva de la CIJ en el caso de las reservas de la Convención de Genocidio (AGNU): la
convención no establecía nada respecto a reservas y se planteó la cuestión de que si el E que la
presenta podía ser parte en caso de que esta fuese objetada. La Corte reconoce que son
circunstancias especiales ya que uno de los objetivos más importantes del tratado era obtener el
mayor número de participantes, por ello desecha los argumentos como ventajas y desventajas
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individuales y responde que el E reservante podía ser miembro de la Convención no obstante el
rechazo de la reserva por otros E, siempre que esta no fuera contra el objeto y fin del instrumento.
Convención de Viena (19 a 21): se fundo en tres consideraciones: que se requería flexibilidad en
materia de reservas debido a que la CI aumentó en número; los inconvenientes de las reservas se
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superan con las ventajas que aporta la incorporación de muchos E en convenciones de interés
general y que en la práctica las reservas siempre versan sobre puntos menores.
El E puede presentar una reserva al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse, a
menos que la reserva esté prohibida por el tratado o que lo estén solo determinadas reservas o que
no sea compatible con el objeto y fin de la convención.
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Objeción a la reserva: Basta que un solo E acepte la reserva para que el reservante forme parte del
tratado. Si otro E quiere que el tratado no entre en vigencia entre él y el reservante debe indicarlo
expresamente.
Subsistemas:
* Entre el reservante y los que aceptan la reserva rige el tratado modificado.
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* Entre el reservante y lo que no aceptan la reserva, no rige el tratado si estos últimos así lo
manifiestan.
* El tratado rige en la forma original entre los otros E.
* Entre un E que haya hecho una objeción a la reserva, entra en vigor el tratado y las disposiciones
que se refieran a la reserva no se aplican entre estos dos.
Casos de aceptación unánime necesaria: ciertos tratados de interés general exigen la aceptación de
todas las partes de una reserva, ya sea por el número reducido de E o por el objeto y fin que implica
su íntegra aplicación por las partes como condición esencial.
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una modificación se aplica el 41.
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que haya de atribuirse a los términos del tratado en el contexto de éstos y teniendo en cuenta su
objeto y fin. Se dará a un término un sentido especial si consta que tal fue la intención de las partes.
La buena fe es primordial en el DI.
Predominio del texto. Contexto: incluye el preámbulo y los anexos del tratado y todo en su
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contexto. También los acuerdos (complementarios) a que se refiera el tratado y que hayan sido
concertados entre todas las partes con motivo de celebración de este y todo instrumento formulado
por una o más partes con motivo de la celebración y aceptado por los demás como documento
referente al tratado
Acuerdos y prácticas ulteriores: todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del
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tratado o de la aplicación de sus disposiciones y toda práctica ulterior seguida de la aplicación del
tratado. El tratado nada dice al respecto pero son de aplicación las normas vigentes al momento de
la celebración del tratado.
Las reglas complementarias: si ejercitando los métodos anteriores el sentido permanece oscuro o
ambiguo o se llega a un resultado irrazonable o absurdo, hay que acudir a otros medios: la CPJI
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emitió una opinión en la que establecía que debían recurrirse a los trabajos preparatorios para
informarse sobre la verdadera intensión de las partes. Estas son las actas que recogen las
negociaciones de los E previas a la adopción del texto. En los bilaterales suelen ser notas
diplomáticas. Otro medio puede ser las circunstancias de celebración del tratado. (32)
Interpretación de los tratados autenticados en dos o más idiomas: si discrepan los textos en algunos
puntos en las diferentes versiones y no hay un texto que prevalezca o acuerdo de las partes fuera del
tratado y las discrepancias de sentido no pueden resolverse aplicando las reglas de los art. 31 y 32
se adoptará el sentido que mejor concilie esos textos habida cuenta del objeto y el fin del tratado.
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3. Violación de una norma del ius cogens: son las normas imperativas del DI que protegen intereses
esenciales de la CI, no admiten su derogación por pactos en contrario.
Obligaciones erga omnes: hay que diferenciar las obligaciones de los E para con la CI en su
conjunto y las que nacen respecto de otros E. Las 1º conciernen a todos los E y dada la importancia
de los derechos que están en juego se consideran un interés jurídico en la protección de dichos
derechos, son obligaciones erga omnes.
Obligaciones imperativas: no todas las obligaciones erga omnes son imperativas, pero todas las
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normas imperativas son erga omnes. Las normas imperativas generales son las aceptadas y
reconocidas como tales por la CI en su conjunto, no admiten acuerdos en contrario y solo pueden
ser modificadas por una norma ulterior de igual carácter.
Jurisdicción obligatoria de la CIJ: por temor a que los E no cumplan las obligaciones invocando
DD
normas imperativas que no tengan criterios precisos de identificación se establece la jurisdicción
obligatoria de los casos relativos a la interpretación o aplicación de los art. 53 y 64 (si surge una
nueva norma imperativa del DIG el tratado que esté en oposición se convierte en nulo y terminará.
Efectos de la nulidad: el principal es invalidar las disposiciones ad initio. El E autor no puede pedir
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la anulación de los actos consecuentes al tratado si la causal es dolo o coacción. Si la causal es una
norma imperativa vigente al tiempo se su celebración las partes tiene que eliminar las consecuencias
de los actos hechos conforme al tratado y ajustar la norma imperativa en sus relaciones. La nulidad
se opone a todo el tratado o a una cláusula determinada de alcance limitado. Art. 44. Las cláusulas
objetadas deben ser separables, no haber constituido una base esencia en el consentimiento en
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obligarse o si la continuación del cumplimiento del tratado en esas condiciones no es justa. (no si se
alega coacción o contradicción con norma imperativa)
La nulidad es subsanable en los casos del art. 45: si la causal fue la violación de una norma interna,
por error, dolo y corrupción de los representantes.
Los tratados y los 3º E: art. 34 “un tratado no crea derechos ni obligaciones para un 3º E sin su
consentimiento”
En cuando a las obligaciones; solo se originan si el 3ºE acepta expresamente por escrito la
obligación. Su revocación o modificación solo tiene lugar por un nuevo acuerdo de todas las partes
y el 3º.
Para los derechos creados por una disposición de un tratado a favor de un 3º se requiere la
aceptación, pero existe una presunción de que lo acepta mientras que no haya indicación en
contrario. La revocación o modificación depende de las condiciones en que fue concedido. Art. 37.
Normas de tratados transformadas en consuetudinarias: las obligaciones y derechos surgen de la
costumbre emergente de una disposición del tratado, no del tratado en sí.
Enmienda: es el cambio de alguna/as de las disposiciones en relación con todos los E miembros,
puede asimilares a un tratado nuevo, requiere el acuerdo de todas las partes. Todas las partes pueden
participar de las negociaciones y decisiones, en la celebración y ser partes del tratado enmendado.
Si alguna parte no acepta la enmienda se crean subsistema:
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Terminación de los tratados. Tienen vigor hasta su terminación por alguna de las causales
previstas en la Convención:
1. Voluntad expresa o tácita de las partes: en los términos del tratado o en cualquier momento por la
voluntad común de todas las partes. Es tácito cuando todas las partes celebran un tratado sobre la
misma materia incompatible con el anterior.
Terminación total o parcial: podrá ser parcial cuando las cláusulas son separables en cuanto a su
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aplicación y no constituyen una base esencial de su consentimiento en obligarse y la continuación
del resto no es injusta. En caso de violación por coacción o por oposición a una norma ius cogens la
terminación es total.
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2. Renuncia o retiro: debe demostrarse que infiere de la naturaleza del tratado, de un tratado de
límites no puede denunciarse o retirarse.
3. Cambio fundamental en las circunstancias: se puede pedir la revisión cuando se cumplen los
requisitos: ser imprevisto, de gran importancia, estar en relación con las circunstancias existentes
LA
cuando fue celebrado, alterar el alcance de las obligaciones que faltan cumplir y ser base esencial
del consentimiento en obligarse. No se permite la denuncia unilateral, si no es aceptada por el resto
se aplica el art. 33 (carta onu) sobre la solución pacífica de las controversias y si no a la conciliación
obligatoria del anexo.
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4. Violación: en los bilaterales, la parte puede pedir la terminación total o parcial. En los
multilaterales puede ser por todas las partes, por la parte perjudicada o por una cualquiera.
5. Suspensión de un tratado: las partes quedan exentas de cumplir las obligaciones por un período
de tiempo, casas: voluntad de las partes. En los tratados multilaterales la suspención entre algunos
está sujeta a condiciones; que esté previsto en el tratado, si no lo está, que no afecte el goce de
derechos o cumplimiento de obligaciones de los otros E que no participan de la suspención. Por una
violación grave.
Las consecuencias: partes están exentas de cumplirlo durante el período de suspención en sus
relaciones recíprocas.
6. Solución pacífica de las controversias relativas a la terminación o suspención del tratado o por la
nulidad: existe la obligación de sentarse en la mesa de negociación, aunque no la de llegar a una
acuerdo que resuelva el asunto. Si las diferencias versan sobre una norma ius cogens hay
jurisdicción obligatoria de la CIJ salvo que las partes de común acuerdo se sometan al arbritraje.
7. Depósito, registro y publicación: tradicionalmente lo era el gobierno del E que hubiera actuado
como sede de la conferencia internacional en la que el instrumente se negoció. Con la aparición de
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Es la 3ª fuente mencionada en el art. 38. Estos principios generales son de derecho interno, normas
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muy generales que tienen vigencia en la mayor parte de los ordenamientos jurídicos de las naciones
civilizadas (enriquecimiento sin causa, cosa juzgada, buena fe, nadie puede transmitir a otro un
derecho mejor ni más extenso que el que tiene, ni alegar su propia torpeza para beneficiarse en
derecho). No son principios de DI sino de D. Forman un fondo común de los derechos internos e
internacional. Los 1º están más desarrollados. Los principios generales del DI es la costumbre
internacional. Puede ser que algunos de estos principios generales del D no sean aplicables al DI
por sus especiales características (Din) como también sucede a la inversa. Para ser fuente del DI
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estos principios del D interno deben ser transferibles al orden internacional, considerando las
diferencias de estructura entre ambos.
DD
Autonomía como fuente del DI: los voluntaristas ponen en duda que se puedan aplicar en forma
autónoma, pero existe la costumbre internacional que considera a los principios generales del
derecho con aplicación supletoria. No son fuentes formales ya que no constituir un procedimiento
de creación de normas, sino que son una reserva de conceptos jurídicos, fuente material, elementos
exteriores al DI pero no al derecho mismo.
LA
Aplicación supletoria en las lagunas del D: La CIJ las aplica en forma supletoria cuando n hay una
norma convencional o consuetudinaria aplicable al caso. Para Kelsen estas lagunas no existen, si
hay una norma que ampara las pretensiones de una parte, la sentencia le es favorable, si no hay una
norma la controversia se resuelve en su contra. Los jueces podrían dictar sentencias injustas porque
el caso no fue previsto por el legislador. Nuestro art. 16 del CC, dice que si una cuestión civil no
FI
puede resolverse ni por las palabras ni por el espíritu de la ley se atenderá a los principios de leyes
análogas y si aún la cuestión fuese dudosa, se resolverá por los principios generales del derecho.
Fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina): no son fuentes autónomas porque no son productoras
de normas internacionales, sino que el tribunal las usa para discernir los perfiles de normas
provistas por las fuentes principales.
16
OM
constituyen la Corte o tribunales.
Otras fuentes:
La equidad: el art. 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir un litigio ex aquo et bono
si las partes así lo convienen, no teniendo en cuenta las normas del DI eventualmente aplicables.
Actos unilaterales:
.C
a. De los E: Los que se refieren a un tratado o a una costumbre internacional no interesan por no
crear obligaciones ni derechos ni normas, sino que es el tratado o costumbre el que les da
nacimiento. Los autónomos producen efectos jurídicos por sí mismos y son:
DD
1. la notificación (E notificado no puede negar el conocimiento del hecho o situación notificada) 2.
El reconocimiento (debido a la descentralización de la CI, los E deben reconocer ciertas situaciones,
una vez realizado esto no pueden negarlo) 3. La protesta (acto contrario a 2; Un E no reconoce un
derecho de otro reservándose el propio) 4. La renuncia (declina ejercer un derecho o ventaja) 5. La
promesa unilateral (un E se compromete a adoptar cierta conducta en relación a otro/s) Un ejemplo
LA
AGNU puede declarar u originar una costumbre. Las resoluciones de las organizaciones
internacionales no son una fuente independiente del DI pero pueden contribuir a la formación de
nuevas reglas al dar prueba del consenso que se está formando o declarar el derecho existente al
definirlo e interpretarlo.
17
OM
caso de los protectorados o E vasallos. Andorra y Mónaco respecto de Francia.
La comunidad internacional no tiene personería jurídica internacional, no tiene representantes, ni
siquiera en las Naciones Unidas. Tampoco la Humanidad, aunque se le han atribuido ciertos
derechos como por ejemplo el tratado del espacio en su art. 1º dice que la exploración y la
explotación del espacio extraterrestre son de incumbencia de la humanidad; y el art. 137 de la
Convención de Montego Bay (1982) que inviste a la humanidad con derechos sobre los recursos de
los fondos marinos allende las jurisdicciones nacionales. No se advierte como la humanidad puede
.C
hacer valer dichos derechos.
b) Las organizaciones internacionales
c) Sujetos ligados a la actividad religiosa
1. Iglesia Católica: parte de la doctrina dice que no es sujeto de derecho por su índole, no
DD
participa de la CI y sus relaciones son llevadas a cabo por la Santa Sede; otros que la Iglesia C.
y la S.Sede son dos sujetos distintos en unión a la persona del Papa. La práctica nos muestra que
la Iglesia se rige por las normas del derecho de gentes, de las que es posible deducir normas
internacionales y aplicarlas, de esta persona la Santa Sede es el órgano de gobierno que la
representa, aunque la Iglesia puede usar otros órganos para algunos actos internacionales
LA
(Concilio de Constanza)
2. Ciudad del Vaticano: Mediante el Pacto de Letrán (11/feb/1929) un pacto y un concordato
otorgan a la Iglesia la independencia necesaria para el cumplimiento de su misión espiritual,
Italia reconoce dichos territorios bajo la soberanía del Sumo Pontífice. Su nacionalidad es
funcional, supletoria y temporal. Su ordenamiento jurídico está dado por una ley fundamental y
FI
normas internas. El Papa tiene la plenitud de los poderes ejecutivo, legislativo y judicial.
Renunció al derecho de asilo y es neutral y ajena a todo conflicto internacional, salvo que se
solicite su intervención como mediadora (Argentina y Chile conflicto del Beagle)
3. La Soberana Orden Militar de Malta: orden religiosa con capacidad muy restringida, tiene
sede en Roma, goza del derecho de legación activo y pasivo y concierta tratados internacionales,
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Los E. Condiciones del E
Un E existe cuando reúne las condiciones de poseer un territorio, una población que habite el
territorio y un poder público que se ejerza sobre la población y el territorio. En la Convención de
Montevideo sobre los derechos y deberes de los E se estable que un E como persona del DI debe
tener una población permanente, un territorio definido y un gobierno, también la capacidad de
relacionarse con otros E. Para tener personalidad plena se agrega el elemento soberanía
a) La población
.C
Está compuesta por nacionales (sobre los cuales el E tiene una supremacía personal originada por
la nacionalidad que permite ejercer su poder aunque no estén en el territorio) y por extranjeros
DD
(sobre los que ejerce una supremacía territorial por el hecho de que se encuentran dentro del
ámbito en el que ejerce su soberanía) que habitan de forma permanente en su territorio.
E y Nación: Si un grupo humano se organiza en forma de E podrá adquirir personalidad
internacional (cuestión jurídica) Para que se de la Nación se requieren ciertas circunstancias
(cuestión política) Antes del E de Israel la nación judía estaba distribuida en varios E. Teoría
objetiva: comunidad de territorio, lengua, raza y religión como elementos objetivos de unión.
LA
Teoría subjetiva: clima espiritual que hace del grupo una familia. Corriente mixta: la comunidad de
territorio, origen, costumbres e idioma (obj) engendra una comunidad de vida y conciencia social
(subj). La aspiración es que cada Nación se constituya en E.
b) Territorio
Ambito en el cual ejerce una competencia general (intenta satisfacer las necesidades de la
FI
población, soc. perfecta) y exclusiva porque excluye la competencia de otro E o sujeto internacional
en su territorio, salvo cuando existe la extraterritorialidad o la intervención permitida. La CIJ en el
asunto del Canal de Corfú declara que la exclusividad debe ser respetada por los otros E.
c) Gobierno
El DI exige que el gobierno sea efectivo y que ejerza las potestades del E en el territorio y sobre la
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OM
aceptaron el principio de continuidad) Salvo la federación Rusa que proclamó su identidad
asumiendo las obligaciones y derechos, permitiéndole entrar el la Asamblea General y en el
Consejo de Seguridad. Yugoslavia, formada por Servia y Montenegro, a la solicitud de continuidad
ocupando el mismo sitio, le fue negado, debiendo solicitar su admisión como nuevo miembro.
La jurisprudencia internacional se inclina por la continuidad de la identidad estatal. Las
obligaciones de un E no se ven afectadas por un cambio de gobierno, aun el que proviene de un
golpe de E.
.C
Formas de organización de los E: Puede ser simple o unitaria (1 E, 1 persona) o compuesta, 2 o
más E se presentan ante la CI como 1 persona (E federales)
El E federal: E una sola persona ante el DI, los E miembros aceptaron una Constitución que
DD
consagra la unidad. El poder central tiene jurisdicción sobre los E miembros y sobre la población
de estos.
Confederación: Agrupa E que mantienen su personalidad internacional completa, hay varias
personas. El órgano central es una dieta, corporación ante la cual los E miembros se representan por
enviados diplomáticos, este poder central es reducido, se limita a funciones comunes y parciales en
LA
dichos tratados.
Mandatos: El pacto de la SN da origen a este régimen aplicado a las colonias de Alemania y
Turquía luego de la 1º GM. Se le encomienda a los E vencedores la administración de los
territorios. Alemania y Turquía pierden su soberanía sobre estos, pero tampoco la tenían los E
administradores. Los mandatarios tenían obligaciones relacionadas con la población, su bienestar y
20
OM
1. El reconocimiento es constitutivo de la personalidad del nuevo E. Los voluntaristas no podían
permitir que este hecho se lleve a cabo sin la participación de la voluntad de los E. Solo la
voluntad de estos puede crear una nueva persona internacional. Relatividad (de las situaciones
que engendra, porque un nuevo E podría ser reconocido por algunos E y no por otros) y
discrecionalidad del reconocimiento, ya que la voluntad de un E sobre este tema no puede
coartarse por reglas o normas. El reconocimiento es atributivo de la personalidad internacional.
2. El reconocimiento es declarativo de una situación preexistente. No se es E antes de
.C
reconocimiento, por lo tanto carece de derechos y deberes en el plano internacional, la práctica
demuestra que esto no es así ya que si uno de estos E comete una agresión se le reclama
jurídicamente.
Naturaleza del reconocimiento según Kelsen: El reconocimiento debe ser otorgado si las
DD
condiciones concurren y rehusado si no lo hacen, so pena de incurrir en ambos casos en la violación
de una obligación internacional. Un E puede reconocer a otro y no entrar en relaciones con él, nada
lo obliga a hacerlo. El reconocimiento es constitutivo. El DIP es aplicable solo a las relaciones entre
un nuevo E y otro ya existente, si este lo reconoció. Respecto a si un E comete violaciones a
obligaciones del DI antes de ser reconocido, el E que demanda la reparación por el mismo hecho lo
LA
reconoce.
Panorama actual: El E que reconoce es al mismo tiempo guardián de sus intereses u agente del DI,
son inevitables que las consideraciones políticas influyan en el acto positivo del reconocimiento o
en su rechazo, sin embargo esto no afecta la naturaleza legal. Si se acepta como declarativo, no hay
posibilidad de someterlo a condiciones, los E se limitan a probar la existencia de un hecho con
FI
efectos jurídicos. Si un E es absorbido por otro, el retiro del reconocimiento se puede realizar de
forma tácita reconociendo al E en su nueva situación o expreso como en el caso de la desaparición
del Reino de Nápoles con la unificación italiana. Para los E de Europa oriental, en la Unión
soviética y Yugoslavia, el reconocimiento se otorgaría si contaban con base democrática y se
comprometían a respetar obligaciones internacionales derivadas de la carta de la ONU, Acta de
Helsink y de París; también ciertos compromisos en materia de derecho humanos, derechos de las
minorías, inviolabilidad de las fronteras, desarme y no proliferación nuclear. Al caso de Yugoslavia
se le agregó la necesidad de un informe previo y la prohibición de adoptar nombres que escondan
reivindicaciones territoriales.
Oportunidad del reconocimiento; según las circunstancias de cada caso. Se tiene en cuenta cuando
hay una separación respecto de un E anterior, independencias de colonias. El nuevo E debe reunir
las condicioens y ofrecer cierta expectativa de estabilidad, es recomendable esperar a que la
metrópoli reconozca la independencia o haya abandonado la lucha o no tenga posibilidad de
continuarla con éxito. En otros casos el reconocimiento ayudó a acelerar la descolonización como el
caso de Guinea Bissau, reconocida cuando Portugal aún controlaba parte de su territorio.
Admisión a una organización internacional y el reconocimiento: Una organización internacional
puede reconocer a un E pero no implica que el reconocimiento sea automático por los demás
miembros. Las NU en la carta, dice que implica una delegación de la potestad estatal del
reconocimiento a la organización, a partir del ingreso todos los derecho y deberes le son aplicables.
21
OM
miembro de la CI no implica que se ponga en duda la existencia de un gobierno en le país, si esto
ocurre faltaría un elemento esencial y se presentaría el problema de retirar el reconocimiento. Al
DIP solo le interesa que haya un gobierno efectivo. Quien reconoce debe tener confianza en que el
nuevo gobierno estará dispuesto a cumplir con las anteriores obligaciones contraídas por el E y si
tiene la capacidad de respetar el derecho de gentes. Puede ser expreso o tácito.
Reconocimiento según Jefferson y Wilson: el 1º aconsejó reconocer los gobiernos que no emanaran
de la voluntad popular sólo si recibían una legitimación subsecuente, el 2º siguió esta regla en
.C
países de América Latina en los golpes de E.
Doctrina de Tobar: No reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes
libremente elegidos por el pueblo reorganizaran constitucionalmente el país.
Doctrina de Estrada: Evitar el reconocimiento ya que significa la emisión de un juicio sobre la
DD
legitimidad del gobierno.
Efectos: los atributos básicos del E son oponibles erga omnes, la soberanía territorial del E no
reconocido debe ser respetada. Un efecto importante es el cambio en su situación política, el
reconocimiento como E independientes por la unión europea (parte) de algunas repúblicas formadas
de la antigua Yugoslavia, transforma una guerra civil en una internacional con la ación de Servia
LA
Montenegro, que hubiera sido una defensa al orden constitucional pero fue considerada una
agresión en donde se consideró la intervención de 3º E. Un E no reconocido no puede litigar en los
tribunales del E que no lo reconocen ni se le otorgaría el exequatur y ejecución de sentencias,
tampoco podría reclamar o hacer efectivo su derecho sobre el territorio de aquel E.
Reconocimiento de otras situaciones: la guerra civil puede ser reconocida por 3º E por el comercio
FI
22
Soberanía territorial: Poder que el E ejerce sobre las personas, dentro de su territorio la
competencia territorial es mayor, fuera de estas puede ejercerla basada en títulos específicos.
Plenitud: E reglamenta y administra las instituciones y actividades humanas mediante la legislación,
la reglamentación, jurisdicción o administración. Limitaciones: impuestas por la coexistencia
internacional de los E, se abstiene de llevar adelante ciertas políticas o aceptan otras impuestas
OM
desde afuera, protección a los derechos fundamentales, principio de utilización razonable del
territorio prohibiendo o reglamentando actividades que pueden causar daños transfronterizos,
obligaciones respecto a los recursos naturales dentro del territorio, etc.
Exclusividad: Los E ejercen los poderes (L,E,J) a través de sus propios órganos, la igualdad
soberana de los E prohibe a los demás inmiscuirse en el ejercicio interno de tales poderes. La CIJ no
admitió en el asunto del estrecho de Corfú, que la eventual violación del DI por Albania autorizara
al Reino Unido a ejercer un acto de fuerza en el territorio del 1º en busca de pruebas.
.C
Limitaciones a la exclusividad: inmunidades de jurisdicción territorial a los Jefes de E y
diplomáticos extranjeros, buques y aeronaves de guerra; los E territoriales deben abstenerse
respecto a los actos ejercidos por estos. Hay excepciones o limitaciones a la soberanía sobre ciertos
territorios, establecido por contrato, como es el caso de Argentina y Chile que neutralizan el
DD
Estrecho de Magallanes.
Arrendamiento: Por vía convencional un E puede ceder parte de su territorio por cierto período a
otro reservándose una soberanía residual. Hong Kong fue cedido a China en arrendamiento al Reino
Unido, volvió a la soberanía plena de la Rep. Popular China en 1997. Otro ejemplo es la cesión
administrativa del Canal de panamá a EEUU.
LA
Capitulaciones: convenios entre ciertos E occidentales y otros fuera de la cristiandad en virtud que
los 1º se reservan el derecho de juzgar a sus súbditos por hechos o actos cometidos en jurisdicción
de otros miembros del Tratado (Europa / Asia, África)
También hay limitaciones a la soberanía territorial en las relaciones de los E con las organizaciones
internacionales, que se establecen en el tratado constitutivo de las organizaciones (rige para todos
FI
Espacios que comprende: terrestre, incluyendo suelo y subsuelo: aguas interiores (ríos, lagunas,
lagos, estéreos) y mar territorial y espacio aéreo sobre la tierra, aguas interiores y mar territorial.
Más allá del mar territorial el E tiene derechos soberanos específicos en la zona contigua y en la
zona económica exclusiva, en la plataforma continental allende las aguas territoriales. Los derechos
son de esploración y explotación de los recursos naturales de, investigación científica, etc.
Territorio terrestre:
Cuando un E adquiere un territorio significa que incorpora al suyo otra parcela por alguno de los
medios del DI.
Arbitro Huber en el caso de las Islas Palmas: Las formas de adquisición son la conquista, la
ocupación y la cesión cuando el cedente tiene la facultad de disponer del territorio. Lo mismo
ocurre en la acreción, un soberano capaz de extender su soberanía a cualquier punto que caiga en la
espera de su actividad. Esto trae como consecuencia que se desplieguen todas las funciones
estatales en el territorio adquirido. La adquisición requiere del animus domini y el efectivo ejercicio
de las competencias estatales o corpus. El título (derecho a ejercer la soberanía territorial) garantiza
23
OM
el E lo competara con la ocupación efectiva.
2. Ocupación; se inspira en el D.romano de propiedad, se necesita del animus y de ciertos hechos
concretos que lo manifiesten, normalmente son las funciones estatales desplegadas en el ámbito
territorial que pueden asumir formas diferentes según las circunstancias particulares de cada caso.
La efectividad es la clave para que la ocupación tenga efecto de adquirir el territorio. Casos:
Isla Clipperton: Pacífico a 1200 Km. SE de México, se la disputa con Francia. En 1858 un francés
de un buque mercante la encuentra deshabitada y la declara territorio francés avisando al cónsul y al
.C
gobierno de Hawai. Francia no la ocupa materialmente. En 1897 un buque de guerra mexicano
desembarca y fuerza a sus 3 habitantes a izar la bandera mexicana. México declara que la isla fue
descubierta por España y que fue sucedida en título de soberanía. Arbitro decide que la isla es
francesa porque México no probó el hecho del descubrimiento. La isla era terra nullius y susceptible
DD
a la ocupación cuando Francia proclama su soberanía y a pesar de no haberla ocupado, realizaron
actos exteriores del animus occupandi.
Groenlandia oriental: 1931 Noruega ocupa la porción oriental del Groenlandia aduciendo que era
terra nullius. Dinamarca sostenía su soberanía sobre toda Groenlandia desde 1721, aunque solo
había colonizado la parte occidental. El tribunal decide que Dinamarca poseía título válido ya que el
LA
rey de Dinamarca había realizado actos de jurisdicción válidos para todo el territorio, la legislación
es una forma del ejercicio del poder soberano, había concesiones de comercio, caza y minería
hechas sobre la base de que el rey estaba en la posición de otrogar un monopolio válido en la costa
este, también había concesiones para las líneas telegráficas y la legislación fijaba los límites del mar
territorial.
FI
Isla de Palmas: situadas cerca del archipiélago de las Filipinas. EEUU alegaba que España se las
había cedido en el tratado de parís en 1898, el título español se basaba en la contigüidad con el
archipiélago de las Filipinas que por el descubrimiento cayeron bajo su soberanía. Holanda se basó
en los actos de soberanía realizados por ella desde 1700. El arbitro Huber falló a favor de Holanda,
la isla estaba habitada permanentemente y la población era lo suficientemente numerosa como para
que fuera imposible que sobre ella no se ejerzan actos de administración. Los títulos de EEUU
fueron rechazados porque España no podría haber cedido lo que no tenía.
Descubrimiento: no crea un título definitivo, sino uno imperfecto que se completa con la ocupación
efectiva. El DI de la época declaraba que un acto de aprehensión efectiva fundamentada en todas las
formas de adquisición territorial exigía la ocupación efctiva.
Derecho intertemporal: la insistencia creciente de que la ocupación fuera efectiva, sería
inconcebible si sólo se exigiera para el acto de adquisición de un derecho y no igualmente para su
mantenimiento, no basta con que dicho acto sea válido al tiempo de su realización sino que debe ir
cumpliendo las exigencias normativas de tiempos posteriores para la creación o subsistencia de ese
mismo derecho.
Cesión: El título de España y el tratado de París que otorgaba la cesión era incoado (imperfecto) ya
que prevalece el despliegue continuo y pacífico de autoridad de otro estado.
Contigüidad: En ciertas circunstancias las islas relativamente cerca de la costa de los E otorgaba la
pertenencia en razón de la situación geográfica, pero no hay una regla de DI positivo que establezca
24
OM
mar. En la Convención sobre el derecho del mar de Montego Bay, se introduce la noción de
adyacencia haya o no, conformación geográfica de plataforma, como resultado de las nociones de
prolongación natural y de distancia, que se complementan.
.C
ocupación permanente.
1. El Artico: la contigüidad se expresa a través de los sectores y fue invocada por varios países. El
casquete polar norte solo es una gruesa capa de hielo y ciertos archipiélagos e islas. Las
características climáticas no permiten la ocupación material, los países cuyo territorio se extiende
DD
hasta dentro del casquete polar ártico tendrían derecho sobre las tierras bañadas por las aguas
situadas entre una línea que se extienda hasta el norte desde su extremo oriental y otra que se
extienda hasta el norte desde su extremidad occidental. Rusia, Noruega, Dinamarca, Canadá y
EEUU, tienen un litoral que da al Océano Artico y poseen este derecho.
2. La Antártida: la diferencia con el caso anterior es que este se trata de un continente cubierto por
LA
los hielos. Varios países reclaman un sector, incluso la Argentina (meridianos 25º y 74º) Además de
Australia, Chile, Francia, Noruega, Nueva Zelanda y el Reino Unido. En algunos casos los sectores
se superponen parcialmente (chile, argentina, reino unido). Los EEUU no reclamaron sector alguno
pero tampoco reconocen las reclamaciones de los demás países.
3. El tratado del Antártico: Se realizó para excluirla del campo de la Guerra fría y para facilitar la
FI
investigación científica. Washington dic. 1º 1959. Zona comprendida al sur del paralelo 60º de
latitud austral y dentro de ella al continente y a los hielos adheridos a las costas. Los miembros
originales son: Argentina, Australia, Bélgica, Chile, Francia, Japón, nueva Zelanda, Noruega, Unión
Sudafricana, URSS, Reino Unido y EEUU.
Cláusula paraguas: Niega que las disposiciones del tratado puedan ser invocadas como renuncia de
las partes a sus derechos de soberanía, establece que ningún acto o actividad que tenga lugar en la
Antártida sirva de fundamento para hacer valer, apoyar o negar cualquier reclamación de soberanía
territorial ni para crear derechos de soberanía, No se podrán ampliar las reclamaciones ya existentes
ni formularse nuevas reclamaciones.
Exclusividad de actividades pacíficas: el objeto y fin del tratado es que en interés de la humanidad,
la Antártica se reserva para actividades pacíficas y la investigación científica, se prohibe su
militarización y la realización de maniobras o ensayos de armas de fuego. Se excluye toda
explosión nuclear o la introducción de desechos radioactivos.
La investigación científica: la cooperación de los E miembros y libertad.
Partes consultivas: los miembros originales y los que manifiesten interés concretando actividades o
estableciendo bases, son partes consultivas y gozan de una situación especial. Se reúnen cada 2 años
para considerar los temas relativos a la vida del tratado y adoptan recomendaciones por unanimidad.
Protección del medio ambiente; ante la falta de reglamentación en lo relativo a zonas de pesca y de
la plataforma continental, el temor a la contaminación determina la creación de instrumentos
25
OM
favor de otro, de los derechos y títulos que el primero pudiera tener sobre dicho territorio. Las
ocasiones son: por un tratado de paz (Alsacia Lorena por Francia a Alemania 1870); como
contraprestación por un servicio recibido (Saboya y condado de Niza de Cerdeña a Francia por la
ayuda en la unidad italiana); o por el resultado de una compra (Alaska es comprada por EEUU a
Rusia); o por permuta (Isla de Heligoland a Alemania por el Reino Unido a cambio del
reconocimiento del protectorado británico en Zanzíbar y Uganda). Para perfeccionarse requiere el
despliegue de las competencias territoriales. La CPJI determinó que la soberanía del territorio
.C
cedido continúa siendo del anterior soberano hasta que se produzca la completa desaparición de
todo vínculo político con el E cedente, aunque el tratado haya entrado en vigor.
2. La conquista: el pacto de Kellogg Briand de 1928 prohibe el uso de la fuerza, la conquista deja de
ser un medio lícito para adquirir territorios. Las Naciones Unidad y la Resolución de la Asamblea
DD
General de las NU, prohibe formalmente la conquista por la fuerza; el territorio de un E no será
objeto de adquisición por otro E derivada de la amenaza o el uso de la fuerza. La ocupación militar
japonesa de Manchuria y la instalación de un gobierno del Manchukúo, motivaron la reacción de
EEUU que no reconoció las situaciones de hecho o tratados que modifiquen la soberanía de Chile.
“el territorio de un E es inviolable, no puede ser objeto de ocupación militar ni de otras medidas de
LA
fuerza tomadas por otro estado, directa o indirectamente, cualquiera fuera el motivo, aunque de
manera temporaria. No se reconocerán las adquisiciones territoriales o las ventajas especiales que se
obtengan por la fuerza o por cualquier medio de coacción”
3. Prescripción adquiquisitiva: Huber hizo predominar el despliegue pacífico de soberanía durante
cierto tiempo por encima del descubrimiento. Rousseau: si el territorio es res nullius, se aplica la
FI
ocupación. Si es prescripción adversa (contra título anterior) hay diferentes soluciones, o no hay
protestas del anterior soberano “teoría del silencio” abandonó su título; o se resiste y protesta en
cuyo caso no hay ni abandono ni transferencia de título. El abandono sería la verdadera razón por la
cual el nuevo lo adquiere. El principio ex injuria non oritur jus, dice que un E puede, por una
violación legal consentida por otros E, construir un derecho prescripto o histórico. Este derecho no
se fundamenta en la ilegalidad de los actos que le dan origen, sino en otro proceso paralelo al 1º y
que consiste en la inacción del antiguo soberano, que abandona su título o permite su extinción o lo
pierde por omisión de mantenerlo.
4. El uti possidetis juris: Cuando las colonias hispanoamericanas accedieron a la independencia, en
su mayor parte establecieron para sus límites territoriales esta doctrina. En el Dromano describía un
interdicto posesorio que protegía al poseedor actual de facto, como poseéis, seguiréis poseyendo”
En el DI se adopta en la Paz de Breda (países bajos e Inglaterra) y regula la situación territorial
existente al final de la guerra, la ocupación militar lograda por una de las partes durante las
hostilidades, permanecen con título de soberanía basado en el tratado de Paz. El ocupante militar
continúa poseyéndolo pero ahora con título. En 1810 se utiliza en forma diferente, se proclama
como principio de derecho público, su utilidad es la servir como criterio para establecer las
fornteras entre los E independientes que surgen de las colonias españolas en América, estas serían
los antiguos virreinatos o capitanías. Los territorios no quedan como res nullius que pueden ser
ocupados por otros E y incluso por E exteriores al continente. Se utilizó también en la
26
OM
que otorgaba su nacionalidad, crea un organismo internacional para coordinar y controlar el tráfico.
Convención de Chicago 1944. Después de la 2º GM las armas aéreas fueron decisivas, la actividad
civil en la postguerra fue extraordinaria. Ratifica la soberanía plena y exclusiva del E sobre su
espacio aéreo, las aeronaves civiles dependen de su nacionalidad en el registro, se determinan las
condiciones que deben reunir sus equipos de radio y sus documentos, se crea la Organización de la
Aviación Civil Internacional, con funciones más amplias. Se distinguen entre los vuelos regulares
(autorización especial del E territorial) y no regulares (derecho de paso inocente sujeto a la
.C
reglamentación del E). El E puede suspenderlo por razones de seguridad en parte o en la totalidad
del territorio, siempre que lo haga sin discriminar. Por razones de seguridad se crearon las zonas de
identificación en alta mar, las aeronaves que se dirigen a la costa deben identificarse y son objeto de
formas de control desde tierra. El E puede exigir a las aeronaves que violen la reglamentación a que
DD
aterricen o que cambien la ruta. La CI reaccionó ante el incidente aéreo en territorio de la URSS
cuando abatió un avión de Korean Airlines por haberse desviado de su ruta e ingresado sin permiso.
La jurisdicción de las aeronaves pertenece al E de su nacionalidad, y se distinguen entre vuelos
sobre espacios internacionales (jurisdicción al E de su nacionalidad) o sobre territorios de un E
extranjero (por el E territorial) o sobre las relaciones de la comunidad de abordo (E de su
LA
nacionalidad).
Triunfo del bilateralismo: los vuelos regulares están sujetos a la autorización previa. E mantienen
tratados de reciprocidad y control sobre la navegación aérea. Las libertades del aire son 5; técnicas:
sobrevuelo sobre territorio extranjero sin aterrizar y derecho de aterrizar en dicho territorio por
razones técnicas. Comerciales: libertad de desembarcar en territorio extranjero pasajeros, carga y
FI
Convenio de Tokio de 1963: 21 E. Infracciones cometidas a bordo de las aeronaves, delitos penales
y todo acto que sin serlo ponga en peligro la seguridad de la aeronave de las personas o de los
bienes, como el buen orden y la disciplina. La jurisdicción le corresponde al E de matrícula, aunque
se admite en ciertos casos la de otros E.
Convenio de la Haya de 1970: se encarga del apoderamiento ilícito de aeronaves. 109 E. Establece
la jurisdicción universal y hace más fácil la represión y el castigo a los culpables. Tienen
competencia penal concurrente todos los E miembros del convenio.
Convención de Montreal 1971: los actos ilícitos contra la seguridad de la aviación. 103 E. Las
figuras delictivas son actos como la destrucción de aeronaves o actos cometidos sobre personas o
bienes a bordo o a instalaciones de los aeropuertos. Estos 3 convenios se refieren solo a aeronaves
civiles, no a las del E.
El territorio marítimo: son las aguas marítimas interiores, aguas encerradas entre la costa y las
líneas de base recta, el mar territorial, las aguas archipelágicas. Sobre estas el E tiene potestades
amplias.
27
OM
radical del régimen de gobierno cambia la persona internacional, un nuevo E con el mismo ámbito
territorial y con la misma población al que se le aplican los criterios de la sucesión de E.
La teoría: no hay una sucesión universal por la cual el nuevo E continúa la personalidad del
antecesor con su patrimonio (bienes y deudas) esto se debe a la soberanía del E que siempre es
original, hay una ruptura con la situación jurídica del territorio y el sucesor entra a la vida
internacional como una tabula raza (la anterior situación no existió). Esta teoría no es absoluta ya
.C
que el DI contempla situaciones especiales del nuevo E en cuanto a los individuos y la comunidad
que estos forman. Cuales son los derechos y deberes que pasan del E predecesor al
sucesor?Sucesión en materia de tratados: Se diferencian los estados de reciente independencia de
los otros casos. “Un E sucesor cuyo territorio, inmediatamente antes de la sucesión, era territorio
DD
dependiente de cuyas relaciones internacionales era responsable el E predecesor”. La norma general
de la costumbre es la de la tabula rasa, por la que el nuevo E no está ligado por los tratados de su
predecesor, las excepciones son los tratados territoriales que establecen una frontera y los que crean
derechos y obligaciones ligadas al territorio (neutralización, servidumbre de tránsito). La excepción
a la excepción fue dada ante la resistencia de varios países de reciente independencia; no se aplica
LA
esta cláusula a los casos en que la obligación vinculada al territorio es la de aceptar la continuación
de la existencia de una base militar. Los tratados multilaterales: se puede acceder a los firmados por
la antigua metrópoli que fuesen aplicables al territorio en materia de sucesión, notificando a los
otros estados miembros. Las excepciones son cuando la aplicación al nuevo E del tratado en
cuestión fuera incompatible con su objeto y fin y cuando el tratado fuera restringido a un número de
FI
E.
Casos de sucesión en que no participan los E de reciente independencia:
1. La secesión: en el territorio separado del predecesor se instala uno nuevo. (separación de Bélgica
del territorio de Holanda 1831). Los nuevos E no se encuentran ligados por los tratados celebrados
por el antecesor.
2. La cesión de parte del territorio (movilidad de los tratados) no habiendo creación de un nuevo E,
los tratados del E predecesor dejan de aplicarse en ese territorio que pasa al régimen de los tratados
del sucesor. La excepción son los tratados territoriales que mantienen vigencia.
3. Fusión de Estados: (continuidad dentro de los límites antiguos) Suecia y Noruega se unifican en
1902, cada uno tenía su propia personalidad internacional. La regla consuetudinaria de la
continuidad de los tratados dice que los anteriores a la fecha de fusión rigen dentro de los límites de
cada uno de los miembros del nuevo estado. La excepción es cuando la aplicación de este va contra
el objeto o el fin o cambia radicalmente las condiciones de ejecución.
4. Disolución de uniones de E: la unión de Egipto y Siria se disuelve en 1960, la costumbre y la
convención mantienen la continuidad de los tratados, los celebrados por las partes antes de la fusión
y los celebrados por la unión.
28
OM
Transmisión de bienes del E: los que tienen sujeción al territorio, o sea bienes, derechos e intereses
que en la fecha de la sucesión de E y de conformidad con el derecho interno del E predecesor,
pertenecían a este. La CDI: conjunto de los bienes inmuebles y muebles pertenecientes al
predecesor pasan al sucesor cuando están ligados a la actividad del E predecesor en relación con el
territorio. Los bienes sin sujeción al territorio (reservas de oro) servían a un interés público y podían
deberse a los aportes del territorio, por ello se transfieren al sucesor en una porción equitativa, por
pura equidad.
.C
Sucesión en las deudas: las internacionales del E a favor de otro E, de una organización
internacional o de cualquier sujeto del DI. Se excluyen las deudas a favor de las personas privadas.
El sucesor deberá asumir la deuda de E del antecesor, a monos que haya un acuerdo diferente entre
ellos, en una porción equitativa.
DD
Relaciones entre E a través de los derechos individuales: Los adquiridos por particulares bajo el
orden jurídico anterior deben ser respetados por razones de equidad. Lo mismo ocurre con los
contratos de derecho público como las concesiones de servicios públicos, aunque sujetas a
cancelarse mediante la indemnización adecuada. En el caso de los derechos públicos de los
LA
ciudadanos como la nacionalidad no hay reglas claras del derecho consuetudinario. Estos se deben
arreglar entre el E predecesor y el sucesor para tratar de resolver las cuestiones con el menor
perjuicio para las personas si afecta sus derechos humanos fundamentales. El E sucesor no está
obligado a retener funcionarios públicos del predecesor, las indemnizaciones y pensiones corren por
cuenta del anterior soberano.
FI
El no uso de la fuerza: la expresión fuerza se refiere a la fuerza armada que utiliza un E contra
otro. En el caso de que sea el Consejo de Seguridad el que ejerce esta fuerza lo hace en ejercicio de
una acción coercitiva.
Antes de la Carta de las Naciones Unidas:
Hasta la Sociedad de las naciones: la guerra era una facultad inherente a la soberanía, la escuela
española de DI intentó una distinción entre guerras justas e injustas, las primeras debían reunir
ciertas características (justa causa, acudir a la guerra por necesidad, carencia de otro medio,
conducidas de manera justa y precedidas de una declaración del soberano) En el S. XVIII el
positivismo abandona esta posición y admite el jus ad bellum ilimitado, que sería el derecho del
29
OM
incorporaron casi la totalidad de los países independientes. Este pacto tampoco menciona a usos de
fuerza menores o el derecho de legítima defensa (excepción) China y Japón encubrieron sus
conflictos aludiendo que la guerra nunca fue declarada oficialmente y que mantenían las relaciones
diplomáticas.
El pacto antibélico de Saavedra Lamas: 1932, Argentina le propone a Brasil este pacto, que fue
suscrito por estos dos E más Chile, México, Paraguay y Uruguay, luego se incorporan otros E. En
su 1º artículo condena las guerras de agresión y propugna el arreglo pacífico de las controversias
.C
internacionales. Entre las partes, las cuestiones territoriales deberán ser solucionadas sin violencia y
no se reconocerán los arreglos obtenidos violentamente o por ocupación por fuerzas armadas.
El derecho de la Carta: “Los miembros se abstendrán, en sus relaciones internacionales, del uso o
amenaza de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia política de cualquier E o de
DD
cualquier otra manera contraria a los Propósitos de las Naciones Unidas.” La prohibición del uso de
fuerza es una norma imperativa del DI, en cambio el alcance exacto de la regla y las excepciones
están sujetas al debate.
a. todo el derecho sobre el uso de la fuerza está contenido en la Carta, art. 2(4) con la excepción de
legítima defensa, y que el derecho consuetudinario fuer derogado. (E pacifistas o militarmente
LA
menores)
b. La Carta no sustituyó enteramente a la costumbre, el uso legítimo de la fuerza tiene un alcance
considerablemente mayor que el que asigna la otra corriente. (E poderosos)
La escuela permisiva (Bowett) los usos limitados de la fuerza con ciertos propósitos deben ser
permitidos.
FI
Posición restrictiva (Brownlie) sostiene que las expresiones integridad territorial e independencia
política se refieren a la totalidad de los derechos de un E en el DI y que son comprensivas de todo
los que el E es.
Durante los últimos años los usos de fuerza fueron calificados por los E protagonistas como formas
de legítima defensa, se amparan en la excepción, esto por otro lado nos muestra que los E aceptan la
30
OM
El DI no obliga a los E a diferir su acción defensiva hasta el momento en que el agresor consuma su
ataque, sino que se entiende que este existe desde el momento en que se ponen en marcha los
efectivos. Las nuevas tecnologías bélicas hacen más difícil establecer el momento preciso de un
ataque armado. No configuran ataque armado las formas de asistencia a una fracción empeñada en
lucha civil contra el gobierno constituido de otro E, el envío de armas, financiamiento,
entrenamientos y apoyo constituyen un uso ilegal de la fuerza pero no equivalen a un ataque armado
.C
que los autorice a responder.
Permisiva: no se puede privar a un E, que está en condiciones, de tutelar sus derechos cuando no
están protegidos por la CI organizada, ya que el Consejo de Seguridad no estuvo en condiciones de
hacerlo. Los restrictivos se basan en el abuso de las grandes potencias si se tiene en cuenta el
DD
concepto amplio, ya que podrían atacar a países débiles cuando sus intereses así lo indiquen.
Legítima defensa colectiva: Cuando un E es víctima de un ataque armado y otros acuden en su
ayuda, se requiere un pedido formal del E que sufre el ataque. En disidencia el juez Jennings
considera que para que sea legítima debe haber un elemento propio, que el ataque amenace a los
otros E. En la práctica no prevaleció ya que esto dejaría sin objeto a los tratados defensivos
LA
existentes.
seguridad dieron origen a una costumbre que se aparta en cierta medida de la concepción original.
El ejemplo sería si ante un ataque limitado de un E que se retira antes que el atacado pueda oponer
acción o cuando son reiterados por intervalos el estado pude defenderse. La legítima defensa
procede solo ante un ataque en desarrollo y una vez finalizado cualquier maniobra es una represalia.
Bowett sostiene que ante una acumulación de eventos la reacción para prevenir futuros ataques
31
OM
interpretación o aplicación del derecho vigente) o de tipo político (una de las partes busca la
modificación del derecho vigente)
En la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados, establece que si cualquiera de las
partes formula una objeción, deberán buscar una solución por los medios del art. 33 de la Carta de
las NU. En cuanto a las normas jus cogens es obligatoria la jurisdicción de la CIJ y en otros
artículos la conciliación del Anexo.
El art. 33 de la Carta establece que las partes en una controversia cuya continuación sea susceptible
.C
de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional tratarán de buscarle
solución, ante todo, mediante la negociación, la investigación, la mediación, la conciliación, el
arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales y otros medios pacíficos
de su elección. El Consejo de seguridad, si lo estimase necesario, instará a las partes a que arreglen
DD
sus controversias por dichos medios.
Naturaleza del arreglo pacífico de controversias: es una obligación general impuesta por el DI que
procede de una norma jus cogens. Esto se fundamenta en el art. 2.3 de la Carta “los miembros
arreglarán sus controversias internacionales por medios pacíficos de tal manera que no se pongan en
peligro ni la paz ni la seguridad internacional ni la justicia”. Los E conservan amplia libertad en la
LA
elección de los medios. Tienen la posibilidad de acudir a cualquier medio que no sea la fuerza. La
obligación es de sentarse a la mesa del arreglo no de alcanzar un acuerdo, aunque la CIJ declaró que
“las partes están obligadas a entablar negociaciones a fin de lograr un acuerdo y no simplemente a
proceder a una negociación formal, sino que las negociaciones tengan sentido”
La libre elección de los medios: CIJ en el caso del Estatuto de Carelia oriental declara que ningún
estado puede ser obligado a someter sus controversias con otros E a la mediación, arbitraje o
FI
cualquier otro medio sin su consentimiento, lo que no quiere decir que quede desobligado de
someterse a alguno de los medios pacíficos.
Los procedimientos diplomáticos (no jurisdiccionales o políticos) son la negociación, los buenos
oficios, la investigación o encuesta y la conciliación.
Negociación: es una relación directa y exclusiva entre las partas, falta de formalismo en el
procedimiento. Los inconvenientes son la asimetría política y económica de los E, posibilita la
presión del más fuerte para imponer sus intereses Normalmente se utiliza para iniciar cualquiera de
los otros medio o para aplicar las soluciones emergentes de ellos.
Buenos oficios: interviene un 3º (E o persona internacional) este toma la iniciativa de acercar a las
partes sin participar directamente en las negociaciones, no propone soluciones (cónsules
norteamericanos entre Arg. y Chile, Patagonia)
Mediación: el 3º elabora una propuesta luego de escuchar a las partes, esta no es vinculante ya que
pueden o no aceptarla, el mediador puede presentar nuevas propuestas. Los 2 últimos métodos
pueden ser solicitados por las partes u ofrecidos por un 3º.
Investigación o encuesta: se aplica para determinar los hechos que fueron motivo de la
controversia. En 1977 se crea una comisión permanente de investigación de hechos (Convenciones
32
OM
La aceptación de su jurisdicción es voluntaria pero una vez emitido el laudo arbitral o el fallo
judicial las partes quedan obligadas a cumplirlo. Esto tiene fundamento en un tratado previo
firmado por las partes en donde fijan dicha competencia, si una de las partes no acata la decisión
incurre en responsabilidad internacional. La distinción fundamental es que el arbitraje es ad hoc, o
sea que requiere el establecimiento por las partes, para cada caso, de un tribunal con competencia
determinada y de un procedimiento. En el arreglo judicial el tribunal es que se utiliza es
permanente, los jueces ya están designados, los procedimientos establecidos y una competencia
.C
general dentro de la cual debe caer el caso de que se trate. La CIJ es la más importante instancia
Arbitraje: Convenios de La Haya 1899 y 1907. En la edad media, el Para y el Emperador eran los
que arbitraban las disputas de los príncipes cristianos, con la formación de los grandes E esto cayó
DD
en desuso y volvió a utilizarse a mediados del siglo pasado (Arg. Chile)
El arbitraje pasó a ser materia para juristas especializados que nombran las partes y cada una
designa un árbitro, los neutrales son elegidos de común acuerdo.
En la CIJ, los jueces de la nacionalidad de las partes en un juicio no se excusa (como en el derecho
interno) y si una de las partes carece de juez permanente tiene derecho a nombrar uno ad hoc para el
LA
asunto. La finalidad de esto es que los E tengan un mayor control del manejo interno del tribunal.
La Corte permanente de Arbitraje: es una lista de juristas (4 por cada E signatario) entre los cuales
los litigantes pueden elegir para formar el tribunal, y una oficina en La Haya.
Arbitraje facultativo y obligatorio: en le 1º caso las partes pactan el arbitraje después del
nacimiento de la controversia mediante un tratado, en el 2º las partes lo acordaron antes de la
FI
controversia para someter todas o algunas de sus futuras disputas ante un órgano arbitral.
Compromiso arbitral: es le instrumento. Cuando no hay un tratado general ni una cláusula
compromisoria, el compromiso es el fundamento jurídico del arbitraje, es necesario también cuando
están presentes dichos elementos. El compromiso es indispensable en todos los casos. Argentina y
Chile suscritos al tratado general de arbitraje de 1902, se someterían al arbitraje de S.M Británica
33
OM
corrupción de un miembro del tribunal. c. falta de motivación de la sentencia o infracción grave en
el procedimiento. d. nulidad del convenio de compromiso arbitral, según las normas del derecho de
los tratados
.C
(1922/39) con 22 caso y 26 opiniones consultivas. Sirvió de antecedente para la CIJ creada por la
ONU. Es el único tribunal universal con competencia general existente hasta el presente.
Cortes regionales y con competencia específica: el tribunal de la comunidad europea y el de los
países andinos. Los de derecho humanos son los la corte interamericana de D. humanos de Costa
DD
Rica y la corte europea. También hay cortes con competencia específica como el órgano judicial de
la Convención de Montego bay sobre el derecho del mar; los tribunales creados por el consejo de
seguridad para juzgar los crímenes internacionales de la ex Yugoslavia y de Ruanda que cerrarán
una vez concluida su tarea. Cuando entre en vigor el Tratado de Roma comenzará a existir una corte
penal internacional con competencia para juzgar crímenes intencionales.
LA
puede haber 2 jueces nacionales del mismo E. La duración del cargo es de 9 años y pueden ser
reelegidos. Deben estar representados los principales sistemas jurídicos del mundo. (2)
Jurisdicción contenciosa: competencia en todo litigio que las partes le sometan y todos los asuntos
especialmente previstos en la Carta, tratados o convenciones vigentes (36.1). Puede ser reunida por
los E miembro de las NU y por E no miembros en las condiciones que fije el Consejo de Seguridad.
34
OM
presenta la memoria, contestación, réplica y duplica, las partes invocan los hechos y derechos
de los que pretenden valerse y la etapa de prueba documental. Las excepciones preliminares
son cuando se niega la competencia de la corte o al admisibilidad de la demanda. La CIJ ha
admitido medidas provisionales incluso antes de decidir su competencia (caso de los ensayos
nucleares). El tribunal decide de oficio medidas de instrucción o solicita dictámenes periciales.
En la fase oral las partes examinan sus argumentos y pruebas. Se delibera y se dicta sentencia.
Las decisiones se toman por mayoría y en caso de empate vota el presidente. La decisión es
.C
obligatoria y fundada en DI. El fallo solo es obligatorio para las partes y respecto del caso
planteado. No hay tribunal de alzada. Se admiten los recursos de interpretación y revisión. El
cumplimiento: habitualmente los E acatan la sentencia, en la práctica solo EEUU e Irán
desconocieron fallos de la corte por no aceptar su jurisdicción, en los asuntos de personal
DD
diplomático y consular de EEUU en Teherán y actividades militares en y contra Nicaragua.
Solución de controversias a través de organismos internacionales: la ONU y organismos regionales
como la OEA pueden intervenir en los asuntos que les competen directamente cuando entran en
conflicto con otros E o con OI.
a. El CS: se restringe su competencia a los conflictos que pueden poner en peligro la paz y la
LA
La no intervención
Debido a que los E son soberanos e iguales, en sus relaciones no pueden ejercer autoridad sobre
otro. Los E no pueden intervenir en los asuntos internos o externos de otro. (resolución 2131)
DI clásico: la no intervención no estaba prohibida. Durante las alianzas (Congreso de Viena) la
intervención era un medio normal para imponer ideas e intereses como la idea de la legitimidad
monárquica. Luego se fue restringiendo a ciertos casos: cuando lo autorizaba un tratado, a petición
del gobierno legítimo del E, en nombre de la CI como intervención humanitaria, para el cobro de
deudas públicas, para la protección de naciones exteriores.
La CIJ en el caso del canal de Corfú expresó la pretensión del derecho de intervención que dio lugar
a graves abusos por lo cual lo considera inadmisible, además el caso de Marras demuestra como
esto se reservaría a los E poderosos.
35
OM
Este principio se inició en América latina para igualar la situación de los E con EEUU, este recién
aceptó el principio en 1936.
La resolución 2625: las especificaciones “directa o indirectamente” excluyen la intervención de los
E a través de 3º intermediarios. La única excepción es la lucha de liberación nacional contra la
colonización.
La naturaleza del principio: este principio existe en la opinio juris, se apoya en las prácticas bien
establecida y es un principio corolario del principio de igualdad soberana de los E. (CIJ caso
.C
Nicaragua/EEUU). Respecto al carácter imperativo (pertenencia al jus cogens) la corte no se
expidió sobre el asunto.
Contenido del principio. Medios: La corte delimitó el alcance: la intervención está prohibida en
materias dónde los E deben decidir libremente, elección de sistema político, económico, social y
DD
cultural y formulación de política exterior. Será ilícito emplear medios de coerción respecto a esas
elecciones. Cuando la intervención tiene como propósito ayudar a una fracción a imponer un
régimen democrático o a implantar una conducta estatal de acuerdo a los D humanos, por ello no
adquiere legalidad.
LA
de igual forma. La CPJI introduce la idea de desigualdad compensadora que impone un sistema de
ayudas, transferencia tecnológica, sistemas de preferencias recíprocos, etc. En la convención del
Mar se otorgan ciertas ventajas a los E sin litoral y en algunos convenios de integración se habla de
países de menor desarrollo económico relativo que obtienen ventajas por ello. Esto se da en el orden
del DI particular, en el general todavía no tiene lugar esta situación
36
OM
culturalmente distintos del país que los administra, esto fue reafirmado por la R 2625 que da al
territorio de una colonia o territorio no autónomo una condición jurídica distinta y separada de la
del territorio del E que lo administra y esta situación existirá hasta que el pueblo haya ejercido su
derecho de libre determinación. Esto sirvió para evitar que los E administradores integren los
territorios a su propio E transformando la cuestión en D interno y excluyendo el accionar de las NU.
En la vida internacional existen secesiones, estas ocurren por vía de acuerdo como de fuerza y los E
reconocen esta condición cuando tienen garantías razonables de que el nuevo E es viable.
.C
Pueblos y territorios: la R 1514 determina que los destinatarios fueron los pueblos coloniales,
principalmente los de África, ya que quedaron divididos en forma totalmente arbitral según las
conveniencias de los colonizadores y sin tener en cuenta la realidad tribal. El derecho de los pueblos
a disponer de sí mismos apunta a los pueblos sometidos a dominación colonial, de allí que parezca
DD
el territorio como de más importancia que la población. No se exige homogeneidad, esto sería
impensable debido a la arbitrariedad con que fueron trazadas las fronteras. Lo que se ha querido es
encaminar hacia la independencia a los territorios en los límites de las fronteras administrativas
trazadas por la antigua metrópoli.
Contenidos del principio: los territorios no autónomos o fideicometidos pueden optar, en ejercicio
LA
Principio de buena fe
Casi todas las obligaciones internacionales deben ser cumplidas por los E de buena fe, tanto las que
surjan de los tratados como las de los principios y normas generales reconocidos del DI.
Autonomía y contenido: para un sector de la doctrina carecen de autonomía ya que siempre se
encuentran ligados a algo diferente (tratado, actos, etc.) el contenido es impreciso, los tribunales no
podrían pronunciarse en que un E actuó de mala fe. No hay una obligación jurídica general de ser y
de actuar de buena fe en el DI. También se dice que es un principio moral o precepto general que no
puede tener efectividad jurídica. El DI no gobierna estados de ánimo, que no pueden ser captados en
comportamientos objetivos.
Jean Pierre Cot dice que el principio es de aplicación delicada. Mientras está en relación con el
honor de los E su aplicación se paraliza pero cuando atenúa la coloración penal del principio,
cuando se relativizan las sanciones, la buena fe permite inducir orden a la conclusión de un tratado.
La buena fe se refiere al cumplimiento de las obligaciones establecidas y en este sentido carece de
autonomía, pero no deja de ser un principio. En cambio en los casos de actos unilaterales o de
estoppel, la base es únicamente la buena fe y el principio funciona de forma autónoma. La Corte
expresó que así como la regla pacta sunt servanta del derecho de los tratados, el carácter obligatorio
de un compromiso internacional asegurado por declaraciones unilaterales reposa en la buena fe.
37
OM
Las relaciones diplomáticas: La actividad diplomática es el conjunto de actos tendientes a la
ejecución de la política exterior que el E decide en su más alto nivel de poder y el derecho
diplomático regula dicha actividad que concierne al DIP. El derecho diplomático de fuente
internacional, se define como la parte del DIP que regula las relaciones entre los órganos de los
sujetos de derecho encargados (temporal o permanentemente) de sus relaciones exteriores.
El derecho aplicable: está regido por la convención de Viena sobre las relaciones diplomáticas
.C
(1963). La CIJ dijo que refleja el derecho consuetudinario (EEUU vs. Irán)
Los órganos del E para las relaciones internacionales: hay diversos canales:
DD
❑ Altos funcionarios del E (cancilleres o jefes de E) que reciben a sus pares en el país.
❑ Conferencias o reuniones internacionales que actúan paralelamente a las actividades
desarrolladas por los OI y que exigen el envío de delegaciones especiales
❑ Los cónsules, se relacionan con las funciones diplomáticas y se rigen por principios parecidos.
Los órganos centrales son el jefe de E, jefe de gobierno y ministro de RREE y los periféricos
agentes diplomáticos. Los primeros obligan al E y no necesitan poderes especiales para la
LA
representación.
Órganos centrales:
a. Jefe de E y de gobierno: ejerce la más alta representación del E. Son acreedores de privilegios e
inmunidades cuando están en territorio extranjero. Estos son: el jefe de E, su familia y séquito
FI
de la Misión diplomática extranjera se tratarán con él (41.12). La cancillería argentina tiene una
vasta gama de funciones.
c. Órganos periféricos:
1. Misión diplomática: es un órgano permanente de un E en territorio de otro E, canaliza las
relaciones aunque algunas por su específica naturaleza (política o técnica) quedan a cargo de
otros órganos estatales. Jurídicamente es un órgano del E acreditante con personalidad y estatuto
diferenciado del de sus miembros.
Sus funciones:
Representación: no es un S de DI, su representación del E no es la que tiene un mandatario respecto
a su mandante y sus actos no son atribuibles directamente al S de DI cuya voluntad expresa.
Protección diplomática: la protección de los intereses del E acreditante y de sus nacionales. Sus
límites están dados por el DI (no intervención en asuntos internos)
38
OM
dentro de las cuales el orden de procedencia solo se determinaría por la fecha de notificación de su
llegada. Las categorías son: Embajadores, legados o nuncios; Enviados, ministros y otros
acreditados ante los soberanos; ministros residentes y por último los encargados de negocios,
acreditados ante el ministro de RREE. La convección de Viena reduce las categorías a 3:
embajadores o nuncios que se acreditan ante los jefes de E o jefes de misión de rango equivalente.
Los enviados, ministros o internuncios que se acreditan ante los jefes de E y los encargados de
negocios que se acreditan ante el Ministro de asuntos exteriores.
del E receptor.
.C
a. Nombramiento del jefe de misión: es competencia interna del E acreditante, debe obtener el pacet
b. Entrada en funciones: desde que presenta al jefe del E receptor las cartas credenciales. Los
encargados de negocios tiene cartas de gabinete que son presentadas ante el ministro de RREE del E
DD
receptor.
c. Acreditaciones múltiples: Puede acreditar un solo jefe de misión ante dos o más E (embajadores
concurrentes), se instalará un encargado de negocios ad interim en cada uno de los E en que el jefe
de misión no tenga su sede permanente. A la inversa, dos o más E pueden acreditar a una única
persona como jefe ante un 3º E.
LA
d. Fin de funciones: Presentación de un documento análogo a las cartas credenciales, las cartas de
retiro.
El encargado de negocios ad interim: En los casos de ausencia o partida del jefe de misión, el
funcionario que le sigue en jerarquía pasa a reemplazarlo sin necesidad de acreditación, si no hay
ningún funcionario diplomático, un miembro del personal administrativo y técnico podrá encargarse
FI
Declaración de “persona non grata”: Cuando un miembro de la misión realiza actos que impiden su
permanencia en el E receptor (comisión de un delito y otra violación grave a sus leyes), el E
receptor no puede recurrir a la coacción, solo puede ordenarle la salida de su territorio mediante la
declaración de persona no grata o de persona no aceptable. Si el E acreditante no cumple con la
obligación de retirarlo, el E receptor podrá desconocerlo en su carácter de miembro de la misión.
39
OM
instrumentos necesarios para el mantenimiento de esta sociedad general, su función no puede
alcanzar el fin si no se halla provisto de todas las prerrogativas necesarias para asegurar el éxito
y le permita ejercer sus funciones con toda libertad, seguridad y fidelidad.
Inviolabilidad diplomática: El E receptor está inhibido de ejercer cualquier medida de carácter
coactivo o que implique el uso de fuerza contra personas o cosas afectadas a la actividad
diplomática y en el caso de las personas, la limitación a la libertad ambulatoria.
Inviolabilidad de la sede: el E receptor tiene prohibida la entrada a los locales de la misión o a la
estos.
.C
residencia particular de los agentes, tampoco pueden realizar medidas de ejecución forzada sobre
persona o decoro.
Inmunidad de jurisdicción: no pueden ser sometidos a la jurisdicción de los tribunales del E
receptor, sin embargo no los exime de responder ante los tribunales de su propio E.
Inmunidad penal: es absoluta e ilimitada para cualquier clase de delitos, se lo podrá declarar
persona no grata y luego pedir la extradición.
Inmunidad civil: con excepción de las acciones reales, sucesorias y derivadas de actividades
profesionales o comerciales (irrelevante para el desempeño de la función diplomática)
Renuncia a la inmunidad: las inmunidades se otorgan teniendo en cuenta los intereses del E
acreditante y no la persona del agente, por ello solo el E es capaz de renunciar a ellas. Debe ser
expresa y posibilitará la puesta en marcha del mecanismo jurisdiccional del E receptor respecto del
agente, sin embargo para que la sentencia se ejecute se requiere que el E renuncie a la inmunidad de
ejecución
Exención fiscal: los agentes están fuera del alcance de la potestad tributaria del E receptor, esta
alcanza a todos los impuestos o gravámenes nacionales, provinciales o municipales, sean personales
o reales, salvo los impuestos sobre inmuebles, sucesiones y actividades profesionales o comerciales,
impuestos indirectos y derechos de registro, aranceles judiciales, hipoteca y timbre de bienes
inmuebles.
40
OM
receptor o con el órgano que se hubiere convenido, sin ser necesaria la presentación de cartas
credenciales. Finaliza por mutuo consentimiento, cuando se cumple el objetivo, por expiración del
período señalado o por notificación de cualquiera de los E.
Misiones ante OI: los E miembros de OI se hacen representar en ellos por delegaciones
permanentes que les permiten ejercer los derechos inherentes a su pertenencia, en caso de
conferencias internacionales convocadas por estos organismos, se envían delegaciones especiales.
.C
Los E no miembros podrán enviar una misión especial ante el OI para tratar alguna cuestión
específica. La acreditación se realiza ante un organismo internacional que es un sujeto diferente al E
en el cual tiene asiento. Hay tres actores: el E que envía, el OI y el país huésped del organismo. El
régimen jurídico está establecido por la Convención de Viena sobre la representación de los E en
DD
sus relaciones con OI de carácter universal (no se aplica para los organismo de carácter regional)
Misiones permanentes: Pueden celebrar negociaciones con el organismo y dentro de su margo, las
relaciones en los organismos son de carácter multilateral, en contraposición a las relaciones
bilaterales de las misiones diplomáticas.
LA
41
OM
alterarse sin el consentimiento del E receptor.
El jefe de la oficina consular: su nombramiento requiere el acuerdo del E receptor, le remite la carta
patente en la cual consignará la circunscripción, el asentimiento se manifiesta por el exequatur que
puede ser denegado sin expresar la razón.
Personal: la oficina consular cuenta con personal consular de carrera y personal administrativo y
técnico. Su designación y remoción es libre. Los empleados contratados localmente están sometidos
.C
al régimen laboral común del E receptor. En caso de ausencia temporal o permanente del titular la
oficina queda en manos del funcionario de carrera que le siga en jerarquía.
Fin de las funciones: mismas causas que los de la misión diplomática y el hecho se notifica al E
receptor, este puede remover al jefe mediante la revocación del exequatur.
DD
Privilegios e inmunidades consulares: Convención
Inviolabilidad de la oficina consular: más restringida que para los diplomáticos, solo está
restringida la entrada a la parte destinada para trabajo de oficina, salvo consentimiento del titular, se
presume esta en caso de incendio u otro peligro grave. No esta prevista la exención de embargo,
registro y medidas de ejecución, no goza de inviolabilidad la residencia particular del jefe y
LA
efectuados en el ejercicio de sus funciones oficiales, con las excepciones previstas en materia civil y
los accidentes transcurridos fuera del ejercicio de sus funciones.
42
El E goza, dentro de su territorio, exclusiva jurisdicción sobre todas las personas físicas y jurídicas.
Existe un régimen de inmunidades y de tratamientos especiales otorgados a E extranjeros y sus
representantes. Las inmunidades se pueden dividir en dos categorías:
❑ Las del E
❑ Las de los agentes diplomáticos y consulares.
Inmunidades del E y de sus bienes: las inmunidades de un E surgen cuando existe una disputa sobre
OM
la cual el tribunal local tiene jurisdicción local, pero no puede ejercerla porque una de las partes es
un E soberano. La inmunidad nace de la igualdad soberana de los E.
La inmunidad de jurisdicción: el E no puede ser llevado a los tribunales de otro E.
Inmunidad de ejecución: impide a los órganos del E territorial a ejecutar la sentencia que se hubiere
dictado contra él, ni aplicarle una decisión administrativa.
La actividad mercantil del E extranjero: una forma de distinguir entre los actos del E inmune de los
.C
actos sujetos a jurisdicción, es la división entre actos comerciales y no comerciales. La dificultad
consiste en establecer cuando un acto de un E es comercial y cuando no lo es, teniendo en cuenta
que los actos de naturaleza comercial suelen vincularse, cuando los realiza un E. Para la doctrina de
DD
la finalidad, un acto será no comercial si persigue una finalidad pública, la compra de municiones, o
de botas, para el ejercito es un caso típico de acto comercial con finalidad pública. La doctrina de la
naturaleza establece que el carácter comercial de una actividad quedará determinada a la naturaleza
del comportamiento.
El proyecto de la CDI se inclina por el criterio de la naturaleza del acto, pero también se tendrá en
cuenta la finalidad, necesaria para la determinación del carácter no mercantil del contrato.
LA
❑ Las cuestiones laborales, civiles o que se relacionen con inmuebles situados en el E territorial o
con la participación de un E en una sociedad comercial.
Entidades a las que se aplica: tampoco es clara, Diez Velasco dice que se extiende a los E
miembros de una federación, la crítica es: si se considera parte del E, debería reconocérseles la
inmunidad de que goza este, si se estima que carecen de poder político y no participan de las
funciones soberanas del E, debería negárseles la inmunidad.
No parece ofrecer dudas que las subdivisiones políticas de un E extranjero se benefician de la
inmunidad jurisdiccional, en tanto actúen en ejercicio del poder público del E.
Por Organismo o entidad de un E extranjero se entenderá: un órgano de un E extranjero o de una
subdivisión política de este o una compañía en la que el E extranjero sea titular de la mayoría de las
acciones y otro derecho de propiedad.
43
OM
los órganos del E en la medida que actúen en ejercicio de las prerrogativas del poder público del E,
tales órganos serían ministerios, embajadas, secretarías, etc, del E; así también las FFAA.
Ante quién se goza: deben quedar comprendidos no solo los tribunales judiciales, sino también los
administrativos.
Casos en que no se aplica la inmunidad de jurisdicción: los E extranjeros no podrán invocarla en:
❑ Cuando consientan expresamente a través de un tratado internacional, de un contrato por escrito
o de una declaración en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan su
.C
jurisdicción sobre ellos. En este supuesto, el E extranjero, voluntariamente se somete a la
jurisdicción de los tribunales locales.
❑ La renuncia tácita: la ley 24.448 prevé solamente que los E extranjeros no podrán invocar su
inmunidad de jurisdicción, cuando fuera objeto de una demanda principal que el E extranjero
DD
hubiere iniciado. Sin embargo, determinados actos procesales podrían probar la intencionalidad
de los E extranjeros de someterse a la jurisdicción de los tribunales nacionales.
nacionales, pero aquel E constituye domicilio especial. La elección de este implica la extensión de
la jurisdicción que pertenece a nuestros jueces (domicilio real de las personas)
Responsabilidad civil por la comisión de delitos y cuasi delitos: la ley no reconoce inmunidad de
jurisdicción a un E extranjero ante una demanda por responsabilidad civil derivada de un delito o
cuasi delito cometido en territorio nacional.
Un caso de amicus curiae: la ley omite que el ministerio de RREE exprese su opinión sobre
aspectos de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en calidad de amicus curiae.
44
OM
Normas primarias y secundarias: las 2º son las que nacen de la violación de una obligación 1º; y las
1º son las que impone primariamente el DIP a los E, consuetudinarias o convencionales. Pueden
dividirse en sectores según su contenido y constituyen la mayoría del DI positivo. Las 2º establecen
obligaciones como reparar el daño producido por un hecho ilícito (violación de obligaciones 1º),
tienen formas similares en el plano general y son típicas de responsabilidad.
Las nuevas relaciones jurídicas: los hechos ilícitos de un E acarrean responsabilidad internacional
.C
“es un principio de DI, e incluso una concepción general del D, toda obligación de un compromiso
obliga a reparar” (corte de La Haya).
Las situaciones jurídicas subjetivas son en las que se encuentra el sujeto en relación a la norma. Por
un lado el D del sujeto (subjetivo) que es víctima de la violación, de exigir la reparación. Al derecho
DD
subjetivo violado corresponde una obligación del autor de la violación. El E víctima puede impones
una sanción, es facultativa.
víctima, y este posee el derecho subjetivo de exigir tal reparación. La punición es ajena.
2. DI es un orden coercitivo como todo D, la única consecuencia posible de una violación es la
sanción coercitiva. La reparación es relegada a la categoría de subsidiaria o sustitutivo, en caso de
que se llegue a un acuerdo evitando así la sanción.
3. En todo sistema jurídico, el hecho ilícito, da lugar a dos tipos de relaciones caracterizadas por
FI
diferentes relaciones jurídicas de los sujetos que intervienen en ellas. Se puede exigir la reparación
o que se aplique una sanción.
En el DI actual, la reparación tiene prioridad sobre la sanción. El hecho ilícito de un E pude poner a
este en relación con otros E diferentes del lesionado (tratados multilaterales, violación de obligación
erga omnes)
Calificaciones de la ilicitud por el DI: para que haya un ilícito internacional debe existir un
incumplimiento de una obligación internacional, esta no puede ser excusada por disposición de D
interno del E autor del incumplimiento.
45
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competencia o contra sus instrucciones. La comisión cambia la práctica ya que antes se atribuían al
E.
e) Hechos de particulares: no se considera hecho del E la conducta de personas que no actúan por
cuenta de él. Cuando los actos de los particulares están relacionados con ciertos deberes del E y éste
no los cumple hay imputación. Tampoco se atribuyen al E los hechos del órgano de otro E actuando
en su jurisdicción. Idéntica solución con relación a órganos de una organización internacional, que
actúan por regla general en otro E. Tampoco la conducta de órganos de un movimiento
.C
insurreccional. Estos podrían generar responsabilidad internacional propia si violan una obligación
internacional. Si el movimiento triunfa y reemplaza al antiguo gobierno o forman un nuevo E, sus
acciones se le atribuyen.
DD
II. El elemento objetivo (la ilicitud)
La violación de una obligación internacional: la comisión no contempla otro elemento, ya sea en el
orden subjetivo como en el objetivo (culpa o daño), para configurar la responsabilidad del E. La
violación de una obligación internacional es suficiente. Esta se lleva a cabo cuando un hecho del E
no está en conformidad con lo que de él exige esa obligación. Su origen puede ser convencional o
LA
consuetudinaria. Los requisitos son: que esté en vigor para ese E al realizarse la violación; que el
hecho violatorio no se haya convertido en obligatorio por virtud de una norma imperativa del DI; si
se trata de un hecho continuo, la violación solo existe durante el período en que la obligación estuvo
en vigor para dicho E, si se trata de una serie de acciones u omisiones, que hayan ocurrido durante
el período en que la obligación estaba en vigor para ese E.
FI
logrado. Hay algunas obligaciones que admiten que el E no pudo obtenerlo por los medios
inicialmente previstos, pero puede cumplir la obligación por la utilización de otros. No hay
violación si el E obtiene el resultado por los medios originalmente exigidos o por otros equivalente,
y habrá violación si no logra el resultado por ninguno de los medios.
3. Obligaciones de prevenir un acontecimiento dado: es un caso especial de las obligaciones de
resultado. La violación de estas obligaciones solo se produce si acaece el acontecimiento que se
buscaba evitar, no hay violación mientras que no se produzca. Contra la noción de que el daño
pueda ser un requisito necesario para la configuración de dicha violación: “el acontecimientos cuya
realización el E está obligado a impedir no debe entenderse como un daño en el sentido en que se
usa en la teoría de la responsabilidad”. Un atentado fallido contra una persona puede no tener
consecuencias perjudiciales, pero si la obligación del E era evitarlo, hay violación y responsabilidad
internacional. Se exige una causalidad indirecta entre e acontecimiento y la conducta estatal, el
acontecimiento se produce porque el E adoptó un comportamiento ineficaz en lugar de otro.
46
OM
internacionales hechas sin un mínimo de participación de la voluntad, están exentas de ilicitud,
como la fuerza mayor, caso fortuito, etc.
.C
En los ilícitos más graves, la sanción corresponde inmediatamente. El criterio general para la
determinación de un crimen internacional: “la obligación debe ser tan esencial para la salvaguardia
de intereses fundamentales de la CI que su violación esté reconocida como crimen por la
comunidad en su conjunto”. El art. 19 cita 4 terrenos en los que podrían encontrarse ejemplos de
DD
crímenes internacionales de un E, obligaciones que protejan: la paz y seguridad internacional
(agresión), la libre determinación de los pueblos, ciertos derechos humanos fundamentales
(esclavitud, genocidio), el medio humano (contaminación masiva de la atmósfera y mares)
El efecto de estas causas es convertir en lícita una conducta que de otro modo sería ilícita. El
comportamiento de un E, cuando tienen lugar circunstancias de legítima defensa, fuerza mayor o
ejercicio legítimo de una sanción, no constituyen un hecho internacionalmente ilícito, en tales
circunstancias el E no tiene que observar la obligación internacional que normalmente debería
respetar, por lo tanto no hay una violación.
FI
Circunsatancias eximentes:
1. Consentimientos: Un E no puede reclamar contra el hecho de otro para el cual prestó previamente
su consentimiento. No vale para obligaciones de ius cogens ya que estas no pueden ser afectadas
por acuerdos entre E.
2. Contramedidas: represalias, acciones que serían ilícitas sino fuera porque el hecho de que el E
contra el cual van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la contramedida, un
hecho ilícito. Debe ser una medida legítima de acuerdo con el DI, cumpliendo todos los requisitos
que aquel establece para que sea legal, relativas al contenido, formas y grados de responsabilidad.
3. Caso fortuito y fuerza mayor: los E podían quedar, por circunstancias ajenas a su voluntad en la
imposibilidad de seguir la conducta prescripta por la obligación ya fuere materialmente o porque
una fuerza exterior los impedía, o porque no pudieron percatarse de que el comportamiento seguido
configuraba el de la prohibición legal. Se diferencian de 1 y 2, por la falta de voluntariedad del
comportamiento seguido y porque no se relacionan con la conducta anterior de otro E. El 1º se
refiere a un acontecimiento imprevisible y el 2º consiste en una fuerza irresistible.
4. Peligro extremo: situación de necesidad en que se encuentre un órgano de E que está actuando,
ya que se presenta la alternativa de violar una obligación internacional del E o en su defecto poner
47
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autoridad centralizada el monopolio del uso de la fuerza. La mayoría de los autores la facultad de
invocarla como justificación, fuera del caso en que el E de que se trate fuese objeto de una agresión
armada, se rechaza. Una minoría considera que la carta es a título de ejemplo y que se remite a la
costumbre internacional.
.C
La familia de la necesidad: el mecanismo básico del E de necesidad, es le mismo que el de la
figura de peligro extremo, contramedidas y legítima defensa. Se diferencias del caso fortuito y la
fuerza mayor, que no admiten participación de la voluntad de un órgano del E. En los casos de
DD
necesidad, el sujeto tiene una alternativa entre dos bienes, ambos jurídicamente protegidos, y uno de
su esencial interés. La proporcionalidad, es no emplear medios ni causar efectos más allá de los
necesarios para la protección del propio derecho so pena de incurrir en la ilegalidad.
Parte general
Los artículos generales:
Carácter supletorio y residual: Los hechos ilícitos producen ciertas consecuencias establecidas por el proyecto (36),
salvo en los casos y en la medida en que tales consecuencias hayan sido establecidas por otras reglas del DI que se
FI
refieran específicamente al hecho de que se trate (37). En el art. 3 se determina que las consecuencias jurídicas de un
hecho ilícito que no estén previstas en las disposiciones del proyecto continuarán regidas por el derecho
consuetudinario.
Limitaciones: las normas imperativas del DI y las disposiciones y procedimientos de la Carta de la ONU relativos al
mantenimiento de la paz y seguridad internacional (39).
Continua la vigencia de la norma primaria: el E debe cumplir la obligación violada ya que las consecuencias jurídicas
48
OM
CIJ en el caso Mavrommatis en Palestina dijo que el DI autoriza al E a proteger a sus nacionales lesionados por actos
contrarios al DI cometidos por otro E del que no obtuvieron satisfacción por vías ordinarias. Se pone en movimiento la
ación diplomática o la acción judicial internacional.
Formas de reparación: al daño material se asigna la restitución en especie (statu quo ante) o indemnización. Al daño
moral se asigna una satisfacción. La indemnización cubre el daño moral de los nacionales del E.
La cesación (41): Todo hecho ilícito es una amenaza contra la eficacia, la validez y por ende la existencia de la norma
.C
violada, especialmente si esta es continuada. La obligación de cesar se dirige a aquellas violaciones producidas por un
hecho de carácter continuo y su efecto es (sin perjuicio de la responsabilidad) imponer el cese de su acción u omisión
ilícita.
DD
La regla de Chorzow, regla de oro de la reparación (in integrum restitutio):
El criterio básico de la reparación es la restitución integral, plena, de todos los daños causados por el hecho ilícito.
Consagrado por la CPJI: el incumplimiento de un compromiso impone la obligación de reparar en forma adecuada, en
la medida de lo posible borrar todas las consecuencias del acto ilícito y establecer la situación que según toda
probabilidad, habría existido si dicho acto no se hubiera cometido. (daños, pago de intereses, lucro cesante, etc.)
El E lesionado podrá obtener del E que haya cometido el hecho internacionalmente ilícito la íntegra reparación del daño
causado en forma de restitución en especie, indemnización, satisfacción y seguridades y garantías de no repetición,
LA
de la reparación compromete la independencia política o estabilidad económica del E autor). Tiene prioridad sobre la
compensación por equivalente.
ganancias no obtenidas.
a. Intereses: se acepta el pago de intereses, hay discrepancias respecto a la fecha inicial y a la tasa, el más usual es la
fecha de producción del daño o el memento en que se fijó el monto de la indemización principal o el de la
interposición de demanda.
b. Lucro cesante: tiene dificultades en la práctica, el tribunal arbitral en el asunto de Alabama dijo que las ganancias
dejadas de percibir no pueden ser objeto de resarcimiento porque por su naturaleza depende de las circunstancias
oscuras e inciertas. Basta con la presunción de que en el curso ordinario y normal de los acontecimientos la pérdida
no habría ocurrido.
La satisfacción (45):
Es una forma autónoma o un agregado a otros modos de reparación. Cubre el daño a la dignidad, al honor o prestigio
del E (daño moral). La satisfacción puede tomar diferentes formas según el caso, las disculpas, la indemnización
nominal y si hay violación grave de los derechos del E lesionado, una indemnización que refleje la gravedad de la
violación. Si el hecho ilícito resulta del comportamiento irregular grave de funcionarios, corresponde al E autor tomar
medidas disciplinarias contra los responsables y si proviene de un comportamiento criminal, su castigo por sanción
49
OM
legalidad y la historia de las relaciones internacionales está plagada de abusos (represalias). En un ordenamiento
descentralizado, carente en la mayoría de los casos de métodos de solución obligatoria de controversias, los E recurren a
medidas unilaterales de autoayuda.
El art. 47 dice que por adopción de contramedidas se entiende que el E lesionado no cumple con una o varias de sus
obligaciones para con el E autor de un hecho internacionalmente ilícito, con el objeto de inducirle a cumplir sus
obligaciones según los art. 41 a 46. Este tipo de conductas fue despojado de su ilicitud por el art. 30 de la primera parte
del proyecto. Se llama E lesionado al que lo fue en primer término y adopto la contramedidas y E autor al que fue autor
del hecho internacionalmente ilícito que dio origen a la relación.
.C
Como cada E es juez de sus derechos y como no todos tienen la misma capacidad para adoptar las contramedidas, el
sistema es primitivo. El reconocimiento para adoptarlas debe ser sometido a estrictas condiciones.
Mientras el E requerido no de cumplimiento a sus obligaciones y siempre que su actitud renuente la haga necesario será
válido el derecho de adoptar contramedidas. En caso de adoptarla el E lesionado deberá respetar las condiciones y
restricciones de los art. 48 a 50. El fin de estas es obtener la cesación del hecho ilícito y la reparación en sentido amplio.
DD
No es una sanción.
Condiciones:
Condiciones previas:
Negociación. medidas transitorias: el debe cumplir con la obligación de negociar pudiendo tomar medidas transitorias
necesarias para preservar sus derechos.
Arbitraje obligatorio (48): el arbitraje versará sobre la legalidad de la contramedida adoptada por el E lesionado.
LA
Condiciones sustantivas:
Porporcionalidad (49): no deben ser desproporcionadas al grado de gravedad del hecho internacionalmente ilícito ni a
los efectos de este sobre el E lesionado. La proporción solo puede apreciarse de manera aproximada y en referencia a
dos aspectos diferentes que el artículo incluye: el grado de gravedad de la infracción por un lado, que mide según dos
factores, la importancia del interés que protege la obligación y la gravedad de la infracción misma: y por otro lado, los
efectos del hecho ilícito sobre el E lesionado.
FI
✓ Las que impliquen comportamientos que infrinja la inviolabilidad de los agentes, locales, archivos o documentos
diplomáticos o consulares.
✓ Las que vulneren los derechos humanos fundamentales.
✓ Las que contravengan normas imperativas de DIG.
50
Consecuencias: (51) al establecer que un crimen internacional da origen a todas las consecuencias jurídicas de cualquier
hecho internacionalmente ilícito, más otras consecuencias específicas que son material de los art. 52 y 53.
Consecuencias colectivas o de procedimiento: debido a que el crimen ataca una obligación erga omnes y lesiona a la CI
en su conjunto, todos los E tienen ciertas obligaciones a su respecto. El 53 establece que la 1º es no reconocer la
situación creada por el crimen internacional, no prestar ayuda o asistencia al E que haya cometido el crimen
OM
internacional. (obligaciones pasivas). Las obligaciones activas son: cooperar con otros E para el cumplimiento de las
dos obligaciones anteriores así como en las acciones para eliminar las consecuencias del crimen. Esto sin perjuicio de
las medidas que pueda tomar un OI competente.
1. Negociación y buenos oficios: los art. 54 y 55 tratan estos temas y la mediación pero no hay modificaciones respecto
a los procedimientos clásicos del derecho general.
.C
2. Conciliación: (56) particularidades: cualquiera de las partes puede convocar el procedimiento transcurridos 3 meses
de la primera solicitud de negociaciones. No requiere acuerdo de partes para ser puesta en movimiento. La comisión de
conciliación no tiene fuerza obligatoria pero si tiene ciertos poderes como el de investigar los hechos y las partes
deberán cooperar para el ejercicio de aquellos poderes incluso en su propio territorio. Se traza el procedimiento para la
DD
constitución de la Comisión a cargo del secretario general de las UN.
3. El arbitraje: (58) no es obligatorio, requiere el común acuerdo de las partes, con una excepción, el de las
contramedidas urgentes (congelamiento de fondos en bancos del país supuestamente lesionado). Se establece el
procedimiento para constituir el tribunal y delega el nombramiento de los miembros, en caso de falta de acuerdo de
partes, en el presidente de la CIJ.
Introducción: Es la que se produce sin violación de obligaciones. En el derecho interno se la denomina responsabilidad
por el riesgo. Es una responsabilidad sin culpa que admite escasas excepciones. Este tipo de responsabilidad se aplica a
las actividades que aunque riesgosas sin lícitas y la responsabilidad por los daños causados surge no obstante de la
diligencia empleada para evitarlos. Si se produce un daño y la relación causal queda establecida debe indemnizarse
aunque no haya culpa. En el DI si bien la mayoría considera que no existen normas de DIG que consagren este tipo de
FI
Alcance: La CDI encaró el proyecto sobre “responsabilidad por las consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos
por el DI” contemplando las actividades internacionalmente lícitas que creen riesgo de producir daño transfronterizo
significativo. Este daño abarca desde una baja probabilidad de causar daño desastroso a una alta probabilidad de causas
otro daño sensible, de esta forma unen los conceptos de riesgo y daño sensible.
A. Normas primarias y secundarias: las obligaciones que emergen de la responsabilidad sine delicto está en el terreno
de las normas primarias, la responsabilidad surge sin violación de obligación y por ende pertenece al trecho normativo
51
OM
reparación no tiene la misma naturaleza en las dos responsabilidades, cuando no hay violación a una obligación la
equidad y la justicia aconsejan llegar lo más cerca posible de la regla de Chorzow.
E. La Cesación: no es aplicable a la responsabilidad sine delicto, simplemente porque en su hipótesis la naturaleza de la
actividad cambia y la cesación se aplica según la responsabilidad del hecho ilícito.
a. Daño transfronterizo causado con culpa lato sensu: hay un axioma que ordena el buen uso del propio territorio para
.C
prevenir los daños transfronterizos (obligación general de prevención). La práctica internacional y la jurisprudencia
indican la existencia de una norma consuetudinaria que hace ilícito el daño transfronterizo producido intencionalmente
o con conocimiento de su producción, pero ni la práctica ni la jurisprudencia dan un fundamento claro a la
indemnización por actividades de riesgo.
DD
b. La responsabilidad sine delicto por el daño transfronterizo: Su fundamento teórico está en otros principios del DI,
puesto que el daño no es diferente al derecho.
La soberanía territorial: Tiene dos caras, una es la libertad y la exclusividad de la acción del E; la otra es su integridad
e intangibilidad. La soberanía estatal queda vulnerada cuando se produce en su territorio un daño proveniente de otro E.
La libertad de un E para desarrollar o autorizar en su territorio cualquier actividad está limitada por la soberanía
LA
territorial de los demás E. No se admite la derogación de esta soberanía a causa de una interferencia venida del exterior.
El daño altera los mecanismos de la responsabilidad, si los E tienen en su territorio ciertos deberes con respecto a los
derechos de otros E y a los de súbditos extranjeros, el que origina un daño tendría los mismo deberes hacia las víctimas
del daño que lo reciben estando en su propio país. Los E de los cuales son nacionales las víctimas pueden promover
protección diplomática o acción judicial.
FI
El enriquecimiento sin causa: hacer soportar sobre terceros los costos externos de una actividad peligrosa que
representa los daños causados a terceros.
Los principios generales del derecho: Los principios de la responsabilidad objetiva, por riesgo o sine delicto son un
rasgo común a los derechos internos más conocidos, por ello habría que buscar el fundamento en el art. 38.3 del
Estatuto de la CIJ.
Los tratados. Los pagos ex gratia: hay tratados que imponen un régimen especial sobre las actividades de riesgo, en los
cuales los E descargan su responsabilidad en los explotadores privados. En otros los E conservan una dosis de
responsabilidad subsidiaria y en otros la plena responsabilidad por ciertos daños. Los E que van a realizar actividades
peligrosas suelen pedir permiso a los posibles afectados. Hay convenciones que establecen regímenes jurídicos para
ciertas actividades como: aviación civil, actividades nucleares, transporte de petróleo por mar, etc. la variante con la
convención sobre objetos espaciales es que en esta el E tiene una responsabilidad absoluta por cierto tipo de daños.
Dos técnicas de prevención: se aplicará la responsabilidad sine delicto cuando la actividad no tenga el carácter de
dañina sino meramente peligrosa.
El equilibrio de intereses: Crea entre las partes una obligación de por lo menos negociar, de buena fe y tratando de
contemplar los intereses de la otra parte, pero sin que ello signifique la obligatoriedad de arribar a un acuerdo. El E de
origen debe adoptar las precauciones necesarias y consultar con los posibles E afectados para establecer un régimen que
establezca el equilibrio de intereses. Si el daño se produce y no hay un régimen de DI particular el E de origen tiene la
obligación de negociar con los afectados respecto de las indemnizaciones por los daños causados.
52
1. Alta mar: Espacio más allá de la zona económica exclusiva. Todos los E pueden practicar las 5 libertades de alta mar:
navegación, pesca, asentar cables y cañerías submarinas y sobrevuelo. También las acortadas por la Convención de
Montego Bay: investigación científica y construcción de islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el DI.
El espacio aéreo sobre alta mar tiene similares características.
OM
2. Fondos marinos allende a las jurisdicciones nacionales: extensión de fondos marinos y oceánicos, su subsuelo
pasando la proyección de las ZEE de los E o sus plataformas continentales. Esta zona es controlada por la autoridad de
fondos marinos con poderes para explorarla y explotarla, directamente o por concesiones a particulares. Es patrimonio
común de la humanidad. La jurisdicción de los E se ejerce sobre las actividades de sus nacionales.
3. Espacio ultra terrestre: (Tratado del espacio) Se establece su exploración y utilización, así como la Luna y otros
cuerpos celestes, que deberí9an hacerse en provecho e interés de todos los países y que incumbe a toda la humanidad.
.C
a. El derecho del espacio: Resolución de AGNU (63) t tratado (67). Es un tratado marco que consagra los principios
generales, es el marco jurídico dentro del cual han de insertarse tratados sobre aspectos o actividades sectoriales.
b. Delimitación inferior: no hay un límite definido y aceptado por la CI. Las teorías científicas indican que el espacio
aéreo termina donde termina la atmósfera o el campo de gravitación terrestre. Las funcionales la definen como la
DD
línea más arriba de la cual las aeronaves no encuentran más sustento (99/110 Km). Otros que piensan que se ha
formado una costumbre en dónde el límite es la órbita del satélite más bajo. Ninguna ha encontrado aceptación
general.
c. La órbita geoestacionaria: única zona en la cual se pueden colocar satélites que sigan el movimiento de la tierra, es
un recurso limitado lo que conlleva una significación económica y cultural. Los problemas se presentan por no
estar definido el límite inferior del espacio cósmico.
Tratado del Espacio: se atribuye a este espacio el carácter de patrimonio de la humanidad, carácter que sin duda tiene la
LA
Luna y otros cuerpos celestes por expresa disposición del tratado. Este concepto tiene aspectos patrimoniales, o sea los
recursos. Hablar de patrimonio común no es lo mismo que decir que hay un interés común.
Otros principios:
❑ Libertad de exploración y uso de este espacio, sin discriminación para todos los E. Igualdad, cualquiera sea el
grado de desarrollo de estos.
❑ Imposibilidad jurídica de apropiación por reivindicación de soberanía, uso u ocupación.
FI
❑ Uso con fines pacíficos, se prohibe la colocación en órbita de armas nucleares u otras de destrucción en masa,
establecer bases o fortificaciones, realizar maniobras o ensayos militares.
❑ Responsabilidad de los E y OI por actividades propias o de entidades no gubernamentales bajo su jurisdicción o
control. Cooperación y asistencia mutua.
❑ Subordinación de dichas actividades al DI, incluida la Carta de las Naciones Unidas.
Tratados sectoriales:
Tratado de la Luna: repite los principios y agrega que cuando llegue a ser posible la
explotación de los recursos de la Luna, esta será sometida a un régimen internacional.
Proclama el libre acceso a todos los E y la necesidad de la no contaminación los cuerpos
celeste provenientes de la Tierra.
Tratado de registro de Objetos: Identificación de los objetos lanzados al espació para la responsabilidad que el
lanzamiento implica y para la devolución en caso de que se extravíen. Se debe notificar al Secretario de ONU, este
llevará un registro central.
Convenio sobre la responsabilidad: establece la responsabilidad sine delicto del E con respecto a ciertos daños causados
por objetos espaciales (sobre aeronaves, sobre la tierra u otra nave espacial).
Salvamento y devolución: impone el deber a los E miembros de cooperar en el salvamentos de astronautas y el de
devolución de objetos lanzados al espacio. Deberes:
❑ Notificar del hecho a la autoridad de lanzamiento o hacerlo público inmediatamente.
❑ Notificar al Secretario General de la ONU que deberá difundir la noticia.
❑ Prestar asistencia necesaria si cae dentro de su jurisdicción y si está fuera de ella, la que esté en condiciones de dar.
Devolver sin demora y en seguridad a la tripulación y los objetos recogidos.
Comunicaciones por satélite: comunicaciones y teleobservación de la Tierra.
53
4. La Antártida: Hay 7 países que reclaman la soberanía sobre territorios del continente. El tratado antártico establece el
estatus del área. Algunos son partidarios de que la Antártida sea sometida a un régimen de espacio común internacional
en el marco de ONU. En cuanto a los espacios no reclamados, entrarían entre los territorios más allá de las
jurisdicciones nacionales. Por el Tratado del antártico los países reconocieron la libertad de investigación científica y el
turismo.
5. La Atmósfera: no es espacio común porque está sujeto a la soberanía de los E, pero debido a sus especiales
características a al hecho que un daño causado en una parte de ella se extiende a otras partes, podría ser tratado como
espacio común internacional.
OM
Ríos internacionales:
Definición: Según el Congreso de Viena es el que atraviesa o divide los territorios de dos o más E. Cuando atraviesa
sucesivamente el territorio de más de un E se llama curso sucesivo y cuando separa los territorios de dos E se llama río
de frontera o contiguo. Los lagos serán internacionales cuando sus riberas pertenezcan a más de un E. Se incluye dentro
del concepto de curso de agua internacional a los canales y a toda otra vía de agua artificialmente creada que una dos o
más ríos o afluentes situados en diferentes E.
Los E ribereños comparten un recurso: el agua, que tiene la característica de fluir, el uso
.C
del río por una parte afectará inmediatamente el uso del mismo por el otro E. Esta
interdependencia determina que la soberanía de cada uno de ellos respecto al recurso
debe ser limitado en la medida en que los derechos de los otros se interponen.
DD
Ríos internacionalizados: Son ríos que por su situación geográfico política, corren en todo su recorrido dentro del
territorio de un solo E, a estos ríos (a diferencia con los internacionales) no les corresponde el régimen del DIG, sino
que están sometidos a ser internacionalizados por tratados. (Rin, Danubio, Elba, Nilo, Niger, etc.)
Navegación: Su libre navegación no está establecida como una norma del DIG ya que a
falta de un tratado la situación no es clara. La jurisprudencia de la CPJI habla sobre la
LA
54
OM
Doctrina Harmon: Sostuvo la soberanía absoluta de un E sobre la parte de un río internacional que estuviera situada
dentro de su territorio era un principio básico del Derecho de gentes.
La contradoctrina (Fauchille y Oppenheim): doctrina de la integridad territorial absoluta. Un E tiene derecho a
continuar recibiendo agua en la misma cantidad y calidad que ha venido fluyendo a través de la frontera. Debido a que
la menor diferencia en las condiciones anteriores afectará la intangibilidad de la integridad territorial de los otros
ribereños, no es aceptable el cambio de las condiciones naturales del curso de agua.
Ambas doctrinas tiene como fundamento la soberanía territorial, pero ninguna de las dos tiene en cuenta la esencial
naturaleza del agua y la interdependencia que ella origina entre los ribereños.
.C
Fallo de la CPJI sobre el asunto del río Oder: Igualdad perfecta de todos los E ribereños en el uso de todo el curso del
río y la exclusión de todo privilegio preferencial de cualquiera de ellos con relación a los otros. Se considera a los ríos
internacionales, sus afluentes y otros elementos hidrográficos como un todo que se denominará cuenca hidrográfica.
DD
“Área en los territorios de dos o más E en la que todas las corrientes de agua superficial, tanto naturales como
artificiales, drenan una cuenca común y terminan en una desembocadura común o en desembocaduras comunes.” El uso
de cualquiera de las aguas en una porción de la cuenca puede repercutir sobre los usos en otra porción del mismo
sistema y si la cuenca internacional (territorio que abarca se divide entre varios E) pueden surgir problemas entre dichos
E.
LA
El ciclo hidrológico: Es el movimiento del agua por un curso de agua. La noción de curso de agua se amplió,
incorporándose además de ríos y lagos, los glaciares y aguas subterráneas. La unidad de un sistema de curso de agua se
basa en la naturaleza del ciclo hidrológico.
El agua que abandona la masa terrestre del globo terráqueo retorna en igual cantidad, este proceso de desarrolla
constantemente. Del agua que cae en distintas formas de precipitación:
❑ Parte puede ser interceptada por la vegetación sin llegar al suelo
FI
Aguas subterráneas: pueden estar o no conectadas a un curso de agua (confinadas). Es la parte más importante del ciclo
hidrológico, constituyen el 97% de agua que existe en el planeta (excluyendo océanos, glaciares, casquetes polares)
Desde el punto de vista jurídico hay una estrecha interdependencia con las aguas de diversas partes del curso de agua
(incluyendo glaciares y aguas subterráneas), por ejemplo, la contaminación de las aguas de la superficie pueden
amenazar a las subterráneas y viceversa.
Codificación del derecho de los cursos de agua para usos distintos de navegación: Convención codificadora:
a. Curso de agua (Art. 2 inc.a) “sistema de aguas de superficie y subterráneas que, en virtud de su relación física,
constituyen un conjunto unitario y normalmente fluyen a una desembocadura común. Es un sistema hidrológico con
interrelación entre los componentes que forman el curso de agua (lagos, ríos, glaciares, embalses y cauces). La
intervención humana en un punto del sistema puede repercutir en cualquier otro punto.
El Río Grande y Nilo reúnen todas las características de un sistema de curso de agua que fluyen al mar en todo o en
parte por vía subterránea, con ramificaciones que pueden distar una de otra hasta 300 KM. o bien que desaguan en lagos
en ciertas épocas del año y en el mar en otras.
b. Curso de agua internacional (2 inc.b) “es el curso de agua cuyas partes se encuentran, físicamente en E distintos” ej.
El lago por el que pasa una línea fronteriza.
55
Respecto a la naturaleza de normas consuetudinarias, la CDI dijo que la práctica de los E generalmente acepta como
OM
derecho estos principios y en particular en las disposiciones de los tratados.
Obligación de no causar daño sensible: Daño sensible es un daño de cierta magnitud (más que una mera molestia que
debe ser soportado en aras a la buena vecindad) Es difícil de medir por lo que debe ser apreciable en cada caso en
particular (no puede cuantificarse)
Art.7: “Los E del curso de agua, al utilizar un curso de agua internacional en sus territorios, adoptarán todas las medidas
apropiadas para impedir que se causen daños sensibles a otros E del curso de agua. Cuando a pesar de ello se causan
daños sensibles a otro E, el E cuyo uso los causó deberá, a falta de acuerdo con respecto a ese uso, adoptar todas las
.C
medidas apropiadas y en consulta con el E afectado para eliminar o mitigar esos perjuicios y cuando proceda, examinar
la cuestión de la indemnización. (solución de controversias, art.33 proyecto)
conflicto procederá el que mejor satisfaga los factores y principios del art.6 sobre el equilibrio de intereses, en caso de
duda, aquel uso que mejor tenga en cuenta las necesidades humanas esenciales. Los factores a tener en cuenta son:
factor geográfico, hidrográfico, climático, ecológico, económico, conservación, aprovechamiento, etc.
3. Nuevas medidas proyectadas: cuando un E del Curso de agua proyecte una obra o medida nueva deberá cumplir con
ciertos pasos procesales:
❑ Notificar gradualmente a los E que puedan sufrir daño sensible en su consecuencia, acompañarlo de datos técnicos
FI
Está sometido a varios tratados internacionales, en cuanto a la libertad de navegación, hay que tener en cuenta que las
normas consuetudinarias que rigen en Europa respecto a la navegación libre, no alcanzar a nuestra región.
La navegación: en el período colonial, España solo permitió la navegación de los buques de su propia bandera. En 1825
se firma el primer tratado entre Gran Bretaña y el gobierno patrio, se otorga la libre navegación de los ríos y nación
favorita. Rosas cerró los ríos argentinos a toda la navegación extranjera. El tratado de alianza (51) entre Brasil, EERR,
Corrientes y el gobierno sitiado de Montevideo, se compromete a influenciar en el gobierno para la libre navegación de
los ríos Paraná y demás afluentes del R de la P para todos los ribereños que se presten a la misma libertad de
navegación en aquella parte de los mencionados ríos. La libre navegación de los ríos se declara la CN 53 en los art. 12 y
26.
56
OM
Con el Paraguay: En 1876 se firma el primer tratado, luego de la guerra de la triple alianza, que decreta la libre
navegación para todas las navegaciones desde el río de la Plata para buques mercantes y de guerra para ambos países, el
cabotaje se reserva para cada ribereño en su trecho. En 1967 se firma un nuevo tratado, aquel sigue vigente en cuanto
sea compatible con el nuevo. Excluye cabotaje y buques de guerra.
Con Bolivia: En 1868 se declara la libertad de navegación para buques de ambas partes en el río y sus afluentes, igual
tratamiento para buques mercantes y de guerra de los dos países.
.C
Con el Uruguay rige actualmente el tratado del Río de la Plata de 1973, que regula la navegación, régimen jurídico del
río, las jurisdicciones y límites entre E parte, la línea de su límite exterior, la división de jurisdicciones marítimas
argentina y uruguaya, y la zona común de pesca.
Navegación:
DD
❑ Libre navegación a perpetuidad. Y asegura la continuación de las existentes facilidades para el acceso mutuo a
puertos de la otra.
❑ Ambas partes tienen derecho al uso de los canales que estén en las aguas de uso común.
❑ Buques de 3º bandera pertenecientes a E de la cuenca del Plata (públicos o privados), tienen libre navegación en las
aguas de uso común del río.
❑ Otras banderas, solo gozan de la libre navegación de buques mercantes pero no de guerra.
LA
❑ La libertad de navegación comprende la que se efectúa en la parte navegable del río, la entrada en puertos y las
operaciones normales tocantes a los pasajeros y a las mercancías
❑ Cabotaje se reserva a los E ribereños
Otros aspectos relacionados con la navegación:
❑ El practicaje se reserva a prácticos de ambos países, se tomará el práctico de nacionalidad del puerto de zarpara y si
el buque viene de afuera del río, del puerto de destino
❑ Los alijos y complementos de la carga se realizarán en las zonas que fije la comisión administrativa creada por el
FI
mismo tratado.
57
Las obras nuevas: régimen de consultas respecto a la construcción de nuevos canales, la modificación significativa de
los existentes o de obras nuevas, se realizará a través de una comisión administradora. En caso de que se presente la
posibilidad de producir un daño sensible, y no hay acuerdo en la comisión, ni entre las partes se aplicaran las normas de
solución de controversias.
Lecho y subsuelo: se divide siguiendo una línea que pasa por la mitad del río (longitud y latitud, puntos). Cada E podrá
explorar y explotar, de acuerdo a las exigencias de un aprovechamiento integral y racional del recurso, y sin causar daño
sensible, los recursos del lecho y subsuelo en su parte.
OM
Islas: (44) las islas ya existentes y las que se formen pertenecen a una u otra parte según donde se encuentren con
respecto a la línea de división del lecho. (45) La Isla Martín García es una excepción y tiene un régimen especial, está
próxima a la costa uruguaya pero está bajo la jurisdicción argentina, dedicada exclusivamente a la reserva natural para
la conservación y preservación de la flora y fauna autóctona. Será cede de la comisión administradora que gozará de
inmunidad de acuerdo al DIP. Existe una formación aluvional muy próxima a la isla, Argentina sostiene su carácter
accesorio y Uruguay realza su carácter independiente. En el art. 46 se establece un límite seco entre ambos países.
.C
Hay disposiciones de pesca y contaminación (51) en donde cada parte será responsable
a la otra por los daños inferidos como resultado de la contaminación causada por sus
propias actividades o por las personas físicas o jurídicas domiciliadas en su territorio. En
DD
cuanto a la pesca, las partes tiene derecho exclusivo en sus franjas territoriales y libertad
de pesca en la zona indivisa. Podrán acordar volúmenes de captura máximos a distribuir
por igual entre ambas naciones. Según el art.57 todo el río está abierto a la investigación
científica de cada parte, los requisitos son:
❑ Aviso previo
❑ Información sobre el carácter de la investigación
LA
Comisión administradora (66) se establece una comisión binacional para coordinar la acción de las partes en todos los
aspectos del régimen del río. Actuará en primera instancia en la consideración de controversias de las partes con
relación al río y su régimen (plazo de 120 días para la resolución) si el resultado es negativo pasa a los gobiernos para
FI
Frente marítimo:
Límite lateral (70): es la línea de base recta que cierra al río de la plata, o sea la recta
imaginaria que une Punta del Este a Punta Rasa, en el cabo San Antonio. Desde el punto
medio de dicha línea parte hacia el mar, límite marítimo entre ambos países, que sigue la
equidistancia determinará por el método de costas adyacentes.
Recursos vivos del mar: En la zona de pesca común más allá de las 12 millas medidas desde las correspondientes líneas
de base costeras, las partes dentro de su cupo, pueden conceder permisos de pesca a 3º banderas.
Contaminación: se fija una zona, dentro de la cual se prohibe el vertimiento de hidrocarburos provenientes del lavado
de tanques, achique de sentinas y de lastre y en general de cualquier acción que pueda tener efectos contaminantes.
Investigación científica: (79) en la zona de intereses común, en forma similar a la que se practica en el río. Puede
denegarse permisos por circunstancias excepcionales y por períodos limitados
Comisión técnica mixta: el frente marítimo tiene su propia comisión para coordinar la acción de las partes. Dirige todo
lo relativo a los recursos vivos del mar.
Solución de controversias: rasgo importante del tratado, las controversias que se susciten entre las partes, en cuanto a la
aplicación o interpretación del tratado serán sometidas a la CIJ (cuando las instancias anteriores no fueron efectivas)
58
OM
3. seguros
4. condiciones de igualdad de oportunidades para una mayor competitividad
5. solución de controversias
6. cese provisorio de bandera
.C
Reseña histórica:
El mar siempre fue un medio de comunicación entre pueblos y civilizaciones, y su
evolución ha seguido los grandes cambios económicos y políticos experimentados por la
H. Hacia el S.XVII el derecho del mar adquiere trascendencia internacional, a través de la
DD
controversia sobre la libertad de los mares, (Grocio)la compañía holandesa de las Indias
Orientales quería navegar por al ruta de las especias, dominada por España y Portugal,
sosteniendo que el mar y el comercio son propiedad común del derecho de gentes y no
un objeto apropiable. Selden sustentaba el derecho del monarca de Inglaterra, sobre los
mares vecinos, basándose en que es susceptible de apropiación privada. En el S.XVIII y
XIX se afirma el principio de libertad de los mares y a partir de allí se desarrollaran las
LA
normas del derecho del mar clásico. El primer ensayo fue el Congreso de París en 1856
(eliminación del corso, 3 millas de mar territorial y el resto es alta mar).
Durante el S.XX evoluciona debido a numerosos hechos como los reclamos de los E sobre sus aguas territoriales, la
explotación intensiva de los recursos vivos y no vivos del mar con tecnologías complejas, el establecimiento de
jurisdicciones exclusivas de pesca por los E ribereños, la extensión de la jurisdicción de los E con plataforma
continental y la preocupación por la protección del MA marino de todo tipo de contaminación. A la costumbre y al
FI
derecho del mar clásico se le agrega la normación sistematizada por la codificación internacional.
La codificación: La primera conferencia fue en Ginebra (1958) con 86 países, se aprobaron cuatro convenciones
concernientes al mar territorial y la zona contigua, el alta mar, la plataforma continental, la pesca y la conservación de
recursos económicos y un protocolo facultativo sobre el arreglo pacífico de controversias.
La segunda conferencia fue en 1960 que no logró resolver el tema de la extensión del mar territorial.
La tercera conferencia se debió a la descolonización que trajo consigo el rechazo de disposiciones contenidas en la
convención por numerosos E nuevos, además de las cuestiones importantes que habían quedado sin resolver y el rápido
desarrollo tecnológico que había dejado atrás conceptos claves como el de la determinación de la plataforma
continental; estas circunstancias llevaron a emprender uno de los esfuerzos más importantes de la historia y culminó con
un corpus iuris completo sobre el derecho del mar. La Asamblea general creo en 1968 un comité especial para los usos
pacíficos de los fondos marinos y oceánicos más allá de las jurisdicciones nacionales y luego un Comité permanente de
los fondos marinos para estudiar la elaboración de principios y normas jurídicas, así como los medios para promover la
explotación y la utilización de los recursos de esa zona.
La convención de Montego Bay (Jamaica) de 1982: en 1994 entró en vigor. El apoyo concitado por la convención
proviene del equilibrio de los diversos intereses (políticos, geográficos, económicos) de los E, en un texto general que
regula todos los usos fundamentales del mar, se trató de un paquete de negociación cuyas normas están ligadas entre sí
por recíprocas concesiones, de tal manera que la aceptación de una implica necesariamente la de las otras que las
equilibran.
59
A: Aguas interiores: son aguas interiores aquellas situadas en el ámbito del territorio terrestre, al interior de la líneas de
base del mar territorial. Quedan comprendidas las aguas portuarias, los ríos más acá de la línea que cierra su
desembocadura, las bahías cuando poseen aguas interiores. Según la Convención se considera bahía toda escotadura
cuya superficie sea igual o superior a la de un semicírculo que tenga por diámetro la boca de dicha escotadura y no
supere las 24 millas marinas. También están las aguas interiores históricas, que son aquellas que a pesar de que
geográficamente no tengan tal carácter el E costero afirmó su soberanía sobre ellas.
La convención reconoce al E ribereña derechos exclusivos en sus aguas interiores marítimas y con contiene ninguna
regla que limite su jurisdicción a esta agua.
Acceso de buques de tercera bandera a las aguas interiores de un E: un E no podrá cerrar sus puertos sino por razones
extremas y de interés público, los buques extranjeros que naveguen por ellas están sometidos a la soberanía territorial
del E ribereño y los buques de guerra deben ser notificados por vía diplomática y permitida por autoridad competente,
gozan de inmunidad y están excluidos de la competencia del E ribereño, salvo en el cumplimiento de las leyes
territoriales sobre navegación o reglamentaciones de carácter sanitario.
OM
B: El mar territorial, extensión: es una franja de aguas adyacentes al territorio y situadas más allá de las aguas interiores
del E. Se origina esta noción para que en la práctica los E puedan ejercer competencia por razones de seguridad y
defensa, en un primer momento eran 3 millas marinas (alcance del cañón, teoría del poderío de las armas)
posteriormente adoptaron mediante leyes internas que era de 4, 6, 10 y hasta 12 millas marinas. La convención del mar
pone punto final a las diferencias fijándola en 12 millas marinas medidas desde las líneas de base.
Líneas de base normales y rectas: la línea normal para medir la anchura del mar territorial es la línea de bajamar a lo
largo de la costa. En caso de que los E poseedores de costa con ciertas particularidades, la línea de bajamar es
.C
desplazada por el sistema de líneas de base recta que encuentran su fundamento en el fallo de la CIJ sobre las
Pesquerías noruegas donde sostuvo que este método se usaría para fijar el límite interno del mar territorial de Noruega
cuestionado por Gran Bretaña, debido a la geografía particular de las costas noruegas.
Para evitar los abusos en la utilización de este sistema la Convención determina que estas no deben apartarse de manera
DD
considerable de la dirección general de la costa y que las extensiones de mar situadas entre estas líneas y la tierra deben
estar suficientemente ligadas al dominio terrestre para ser sometidas al régimen de aguas interiores. No deben ser
trazadas desde elevaciones que emerjan de bajamar y queden sumergidas en alta mar. El E costero tiene la facultad de
determinar las líneas de base combinando diversos métodos (líneas de base norma, líneas de base recta) según las
circunstancias especiales.
Delimitación: para delimitar el mar territorial entre dos E con costas enfrentadas o adyacentes, hay tres posibilidades:
LA
1. Acuerdo entre las partes, a falta de este se recurre al método de la equidistancias a menos que circunstancias
especiales impongan otra solución.
2. Línea de equidistancia
3. Circunstancias especiales
Régimen jurídico: la soberanía del E ribereño es plena en su mar territorial, espacio aéreo adyacente, lecho y subsuelo
FI
de esas aguas. Tiene competencias legislativas y jurisdiccionales, pudiendo reglamentar la navegación y la actividad
pesquera. Así como dictar leyes para prevenir, reducir y controlar la contaminación del MA marino, establecer un
control aduanero y sanitario y sancionar las infracciones a estas reglas
El derecho de paso inocente: la soberanía está limitada por el derecho de paso inocente de que gozan los buques
extranjeros. Se define como la navegación para atravesar el mar territorial de un E. Hay que simplemente navegarlo sin
entrar en las aguas interiores ni hacer escalas en radas o instalaciones portuarias fuera de las aguas interiores, puede ser
también que atraviese el mar territorial para dirigirse o salir de las aguas interiores. El paso debe ser continuo y rápido y
solo podrá detenerse por incidentes ordinarios de la navegación o por razones de fuerza mayor, dificultad grave o para
prestar ayuda a personas, navíos o aeronaves en peligro. Este derecho es para todos los buques extranjeros,
comprendidos los de guerra y submarinos, a los cuales se les exige que naveguen emergidos y portando pabellón. Los
de propulsión nuclear o que transporten sustancias nocivas podrán ejercerlo por deberán observar las medidas
especiales.
El paso es inocente cuando no afecta la paz, el buen orden o la seguridad del E ribereño, los casos en que el paso no es
inocente es cualquier acto no pacífico que atente contra la integridad o soberanía del E ribereño, la practica con armas
de cualquier clase, los actos de propaganda o actividades que perturben las comunicaciones o los servicios del E
ribereño, todo acto de contaminación internacional y grave, cualquier actividad pesquera, o toda actividad que no esté
relacionada con el paso.
Derechos y obligaciones del E ribereño respecto al paso inocente. Reglamentación: puede suspender el paso inocente
por razones de seguridad y podrá exigir a los buques extranjeros que utilicen las vías marítimas y los dispositivos de
60
Jurisdicción civil y penal del E ribereño: El DIP sugiere ciertas restricciones, en cuanto a la civil, aunque dicho E puede
hacerlo, la convención dice que no debería el E ribereño desviar ni detener buques extranjeros para ejercerla sobre
personas a bordo, tampoco tomar medidas cautelares o de ejecución contra ellos salvo como consecuencia de
obligaciones contraídas por dichos buques o de responsabilidad en que estos hayan incurrido durante su paso inocente o
con motivo de dicho paso. En cuanto a la penal tampoco debería arrestar a personas o realizar investigaciones en
relación con un delito cometido a bordo durante el paso inocente salvo que:
✓ Las consecuencias del delito se extiendan sobre su territorio
✓ El delito pueda poner en peligro la paz del país o el buen orden en el mar territorial
✓ La intervención de las autoridades locales, hayan sido requeridas por el capitán del buque extranjero o por el
funcionario consular de ese E.
✓ Cuando se trate de combatir el tráfico ilícito de estupefacientes o sustancias sicotrópicas.
OM
Derecho de persecución: es la facultad de continuar la persecución de un buque extranjero, iniciada en sus aguas
territoriales, más allá de su límite exterior, cuando haya tenido razones fundadas para creer que el buque había cometido
una infracción a sus leyes y reglamentos, a condición de no haberla interrumpido.
C: La zona contigua: adyacente al mar territorial hay una zona contigua que empieza en el límite exterior del mar
territorial, donde el E ribereño tiene ciertas facultades exclusivas pero limitadas y de carácter funcional. Adquiere gran
importancia en ciertos ámbitos geográficos como los mares semicerrados o cuando hay islas sometidas a distintas
soberanías donde resulta imposible la existencia de un zona económica exclusiva. La convención fija en 24 millas
.C
marinas a partir de las líneas de base utilizadas para medir la anchura del mar territorial (12 millas desde el límite
exterior de dicho mar). El E tiene competencia para prevenir y sancionar las infracciones de sus leyes y reglamentos
aduaneros, fiscales, de inmigración y sanitarios, cometidos en su territorio o mar territorial. La convención de derecho
del mar establece que esta zona se encuentra dentro de la zona económica exclusiva: la ZEE es un área situada más allá
DD
del mar territorial y adyacente a este. El objeto es que el E pueda garantizar la seguridad de su territorio y la obtención
de recursos financieros, potestades ajenas a la ZEE.
D: Los estrechos internacionales: son de gran importancia estratégica, según su definición geográfica el estrecho es el
paso angoste entre costas que pone en comunicación dos mares. Desde el punto de vista jurídico la CIJ en el caso canal
de Corfú apuntó como criterio decisivo a la circunstancia de que el estrecho pone en comunicación dos partes de alta
mar, como así mismo a que es utilizado con fines de navegación internacional. Para que sea sometido a regulación
LA
Régimen jurídico: la extensión del mar territorial de las 3 millas a las 12 millas, implicaba que las aguas de numerosos
estrechos internacionales, que antes tenían franjas navegables de alta mar, se transformaran en territoriales con la
consiguiente limitación del derecho de libre navegación, de comercio, de sobrevuelo y de tránsito de buques de guerra.
Por ejemplo Gibraltar, Hormuz, etc.
Los E ribereños pretendían aplicarles el régimen jurídico del mar territorial, mientras que las potencias marítimas
proponían un paso en tránsito para todos los buques incluidos los que guerra, con condiciones más amplias que las
61
E: Las aguas archipelágicas: la noción de E arhipelágico como una unidad geopolítica con proyección hacia los
OM
espacios marítimos que lo rodean, surge desde el principio del proceso reciente de codificación del derecho del mar,
recién en 1960 a raíz de la independencia de varios E archipelágicos sumada a la labor de E como Filipinas e Indonesia,
este tema adquirió creciente importancia. La Convención los define como el E constituido totalmente por uno o varios
archipiélagos y que podrán incluir otras islas; y define archipiélago al grupo de islas, incluidas partes de islas, las aguas
que las conectan y otros elementos naturales, que estén tan estrechamente relacionados entre sí que tales islas, aguas y
elementos naturales formen una entidad geográfica, económica y política intrínseca o que históricamente hayan sido
considerados como tal. La convención hace referencia a los E archipelágicos oceánicos y no a los costeros de un E.
.C
Delimitación: se pueden fijar líneas rectas que sigan el contorno más externo del archipiélago, a condición de que estas
líneas engloben las principales islas y comprendan una zona donde la relación entre la superficie de aguas y la de tierras
tengan una proporción que vaya entre 1 a 1 y 9 a 1. El trazado deberá seguir la configuración general del archipiélago, y
no podrá partir de elevaciones que solo emergen en bajamar, salvo que hayan construido en ellas instalaciones
permanentes, que estén siempre sobre el nivel del mar o que formen parte del mar territorial de una isla.
DD
Régimen jurídico: las aguas encerradas por las líneas y quedan comprendidas entre las aguas interiores y las territoriales
son consideradas aguas archipelágicas. El E posee soberanía sobre ellas, la cual se extiende al espacio aéreo situado
sobre esta agua, asó como al lecho y subsuelo, sujeta a limitaciones, como ciertos derechos preexistentes de otros E o de
paso inocente de terceras banderas a través de estas. El E puede establecer corredores marítimos y aéreos que permitan
el paso rápido e ininterrumpido de buques y aeronaves extranjeros, el régimen es similar al derecho de paso en tránsito.
Participan de tales características E como Malasia, Indonesia, Filipinas, Cabo verde, Islas Salomon, Santo Tome y
LA
Príncipe y Papua Nueva Guinea, entre otros. La Convención les permite el dominio de vastas extensiones marítimas.
del mar territorial medirá 188 millas submarinas como máximo. Se estableció teniendo en
cuenta que la mayoría de los grandes cardúmenes se encuentran cerca de la costa y que
esas aguas son las más ricas en fitoplancton, alimento básico de los peces y que se
extrae de las profundidades por las corrientes oceánicas que circulan en las proximidades
de las costas.
Régimen jurídico: la convención la describe como una zona situada fuera del mar territorial, adyacente a este, sujeta la
régimen jurídico específico establecido por ella. Esta zona no es parte integrante del mar territorial ya que la convención
la ubica más allá, pero tocante con su eventual pertenencia a alta mar, esta se base en que los terceros E ejercen allí las
libertades de alta mar con la única excepción de la explotación de los recursos naturales, los E ribereños solo poseen
competencias funcionales circunscriptas a una finalidad económica, sin embargo el texto de la convención define el alta
mar como todas las partes del mar no incluidas en la ZEE, el mar territorial o en aguas interiores de un E. La
convención le otorga a esta zona una naturaleza jurídica ambigua y un carácter sui generis, la de un nuevo espacio
marítimo que no encuadra en el esquema tradicional del derecho del mar,
Delimitación de la ZEE: la delimitación entre E contiguos o situados frente a frente debe realizarse por acuerdo entre
los mismos teniendo en cuenta las normas del derecho internacional, si no llegan a un acuerdo, deben recurrir a los
métodos de solución de controversias de la convención y se existe un acuerdo en vigor entre los E, se resolverá la
delimitación de conformidad con el.
62
OM
Derechos de terceros E: Gozan de todas las libertades reconocidas en alta mar (navegación, sobrevuelo, tendido de
cables y tuberías submarinas) a excepción del derecho de pesca. El E ribereño determina la captura permisible y su
propia capacidad de explotación de los recursos vivos de la zona y su utilización optima. Cuando hay un excedente se
dará acceso a terceros E, con prioridad para los E sin litoral o con características geográficas especiales y para los E en
desarrollo de la misma región. Estos deben respetar las leyes y reglamentos que imponga el E ribereño sobre la fijación
de cuotas de captura, transmisión de tecnología como condición para la pesca, pago de licencias y las especies que
pueden capturarse. La cooperación debe realizarse en forma directa o por intermedio de organizaciones especializadas,
.C
con el fin de proteger ciertas especies marinas.
Los E sin litoral y los que se encuentran en situación geográfica desventajosa: si no poseen litoral tampoco tienen ZEE
propia sobre la que puedan reivindicar los anteriores derechos, por eso la convención les reconoce el derecho de
DD
participar sobre una base equitativa en los recursos de los E ribereños de la misma región. Para que se admita debe
existir un excedente de la captura permisible y acuerdo previo. Los E en situación geográfica desventajosa o con
características geográficas especiales son aquellos que no pueden reivindicar una ZEE propia o que teniéndola no
satisface las necesidades económicas básicas relacionadas con la capacidad de nutrición de la población y por lo tanto
dependen de la pesca en la ZEE de otros E de la región.
explotación y adyacencia, la actual convención recurre a una noción geomorfológica y jurídica y la define como la
prolongación natural del territorio del E costero, hasta el borde externo del margen continental o hasta una distancia de
200 millas marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, en los
casos que el borde exterior del margen continental no llegue a esa distancia. EL límite interior de la plataforma
continental coincide con la proyección hacia abajo del límite exterior del mar territorial. El exterior puede fijarse de dos
modos: En ningún caso puede extenderse más allá de las 350 millas marinas.
FI
Derechos y obligaciones del E ribereño: ejerce los derechos de soberanía sobre la plataforma para la exploración y
explotación de sus recursos naturales. Tiene carácter exclusivo, excluyendo todo tipo de reivindicación por 3°E fundada
en la ocupación o utilización efectiva, aun cuando el E ribereño no realice en ella ninguna actividad. Es de carácter
funcional y abarca los recursos minerales asó como los no vivos del lecho del mar y subsuelo. En cuanto a los vivos, sus
derechos se circunscriben a las especies sedentarias.
Otros derechos: construir islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la plataforma, reglamentar su construcción,
operación y utilización y establecer las zonas de seguridad a su alrededor; derecho a autorizar y regular las
perforaciones que con cualquier fin se realicen en la plataforma continental y el de explotación del subsuelo mediante la
excavación de túneles.
Delimitación: La CIJ en el caso de la plataforma continental del Mar del norte, determinó que el art 6 (acuerdo, línea
equidistante, línea media) tenía un carácter meramente convencional, no consuetudinario por lo que no era obligatorio
utilizar ese método, sino que en circunstancias especiales debe realizarse la delimitación según la equidad
63
OM
exigencias impuestas por el orden público internacional, pero la evolución de la CI en lo económico, estratégico y
tecnológico impuso reajustar la extensión de la concepción tradicional
Libertades del alta mar: las libertades específicas están contenidas en el art.87inc1 de la Convención de Jamaica, su
enumeración no es taxativa y comprende:
✓ Libertad de navegación
✓ Libertad de sobrevuelo
✓ Libertad para tender cables y tuberías submarinos
.C
✓ La libertad de construir islas artificiales
✓ Libertad de pesca
✓ Libertad de investigación científica
1. Libertad de navegación: Cada E fija de acuerdo a su ordenamiento jurídico interno, las condiciones necesarias para
DD
atribuir nacionalidad a los buques, para ser inscriptos en un registro y para tener derecho a enarbolar su pabellón, debe
existir un vínculo auténtico que permita al E ejercer en forma efectiva sobre aquel control y jurisdicción. Los buques
deben navegar bajo pabellón de un solo E. Los buques de guerra o pertenecientes al E o explotados por él, destinados a
un servicio no comercial gozan de inmunidad de jurisdicción frente a otro E y en virtud de la ausencia de soberanía
territorial en alta mar, ningún E puede ejercer actos de jurisdicción sobre buques extranjeros.
2. Libertad de tender cables y tuberías submarinos: se desprende de la naturaleza del alta mar como espacio no
LA
sometido a la soberanía de ningún E. Esta facultad no es absoluta e indiscriminada, un E que construye o ubica estas
instalaciones debe tener en cuenta la existencia de cables o tuberías submarinas ya instaladas por otros E para no
deteriorarlos u obstruir su reparación, y debe mantener en buen estado sus propios cables y tuberías submarinas. Son
responsables por las rupturas o deterioros producidos por los buques de su bandera y personas sometidas a su
jurisdicción.
FI
3. La libertad de construir islas artificiales, instalaciones, estructuras: el E ribereño tiene jurisdicción exclusiva sobre
estas instalaciones que de ningún modo adquieren la condición jurídica de islas. Es necesaria la notificación para
construirlas y es obligatorio advertir sobre su presencia por razones de seguridad de navegación, protección de la pesca
y medio marino.
4. Libertad de pesca: es limitada por la propia convención y por los tratados internacionales (regionales, bilaterales o
multilaterales), intentando proteger y conservar los recursos. Los E al determinar la captura permisible y las otras
formas de conservación de las especies para producir el máximo rendimiento sustentable, deberán tomar medidas
basados en los datos científicos más fidedignos de que dispongan los E interesados, para evitar perjuicios al medio
marino por captura indiscriminada.
5. Los mamíferos marinos: la preocupación respecto de algunas especies (ballena) nace en 1931. La conservación de
recursos de alta mar se remite a lo regulado en este aspecto en la ZEE, la mayoría de los que existen se originan en la
ZEE o ingresan en ella para su reproducción, cría o alimentación.
6. Especies compartidas: los recursos pesqueros a ambos lados del límite de las 200 millas marinas y su pesca en alta
mar por otros E, disminuye los recursos del E ribereño, la Convención, para solucionar el problema de intereses,
establece que el E costero y los E pescan en alta mar procurarán llegar a acuerdos para la conservación de las especies.
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C) Acuerdo de Nueva York: sobre las poblaciones de peces transzonales y altamente migratorios. El acuerdo será
evaluado cuatro años después de su entrada en vigencia y en él se reafirma el principio precautorio que pone límite a la
explotación de los recursos sobre los que se carece de información científica, lo cual imposibilita determinar
OM
fehacientemente los criterios de protección necesarios. Los E costeros y los que pescan en alta mar tienen deberes así
como sanciones para los buques que cometan infracciones y la creación de organizaciones regionales competentes para
establecer medidas de conservación y ordenación de estos recursos.
7. La libertad de investigación: El alta mar se encuentra abierto a todos los E, como asimismo a las OI competentes, la
libertad se sujeta al cumplimiento de ciertos deberes:
✓ El alta mar debe utilizarse con fines pacíficos y por ende está vedada cualquier actividad militar
✓ Las instalaciones y materiales necesarios para la investigación no deben impedir la navegación internacional, ni
.C
cualquier otra actividad permitida en alta mar
✓ Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena que los E u OI que las desarrollen incurran en
responsabilidad internacional.
✓ Los E u OI deberán conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar con otros E en la prevención y
DD
control de daños al medio marino
Poder de policía en alta mar: El orden jurídico aplicable es el del E del pabellón, en caso de abordaje o de cualquier otro
incidente de la navegación que implique responsabilidad penal o disciplinaria para el capitán o cualquier otra persona al
servicio del buque, solo el E del pabellón o el E del cual sean nacionales las personas tendrá jurisdicción para
someterlos a un proceso, y el buque solo podrá ser apresado por las autoridades del E del pabellón.
LA
enarbolen su pabellón, todo esclavo que se refugie en un buque quedará ipso facto libre.
✓ Piratería: consiste en actos ilegales de violencia, depredación, o detención, también se extiende a los actos de
terrorismo, cometidos con un propósito personal por la tripulación o los pasajeros de un buque privado, o de una
aeronave privada, en alta mar o en un lugar no sometido a la jurisdicción de ningún E, contra un buque, aeronave o
personas y bienes a bordo. Configurado un acto de piratería cualquier E es competente para detenerlos, apresarlo y
someterlo a su jurisdicción.
✓ Tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas: el E del pabellón solo o en cooperación con otros E,
tiene la obligación de poner fin a ese tráfico.
B. Competencias particulares:
✓ Emisiones no autorizadas de radio y televisión desde alta mar: son transmisiones que se realizan desde un buque o
una instalación en alta mar, dirigidas al público en general, en violación de las reglas internacionales, son
competentes para apresar a las personas o buques dedicados a esas tareas y someterlos a su jurisdicción: el E del
pabellón del buque, el E destinatario o afectado por esa emisión no autorizada y el E del cual la persona que realiza
esas transmisiones es nacional.
✓ El derecho de visita: cuando exista sospecha fundada que un buque mercante en alta mar está cometiendo alguna de
las actividades ilícitas, un buque de guerra de otro pabellón podrá someterlo al derecho de visita. También si el
buque de guerra tiene sospechas que no tiene nacionalidad o bien que es realmente de su pabellón y está utilizando
otro. El derecho de visita consiste en la verificación de la documentación y si no es suficiente, en un examen a
bordo del buque. Solo los buques de guerra tienen esta facultad, si las sospechas son infundadas el buque será
indemnizado.
65
Protección y preservación del medio marino: Las causas de contaminación del mar son numerosas y provienen de
diversas fuentes como los desperdicios que se vierten al mar desde tierra producidos por el H (cloacas, toxinas,
desagües, desperdicios industriales con sustancias químicas destructivas) buques cisternas averiados que derraman
petróleo, pesticidas y fertilizantes, etc.
Obligación general de los E y responsabilidad: hay una obligación general de los E de proteger y preservar el medio
marino, a su vez se consagran las medidas de policía a ejercer por parte de los E entre sí en el supuesto de violación de
las obligaciones impuestas, como la investigación y medidas represivas impuestas para prevenir, reducir y controlar la
contaminación, medidas unilaterales de intervención en caso de accidente marítimo que amenace las costas de un E u
OM
otros intereses. Todos los E deben velar por el cumplimiento de sus obligaciones internacionales relativas a la
protección y preservación del medio marino y que responsabilidad en caso de incumplimiento se establecerá de acuerdo
con el DI. Aquellos E deben asegurar que sus sistemas jurídicos internos ofrezcan recursos que permitan la pronta y
adecuada reparación por la contaminación del medio marino por personas naturales o jurídicas bajo su jurisdicción.
Principio 21 de Estocolmo: Proclama el derecho soberano de los E de explotar sus recursos naturales con arreglo de su
política en materia de MA, pero en conformidad con su obligación de proteger y preservar el M. Marino.
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Los fondos marinos y oceánicos más allá de las jurisdicciones nacionales (la Zona)
En 1970 la AGNU sentó el principio de los fondos marinos y oceánicos fuera de los límites de las jurisdicciones
nacionales como patrimonio común de la humanidad.
El conocimiento de riquezas explotables más allá de las plataformas continentales de los E estimuló la creación de la
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comisión especial sobre los fondos marinos por la AGNU en 1967. El criterio de la extensión de la plataforma
continental de la convención de 1958, donde se fijaba hasta los 200 metros de profundidad o más allá hasta donde la
profundidad de las aguas suprayacentes permitiera la explotación de los recursos naturales del suelo y subsuelo, no
resultaba viable, ya que con los adelantos de la tecnología, se podía explotar prácticamente a cualquier profundidad.
Este nuevo espacio, llamado la Zona, quedó excluido de la soberanía de los E y los recursos que en el se encuentren
deben ser explotados en interés de toda la humanidad. Los distintos intereses son:
✓ Los E industrializados
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Régimen establecido para la Zona en la Convención del Mar: el mecanismo de regulación de la Zona establecido por la
Convención contiene los principios que rigen la Zona, dispone que esta y sus recursos son patrimonio común de la H y
que las actividades que en ella se realicen tendrán exclusivamente fines pacíficos y serán en beneficio de toda la H, se
regula en sistema de explotación y exploración de los recursos, se habla sobre los poderes y funciones de la Autoridad,
en la sección sobre solución de controversias se crea la Sala de Controversias de los fondos marinos del Tribunal
Sistema de explotación y exploración: son organizados por la autoridad y se dividen en dos sistemas diferentes, según
que la explotación sea realizada directamente por la Empresa o en asociación con la Autoridad, los E parte, las empresas
estatales o empresas privadas con patrocinio estatal. El sistema paralelo representa un compromiso entre los países
industrializados y los en desarrollo, los 1° preferían que solamente los E con licencias concedidas por la Autoridad
pudieran encargarse de la explotación y exploración, mientas que los 2° que se las reservara exclusivamente la empresa.
Todas las actividades desarrolladas en la Zona, así como la prevención de su monopolización, se realizarán de acuerdo
con un plan de trabajo aprobado pro el Consejo, previo examen de la Comisión Jurídica y Técnica. La empresa por sí o
en conjunto con un E o un consorcio, será la encargada de extraer los minerales, contando con los estudios previos.
Tendrá a su disposición la tecnología que el solicitante utilice en la zona y que le deberá transferir si la empresa
determina que no puede obtener en el mercado la misma tecnología en condiciones comerciales equitativas y
razonables.
La autoridad: deberá organizar y controlar las actividades realizadas en la Z y la administración de sus recursos, está
compuesta por 3 órganos; la asamblea, el consejo y una secretaría, la empresa también está integrada a la autoridad.
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La Asamblea: Son miembros todos los E parte, es el órgano supremo de la autoridad y ante ella responden los demás,
está encargada de programar la política a seguir. Sus funciones son: elección de los miembros del consejo, de la
secretaría, del consejo de administración y el director general de la empresa; examen de informes presentados por el
consejo y la empresa; aprobación de las reglas relativas a la explotación de los recursos mineros y la distribución
equitativa de las ventajas económicas y financieras obtenidas, y la toma de medidas que protejan a los E en desarrollo y
a los productores terrestres, como la aprobación del presupuesto anual.
El consejo: Es el órgano ejecutivo, establece la política concreta que ha de seguir la autoridad, en relación con toda
cuestión de su competencia, son 36 miembros que se dividen:
✓ 4 entre los E que hayan hecho las mayores inversiones en la minería oceánica
✓ 4 entre los principales consumidores o importadores de los minerales extraídos de los fondos.
✓ 4 entre los mayores exportadores terrestres de los mismos minerales
✓ 6 entre los representantes de los E con intereses especiales.
✓ 18 sobre la base de distribución geográfica (por lo menos 1 de cada región)
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La empresa: es el órgano a través del cual la autoridad desarrolla sus actividades industriales y comerciales, actuará de
conformidad con la política general de la Asamblea y realizará sus actividades de transporte, tratamiento y
comercialización de los minerales extraídos.
La secretaría: Formada por un secretario general y el personal necesario que tiene calidad de funcionarios
internacionales que no reciben instrucciones de ningún gobierno ni ninguna otra fuente ajena a la autoridad. El
secretario dura 4 años y es propuesto por el Consejo y elegido por la asamblea.
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Sala de controversias de los fondos marinos y oceánicos: es competente para resolver las controversias entre los E
parte, entre un E parte y la autoridad, entre las partes e un contrato, entre la autoridad y u probable contratista, por la
denegación de un contrato. La ley aplicable serán las normas de la Convención de Jamaica, los reglamentos y
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procedimientos de la autoridad, las cláusulas de los contratos concernientes a las actividades de la Zona, vinculados al
litigio. La sala no tendrá competencia respecto del ejercicio de las facultades discrecionales de la autoridad, las
decisiones son ejecutables en los territorios de los E parte, de la misma manera que las sentencias del tribunal supremo
del E en cuyo territorio se solicite la ejecución.
Régimen establecido por el acuerdo relativo a la parte XI de la Convención del derecho del mar: las disposiciones de
este acuerdo se dividen en dos categorías, una suprime directamente los artículos de la parte XI y de los anexos 3 y 4; la
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otra determina en que condiciones tal o cual artículo ha de aplicarse. Se establece la supremacía de las obligaciones del
Acuerdo sobre la Convención en el supuesto de colisión de normas.
El acuerdo establece un procedimiento simplificado para entrar en vigor, pero como resultaba muy difícil se
establecieron disposiciones que permitieron su aplicación provisional de manera que al entrar en vigor la convención, la
parte XI de la misma y el acuerdo pudieran interpretarse y aplicarse en forma conjunta. La autoridad internacional de
los fondos marinos se integra por los E que son parte de la convención y por aquellos que no son parte pero que
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✓ La asamblea: se ve debilitada a expensas del consejo, ya no puede adoptar de manera autónoma la política de la
autoridad, se reducen sus atribuciones. Este órgano ya no será solo financiado por los E parte sino por el
presupuesto de la ONU, lo cual implica una reducción importante a su autonomía
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La convención ha sido modificada en relación con la zona para que los E industrializados con interés en la explotación
de los recursos fortalezcan su posición y aseguren mayor influencia en las decisiones relativas a la administración de los
fondos marinos y oceánicos. El consejo se ha transformado en el centro de gravedad de la autoridad y los países
industrializados en el centro de gravedad del consejo.
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Solución de controversias sobre la interpretación y aplicación de la Convención de las
naciones unidas sobre derecho del mar
Las disposiciones generales articulan un sistema totalmente voluntario de solución de controversias con los recursos del
art.33 de la carta; solo si en esta etapa no se consigue solucionar una controversia entrarían los procedimientos
obligatorios conducentes a decisiones obligatorias de la Convención.
Procedimientos obligatorios
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La regla general: el art.286 contiene la regla general: cuando la controversia no ha podido ser resuelta por virtud del
capítulo anterior, cualquiera de las partes en ella podrá pedir que la cuestión se someta a la corte o el tribunal que sea
competente de acuerdo a lo que se disponga en esa misma sección.
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La declaración de aceptación de un tribunal competente: puede ser al firmar, ratificar o adherir a la convención, o en
un momento ulterior, podrán hacer una declaración aceptando la competencia de alguno de los tribunales, de no hacerlo
asó, se considerará la competencia de un tribunal arbitral del anexo VII, lo mismo sucederá si las partes en controversia
han elegido diferentes tribunales en su declaración.
Los tribunales competentes: son 4: el tribunal internacional de derecho del mar, la CIJ. Un tribunal arbitral, constituido
de acuerdo con el anexo VII y un tribunal arbitral constituido de acuerdo con lo dispuesto en el anexo VIII, si la
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diferencia versa sobre pesquerías, protección y conservación del medio marino, investigación científica marina,
navegación, etc.
Limitaciones a la regla de jurisdicción obligatoria: cede cuando las controversias giren sobre el
ejercicio por un E de sus derechos soberanos o de su jurisdicción. La jurisdicción será obligatoria
solamente si el E ribereño fuera imputado de actuar en contradicción con los usos de la ZEE
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consagrados por la convención o inversamente, cuando el que ejerce las libertades y usos
relacionados con ellas ha sido imputado de actuar en contravención con las disposiciones de la
Convención al respecto, las leyes y reglamentos del E ribereño u otras normas del DIP. También
habrá jurisdicción compulsoria cuando el E ribereño sea imputado de actuar en contradicción con
reglas y estandartes internacionales relativos a la protección del medio marino, cuando se trata de
los derechos soberanos o de jurisdicción que la convención establece para los E ribereños; la regla
se invierte y no se aplica sino en la forma anteriormente establecida para los casos en que estén
comprometidas las libertades del mar en la ZEEE y otros usos legítimos que protege la convención
Las limitaciones facultades: al formular la declaración de aceptación de un tribunal competente podrán excluir aquellas
controversias sobre delimitación, entre E con costas adyacentes o situadas frente a frente ya sea del mar territorial, a
cuyo respecto cabe incluir la determinación de los títulos históricos, de la ZEE o de la plataforma continental. También
podrán hacerlo con respecto a las actividades de buques y aeronaves del E dedicados a servicios no comerciales y a
aquellas actividades destinadas a hacer cumplir las normas relativas a los derechos soberanos o de jurisdicción
excluidas de la jurisdicción obligatoria, referentes a la investigación científica marina y a las pesquerías.
La conciliación obligatoria: algunas cuestiones no escapan de la conciliación obligatoria, así sucede con lo relativo a la
pesca y a la investigación científica en la ZEE, la delimitación de los espacios marítimos y títulos históricos. Aunque
sea obligatorio sentarse en la mesa de la conciliación y actuar de buena fe, no lo es la propuesta que pueda emanar de la
comisión de conciliación, que es de aceptación facultativa.
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Sala de controversias del tribunal de derecho del mar: la competencia de la sala no es afectada por ninguna de las
anteriores limitaciones, tiene jurisdicción obligatoria sobre las controversias relativas a la Zona y a su respecto poseen
jus standi no solo los E sino también la autoridad, la empresa y los particulares.
Conclusión: el sistema de la convención de la N.U. sobre el derecho del mar es un adelanto en la vía de la
obligatoriedad de la solución de controversias, si bien no fue posible extender la regla general del 286 a todas las
diferencias relativas a la interpretación y aplicación de sus textos, también las limitaciones tocan puntos en que los E
han sido extremadamente renuentes para aceptar la solución de terceros, y que quedó para ellos como procedimiento
residual, la conciliación obligatoria.
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