EL FUNCIONARIO PUBLICO

La función pública: Conjunto de potestades, atribuciones o funciones otorgadas

constitucional o legalmente al Estado y llevadas a cabo por sus servidores.
El funcionario público: es aquella persona encargada de ejercer las funciones atribuidas al
Estado en virtud de un mandato constitucional y/o legal. Art. 111 LGAP, No. 6227.
Funcionario de hecho: funcionario público regular que carece de investidura o cuenta con
una investidura inválida o ineficaz. Art. 115-119 LGAP, No. 6227.
Funcionarios Electivos, designados por elección popular: presidente y vicepresidente,
diputados, alcaldes, regidores, síndicos, entre otros.
Funcionarios Designados, por nombramiento de autoridad competente, en forma directa
por el poder ejecutivo, o con acuerdo del Senado.
Funcionarios de carrera: Son personas que están vinculadas a una Administración
pública por una relación estatutaria regulada por el Derecho Administrativo para el
desempeño de servicios profesionales retribuidos de carácter permanente. La carrera
profesional consiste en un incentivo económico que se otorga a los profesionales de la
Institución, con base en sus grados académicos, experiencia profesional, publicaciones,
cursos de formación recibidos.
Funcionarios regulares e interinos: Se entiende que es funcionario regular aquel que ha
cumplido con los requisitos establecidos en la Constitución Política y en la normativa
administrativa para su respectivo nombramiento. En términos generales, el
funcionario interino es aquel que ocupa un cargo en forma temporal, debido a que su
titular se encuentra en una situación permitida por el ordenamiento jurídico para
dispensar sus servicios durante un plazo determinado.
Funcionarios de confianza: este grupo de servidores se halla exceptuado del régimen de
Servicio Civil y, como consecuencia de ello, guarda una relación especial con la
Administración en puestos de dirección o colaboración, donde no median ordenes sino
directrices, o bien existe una relación de confianza, Art 3,4 y 5 del Estatuto del Servicio
Civil
Funcionarios Ad Honórem: laboran de forma esporádica en la Administración Publica y
pueden llevar a cabo sus funciones sin recibir remuneración alguna, les es aplicable el
Derecho Administrativo y poseen los mismos derechos y obligaciones de todo servidor
público, a pesar de la falta de regulación clara en el ordenamiento jurídico sobre la materia
Responsabilidad del funcionario Público: Responsabilidad subjetiva, el funcionario
público responde personalmente, frente a terceros o ante la propia Administración, cuando
haya actuado con culpa grave o dolo. Art: 199 y 210 LGAP, No. 6227.
Deber de obediencia: Todo servidor público está obligado a obedecer las órdenes
particulares, instrucciones o circulares de su superior, pero también, autoriza expresamente
la desobediencia del servidor cuando esté ante actos evidentemente extraños a su
competencia, actos arbitrarios cuya ejecución pudiera constituir abuso de autoridad o
cualquier otro delito.
Principios generales del servicio público:
1. La Continuidad: de donde, debe adoptarse toda medida necesaria para impedir que la
prestación efectiva y eficiente se lesione, es decir, que quien preste el servicio no debe
realizar acto alguno que comprometa la eficacia y continuidad en la prestación del servicio
público, para garantizar la prestación sin interrupción alguna, para que la prestación sea
oportuna.
2. La Regularidad: que supedita la prestación del servicio a la sumisión de las normas
positivas y condiciones preestablecidas.
3. La uniformidad o igualdad: que garantiza a todos los habitantes el derecho de exigir y
recibir el servicio en igualdad de condiciones, de modo que quienes se encuentren en las
mismas condiciones, puedan exigir las mismas ventajas.
4. La generalidad: que implica que todos los habitantes tienen derecho a usar el servicio
público de acuerdo a las normas que lo rigen.
5. La obligatoriedad de la prestación de parte de quien esté a cargo, y, caso contrario,
constituye falta gravísima, con la correspondiente aplicación de la sanción prevista.
Principios generales del servidor público:
Artículo 1º-Principios. Los que ejerzan cargos de la función pública deben comportarse de
acuerdo con los siguientes principios:
a) Afán de servicio: Deben tomar sus decisiones basados únicamente en el interés público.
No deben hacerlo con la intención de obtener un beneficio financiero o material de cualquier
tipo para sí mismos, su familia y sus amigos, derivado de las acciones, decisiones o
nombramientos realizados en virtud del cargo, o del use de información obtenida en razón
de este;
b) Integridad: No deben situarse en situación de obligación financiera o de cualquier otro
tipo frente a cualquier persona u organización que pueda influenciarles en el desempeño de
sus deberes oficiales;
c) Objetividad: Al ejecutar sus funciones públicas, incluyendo la realización de
nombramientos, el otorgamiento de contratos o la concesión de recomendaciones a
personas para la obtención de recompensas y beneficios, deben tomar sus decisiones de
acuerdo con criterios de merito;
d) Rendición de cuentas: Deben rendir cuentas ante los órganos públicos
correspondientes, la prensa, las organizaciones de la sociedad civil y la ciudadanía en
general por los actos y decisiones realizadas en el ejercicio del cargo, y someterse a
cualquier forma de escrutinio que resulte apropiada para su cargo;
e) Transparencia: Deben ser tan abiertos como sea posible sobre las acciones y decisiones
que realicen en ejercicio del cargo. Deben motivar adecuadamente sus decisiones y
restringir la información sobre ellas únicamente cuando el interés público claramente lo
demande;
f) Honradez: Deben declarar públicamente cualquier interés privado relacionado con sus
deberes públicos y tomar las medidas necesarias para resolver cualquier conflicto de interés
en una forma adecuada para proteger el interés público;
g) Racionalidad: Deben proteger y conservar los bienes del Estado; debiendo utilizar los
que les fueron asignados para el desempeño de sus funciones de manera racional, evitando
abusos, derroche o desaprovechamiento;
h) Liderazgo: Deben promover y apoyar estos principios con su liderazgo y ejemplo
personal
NORMATIVA

a. Ley General de la Administración Pública

CAPÍTULO PRIMERO
De los Servidores Públicos en General
Artículo 111.
1. Es servidor público la persona que presta servicios a la Administración o a nombre y
por cuenta de ésta, como parte de su organización, en virtud de un acto válido y eficaz de
investidura, con entera independencia del carácter imperativo, representativo,
remunerado, permanente o público de la actividad respectiva.

Artículo 112.
1. El derecho administrativo será aplicable a las relaciones de servicio entre la
Administración y sus servidores públicos.
Artículo 113.
1. El servidor público deberá desempeñar sus funciones de modo que satisfagan
primordialmente el interés público, el cual será considerado como la expresión de los
intereses individuales coincidentes de los administrados.

Artículo 114.-
1. El servidor público será un servidor de los administrados, en general, y en particular
de cada individuo o administrado que con él se relacione en virtud de la función que
desempeña; cada administrado deberá ser considerado en el caso individual como
representante de la colectividad de que el funcionario depende y por cuyos intereses debe
velar.

b. Ley de Carrera Judicial

Artículo 66.- Habrá una carrera dentro del Poder Judicial, denominada "Carrera Judicial",
con el propósito de lograr la idoneidad y el perfeccionamiento en la administración de
justicia.
La carrera judicial tendrá como finalidad regular, por medio de concurso de antecedentes
y de oposición, el ingreso, los traslados y los ascensos de los funcionarios que
administren justicia, con excepción de los Magistrados, desde los cargos de menor
rango hasta los de más alta jerarquía dentro del Poder Judicial.
Serán funcionarios de carrera aquellos que se incorporen a ella de acuerdo con lo
dispuesto, al efecto, en este Capítulo. Los demás, designados en propiedad por el plazo
 señalado en la ley, serán funcionarios de servicio.

Artículo 67.- Podrán ingresar a la carrera judicial todos los abogados del país autorizados
para el ejercicio de su profesión, que reúnan los requisitos exigidos para desempeñar
el puesto que se interesen y que hayan aprobado los respectivos concursos.

Artículo 68.- La Carrera Judicial ofrecerá los siguientes derechos e incentivos:

a) Estabilidad en el puesto, sin perjuicio de lo que establezca la ley en cuanto a régimen
disciplinario y de conveniencia del servicio público.
b) Ascenso a puestos de superior jerarquía, en su caso, de acuerdo con el resultado de
los respectivos concursos.
c) Traslado a otros puestos de la misma categoría o inferior, a solicitud del funcionario
interesado, si así lo acordare la Corte Suprema de Justicia o el Consejo Superior del
Poder Judicial, en su caso.
ch) Capacitación periódica, de acuerdo con las posibilidades y los programas de la
Escuela Judicial o con otras instituciones de educación, nacionales o extranjeras, si así se
estimare de interés para el Poder Judicial, por decisión de los órganos
administrativos competentes.
La Escuela Judicial deberá colaborar con la carrera judicial en la medida de sus
posibilidades, dictando cursos que tiendan a facilitar el ingreso a la carrera, el ascenso
dentro de ella y a la especialización en diversas ramas del Derecho y en las distintas
actividades judiciales.

De los nombramientos interinos

Artículo 69.- Al producirse una vacante, lo mismo que en el caso de que el titular se
encuentre con licencia o suspendido en el ejercicio de sus funciones, mientras se hace el
nombramiento que corresponda, se llamará al respectivo suplente funcionario judicial o
se designará a alguno de los funcionarios supernumerarios, independientemente del
grado que hubiesen obtenido dentro de la carrera, siempre que hubieran sido escogidos
para ocupar puestos temporales en la administración de justicia. A falta de los anteriores,
podrán hacerse nombramientos interinos; para ello se dará preferencia a quienes integren
la lista de elegibles para la clase de puesto de que se trate o, en su defecto,
para otros grados inferiores del escalafón; solamente, si no fuere posible hacerlo de ese
modo, podrá designarse a otro abogado.

c. Estatuto del Servicio Civil

De la Carrera Administrativa.
1.Disposiciones Generales.

Artículo 1.-
Este Estatuto y sus Reglamentos regularán las relaciones entre el Poder Ejecutivo y sus
servidores, con el propósito de garantizar la eficiencia de la Administración Pública y
proteger a dichos servidores.

Artículo 2.-
Para los efectos de este Estatuto se considerarán servidores del Poder Ejecutivo, los
trabajadores a su servicio remunerados por el erario público y nombrados por acuerdo
formal publicado en el Diario Oficial.

Artículo 3.-
No se considerarán incluidos en este Estatuto:
a) Los funcionarios de elección popular;
b) Los miembros de la fuerza pública, o sea aquellos que estén de alta en el servicio
activo de las armas por la índole de las labores o funciones que ejecuten, excepto el
personal de los Departamentos de Extranjeros y Cédulas de Residencia y de Migración y
Pasaportes y el personal de las Bandas Militares; y
c) Los funcionarios y empleados que sirvan cargos de confianza personal del Presidente
o de los Ministros.
(Reformado por Ley No. 1918 de 5 de agosto de 1955).

Artículo 4.- (*)

Se considerará que sirven cargos de confianza:
a) Los Jefes de Misiones Diplomáticas y los Diplomáticos en misión temporal;
b) El Procurador General de la República;
c) Los Gobernadores de Provincia;
d) El Secretario y demás asistentes personales directamente subordinados al
Presidente de la República;
e) Los oficiales mayores de los Ministerios y los choferes de los Ministros; y
Los servidores directamente subordinados a los Ministros y Viceministros, hasta un
número de diez (10). Tales servidores serán declarados de confianza, mediante
resolución razonada de la Dirección General de Servicio Civil. No podrá afectarse a
funcionarios incluidos actualmente dentro del Régimen de Servicio Civil.
f) Los cargos de directores y directores generales de los Ministerios, así como los de las
oficinas adscritas a ellos, las desconcentradas y descentralizadas dependientes de los
Ministros o Viceministros. Queda entendido que estos funcionarios deberán cumplir
con el requisito de idoneidad para el desempeño de un cargo, de carácter técnico.

Artículo 5.- (*)

Quedan también exceptuados de este Estatuto, los siguientes funcionarios y empleados:
a) El Tesorero Nacional;
b) El Subtesorero Nacional;
c) El Jefe de la Oficina de Presupuesto;
d) Los servidores pagados por servicios o fondos especiales de la relación de puestos
de la Ley de Presupuesto, contratados para obra determinada;
e) Los trabajadores que presten servicios interinos u ocasionales o servicios técnicos
de virtud de contrato especial;
f) Los que reciban pago en concepto de servicios profesionales temporales o de otros
trabajos realizados sin relación de subordinación;
g) Los médicos que presten el servicio social de que habla el artículo 66 del Código
Sanitario;
h) Los maestros de enseñanza primaria aspirantes (artículo 101 del Código de
Educación) y los profesores de segunda enseñanza interinos o aspirantes (artículo 280 del
Código de Educación);
i) El Inspector General e Inspectores Provinciales de Autoridad y Comunicaciones; y
j) El Director de Migración, el Jefe del Departamento de Extranjeros y el Director
Administrativo del Consejo Superior del Tránsito.
k) Los funcionarios de la Comisión Nacional de prevención de riesgos y atencion de
emergencias, sujetos al párrafo 2 del artículo 18 de su ley.
l) Los auditores y subauditores internos de los ministerios y organismos adscritos. (*)

Artículo 6.-
Habrá un Servicio sin Oposición, incluido en el Régimen de Servicio Civil, con
las dos siguientes excepciones a las disposiciones de este Estatuto:
1) Para el ingreso al Servicio sin Oposición bastará que el candidato escogido por el
Ministro llene los requisitos mínimos para la comprobación de su idoneidad, según lo
establecerá en detalle el Reglamento; y
2) Quienes estén en el Servicio sin Oposición no gozarán del derecho de inamovilidad
que confieren los artículos 37, inciso a), y 43 de este Estatuto.

Estarán comprendidos en el Servicio sin Oposición los siguientes servidores:

a) Los subalternos de los Jefes de misiones diplomáticas;
b) Los Cónsules y demás funcionarios y empleados de oficinas consulares;
c) Los Secretarios de las Gobernaciones, de las Jefaturas Políticas y de las Agencias
Principales de Policía;
d) El personal de la Presidencia de la República que no esté subordinado
directamente al Presidente; y
e) El personal de la Comandancia en Jefe que no estuviere de alta en el servicio activo
de las armas

JURISPRUDENCIA
OJ-005-2002

29 de enero del 2002

Licenciada
Lilliana Fallas Valverde
Directora
Dirección Nacional de Desarrollo de la Comunidad
S. D.
Estimada señora:
Con la aprobación del señor Procurador General Adjunto, me refiero a su oficio
DN Nº 1040-01 de fecha 5 de junio del 2001, por el que se consultan a este Órgano Asesor
varios aspectos relacionados con el régimen de responsabilidad aplicable a funcionarios
involucrados en el nombramiento irregular de un servidor; más concretamente, se nos
formulan las siguientes interrogantes:
1.- ¿Le sobreviene responsabilidad al inferior de acatar la orden expresa de su superior
jerárquico, tendiente a realizar un nombramiento en un cargo bajo la dirección del primero,
sin que exista plaza para ello?
2.- ¿En caso afirmativo, qué tipo de responsabilidad puede darse para el superior e inferior?
3.- ¿En el eventual caso en que la Administración cubra el período en que funge el
funcionario de hecho, puede aquel proceder a cobrar lo pagado en contra del inferior, aun
cuando éste actúa en acato a una orden de su superior, y el servidor de hecho
efectivamente ha prestado sus servicios a la entidad gubernamental?"

    Sobre el particular, me permito hacer las siguientes consideraciones:

II.- El régimen de responsabilidad "subjetiva" del funcionario público frente a la

Administración (Distribución Interna de Responsabilidades).

    Como es sabido, cada organización administrativa y cada componente de ella ("órganos-
personas", "órganos-individuos", "personas físicas") pueden ser efectivamente
responsabilizados por el correcto o incorrecto cumplimiento de su misión y funciones.

Esa responsabilidad del Estado y del servidor público tiende a asegurar que la actividad de
la Administración Pública, y en general toda la actividad del Estado, esté orientada al logro y
satisfacción del interés público, y al mismo tiempo, salvaguardar la libertad, los derechos e
intereses de los particulares 

    En reiteradas ocasiones hemos indicado que, a diferencia de la responsabilidad de la

Administración, la responsabilidad del funcionario no es objetiva, sino subjetiva, de
conformidad con la regulación que contiene la Ley General de la Administración Pública.
Esto es así, porque el funcionario público responde personalmente, frente a terceros o ante
la propia Administración, cuando haya actuado con culpa grave o dolo (La diferencia entre
ambos conceptos radica, según la doctrina, en la voluntariedad o intencionalidad de la
acción u omisión; en razón de lo cual habrá dolo cuando exista deliberada voluntad de
dañar, y culpa cuando medie negligencia o imprudencia), según lo disponen los artículos
199 y 210 de la citada Ley General 

    En el primero de los supuestos aludidos, sea, cuando se haya causado daño a terceros,
el servidor público deberá responder personalmente cuando haya actuado con dolo o culpa
grave (Artículos 199.1 y 210.1 de la Ley General). Sin embargo, no podemos obviar que la
Administración es solidariamente responsable, desde el punto de vista civil, junto con el
funcionario (Artículo 201 de la citada Ley General); lo que significa que el particular afectado
podría optar libremente por dirigir su acción contra la Administración titular del servicio o
contra el propio funcionario, pues la responsabilidad de aquélla y de éste se articulan
técnicamente como solidarias, para mayor garantía de la víctima, pues así se evita el riesgo
inherente a la insolvencia del autor material del daño.

    En estos casos, la Administración está en la obligación de recobrar de manera plenaria lo

pagado por ella para reparar los daños a terceros por dolo o culpa grave de su servidor,
conforme a su participación en la producción de aquél daño. Y sobra decir, que la
recuperación administrativa deberá incluir necesariamente los daños (pérdidas irrogadas al
damnificado o "damnun emergens"), así como los perjuicios (ganancia o utilidad frustrada o
dejada de percibir o "lucro cesans") causados por la erogación respectiva (Artículo 203 de la
Ley General de la Administración Pública).

    Por otro lado, si el servidor produce un daño que sólo afecta a la Administración, sin
trascender a terceros, o bien emite actos manifiestamente ilegales o los obedece sin
objeción (artículo 199, en relación con lo dispuesto en los artículos 107, 108, 109 y 110 de la
Ley General de la Administración Pública), u ordena la ejecución de actos absolutamente
nulos, o los ejecuta por obediencia y sin objeción (Artículos 146.3.4, en relación con el
170.1.2 Ibídem), podría derivar responsabilidades personales en el ámbito civil,
administrativo-disciplinario y eventualmente penal; siempre y cuando haya actuado con dolo
o culpa grave en el desempeño de sus deberes, y aunque sólo haya utilizado los medios y
oportunidades que le ofrece el cargo. Estos tres tipos de responsabilidad se pueden exigir
conjunta o separadamente, y se podrían derivar de un mismo acto o hecho atribuible al
funcionario.
    En los supuestos anteriormente enunciados, a excepción de la posible comisión de un
ilícito penal, la Administración se encuentra obligada a seguir un procedimiento
administrativo, según sea el caso, conforme a lo que se establece en el artículo 308 de la
Ley General de la Administración Pública; procedimiento que deberá ajustarse a los
principios y garantías del debido proceso, extraíbles de la Ley General y señalados por la
jurisprudencia de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia; y cuyo objeto,
carácter y fin, será el determinar las responsabilidades consiguientes (Artículos 200, 211.3,
en relación con el 308, siguientes y concordantes del cuerpo normativo aludido) en las que
pudo haber incurrido el servidor.

    Interesa indicar que en cuanto a la posible responsabilidad civil que puede igualmente
imputarse a los funcionarios o exfuncionarios, ella sólo procederá en el tanto la
Administración que corresponda logre determinar, mediante los respectivos procedimientos
administrativos de rigor, si ha mediado contra ella algún tipo de daño efectivo que sea
susceptible de ser evaluable e individualizable y, sobre todo imputable a la persona contra la
que se enderezaría la acción de responsabilidad en materia civil. Para ello deberá
determinarse y valorarse, previamente, si la persona contra la cual se pretende iniciar el
procedimiento administrativo, se mantiene aún como funcionario público y si en cada caso
particular no han mediado o acaecido términos de prescripción (téngase también en cuenta
los plazos de prescripción que han sido establecidos mediante la Ley N° 7611 del 12 de
julio de 1996, la cual reformó los numerales 198, 207 y 208 de la supracitada Ley
General); todo lo cual deberá quedar bajo la absoluta responsabilidad de la Administración
Activa el determinarlo.

    Una una vez finalizado el procedimiento administrativo y habiéndose determinado su

responsabilidad frente a la Administración, se podrá proceder, en los términos que
establecen los artículos 146 y siguientes de la Ley General, al cobro de la suma
correspondiente, sirviendo como título ejecutivo la certificación expedida por el jerarca del
ente respectivo.

III.- El deber de obediencia y la ejecución de actos administrativos bajo objeción.

    Si bien todo servidor público está obligado a obedecer las órdenes particulares,
instrucciones o circulares de su superior, sea o no inmediato (Artículos102 inciso a) y 107
de la Ley General de la Administración Pública), lo cierto es que numeral 108 del cuerpo
normativo aludido, autoriza expresamente la desobediencia del servidor cuando esté ante
actos evidentemente extraños a su competencia, actos arbitrarios cuya ejecución pudiera
constituir abuso de autoridad o cualquier otro delito; en caso contrario, la obediencia en
cualquiera de esas circunstancias le acarreará responsabilidad personal, tanto
administrativa como civil, sin perjuicio de la eventual responsabilidad penal consecuente.

    Fuera de los presupuestos antes enunciados, en los que se autoriza la desobediencia, el
servidor tiene el deber de obedecer aunque el acto del superior sea contrario al
ordenamiento jurídico (Artículo 109.1 Ibídem).

    Para salvar su eventual responsabilidad, el inferior deberá consignar y enviar por escrito
sus objeciones al jerarca, quien tendrá la obligación de acusar su recibo (Artículo
109.2 Ibid), pero en todo caso quedará sujeto a la inmediata ejecución de lo
ordenado (Artículo 109.3 Ibídem).
    En casos de urgencia, y aún en la fase misma de ejecución de lo ordenado, el
ordenamiento autoriza al inferior para que haga sus objeciones en forma verbal, ante el
superior inmediato, pero requerirá la presencia de dos testigos (Artículo 110 Ibid).

    Por consiguiente, si el servidor inferior por obediencia ejecuta un acto en los supuestos
enunciados en los artículos 108 y 109 de la Ley General de la Administración Pública, sin
haber consignado por escrito o verbalmente sus objeciones ante el jerarca o su superior
inmediato, ello le acarrearía eventualmente las responsabilidades consiguientes, tanto en la
esfera administrativa como en la civil, sin perjuicio de la responsabilidad penal que también
pudiera caberle.

    Interesa indicar, que entratándose de la eventual responsabilidad disciplinaria,

expresamente se establece que el superior responderá disciplinariamente por los actos de
sus inmediatos inferiores, cuando él y estos últimos hayan actuado con dolo o culpa
grave (Artículo 211.2 Ibídem).

    A nivel de jurisprudencia se ha establecido que "las faltas en que incurren los servidores
públicos deben ser juzgadas con mayor severidad, al estar de por medio los fines públicos
que persigue la Administración; además de que, la responsabilidad, la honestidad, la lealtad
y la confianza del funcionario, debe ser siempre cabales y a toda prueba -artículos 4 y 113.1
de la Ley General de la Administración y 19 del Código Laboral." (Sala Segunda de la Corte
Suprema de Justicia, resolución n° 38 de las 9:00 horas de 25 de enero de 1995).

    No podemos omitir, que para determinar la existencia y el grado de culpa o negligencia
del funcionario, con relación al vicio del acto, deberá de tomarse en cuenta la naturaleza y
jerarquía de sus funciones, entendiéndose que en cuanto mayor sea la jerarquía del servidor
y más técnicas sus funciones, mayor será su deber de conocerlo y apreciarlo
debidamente (Artículo 213 Ibid). Esto es así, porque la potestad de vigilancia y de
fiscalización está implícita en la jerarquía.

    Como bien lo ha indicado la Procuraduría General en otras oportunidades, la jerarquía es

una relación organizacional que     busca mantener la unidad en el sistema orgánico para
obtener unidad de dirección y orientación en el accionar administrativo. De conformidad con
esta relación, los órganos jerárquicamente superiores ejercen determinadas potestades
sobre el inferior: Potestad de instrucción o mando, poder de dirección y orientación, potestad
de vigilancia y fiscalización. Es de advertir que estas potestades, particularmente la última,
actúan como poder-deber y deben ser ejercidas en resguardo del interés público y no sólo
de la distribución de competencias establecida a favor del superior. En todo caso, el jerarca
tiene la obligación de ejercer vigilancia so pena de desconocer su propia
competencia. (Dictamen C-155-97 del 20 de agosto de 1997 y Opinión Jurídica O.J.- OJ-
112-99 de 20 de setiembre de 1999).

IV.- Sobre lo consultado.

    De conformidad con las consideraciones expuestas en los acápites anteriores, referidas al
régimen subjetivo del funcionario público, procederemos a responder las interrogantes
formuladas en su consulta, pero debemos advertir que lo haremos en términos generales,
como una simple opinión jurídica, porque debe ser la propia Administración Activa la que
decida si para el caso sometido a nuestro conocimiento sobreviene algún tipo de
responsabilidad, sea ésta civil, administrativa-disciplinaria, y eventualmente penal; e
igualmente deberá ser ella la que determine si existe el mérito suficiente para iniciar los
procedimientos correspondientes.

    En cuanto a las dos primeras interrogantes, debemos indicar que el hecho de que un
funcionario, por orden de su superior, efectúe un nombramiento sin que exista la plaza
correspondiente, por sí no constituye un acto evidente extraño a su competencia –
suponiendo que el inferior tuviera competencia para ello-, ni mucho menos un acto
manifiestamente arbitrario; lo cierto es que dicho acto (Artículo 109 de la Ley General), así
como la orden de ejecutarlo (Artículos 146.3 y 170 Ibídem), podrían resultar abiertamente
contrarios al ordenamiento jurídico, y por tanto le acarrearían, tanto al inferior como al
superior, las responsabilidades consiguientes, tanto en la esfera administrativa-
disciplinaria (Artículo 211 Ibid) como en la civil, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
también pudiera caberles; al inferior especialmente cuando por obediencia haya ejecutado
aquel acto sin haber consignado por escrito o verbalmente sus objeciones ante el jerarca o
su superior inmediato (Artículo 109.2 Ibid).

    Interesa señalar que de conformidad con lo dispuesto en el numeral 211.2 de la tantas
veces mencionada Ley General, en razón de haber incumplido la potestad de vigilancia y de
fiscalización implícita en la jerarquía, el superior deberá responder también
disciplinariamente por los actos de sus inmediatos inferiores, siempre y cuando él y estos
últimos hayan actuado con dolo o culpa grave.

    Por último, en cuanto a la tercer pregunta debemos indicar que independientemente de
que el funcionario nombrado con una investidura inválida haya recibido un salario como
retribución al trabajo efectivamente prestado a la Administración, y que el numeral 117 de la
Ley General establezca que no está obligado a devolver lo percibido si aquél ha actuado de
buena fe, estimamos que si la Administración activa logra determinar, mediante los
respectivos procedimientos administrativos de rigor, que ha existido contra ella algún tipo de
daño efectivo o detrimento patrimonial que sea susceptible de ser evaluable
e individualizable y, sobre todo imputable a título de dolo o culpa grave a la persona contra
la que se enderezaría la acción de responsabilidad en materia civil, bien podría pretender
recuperar lo pagado por ella en razón de aquél nombramiento irregular.

    Así las cosas, la apertura del procedimiento administrativo para el caso concreto es una
decisión cuyo fundamento de legalidad y conveniencia corresponde a la Administración
Activa.

    No omitimos indicar, que en el evento de que la entidad consultante decida iniciar un
procedimiento administrativo -por tratarse  de la disposición de fondos públicos- deberá
tener en cuenta los numerales 74 y siguientes de la Ley Orgánica de la Contraloría General
de la República, así como los artículos 107 y siguientes de la nueva Ley de Administración
Financiera de la República y Presupuestos Públicos –Nº 8131 de 18 de setiembre del 2001,
publicada en La Gaceta Nº 198 de 16 de octubre del mismo año-, los cuales desarrollan el
tema de la responsabilidad civil del servidor en términos bastante similares a los expuestos
en la Ley General de la Administración Pública o con referencia a ella.

Conclusiones:

    Tanto el superior que ordena un acto contrario al ordenamiento jurídico, como el inferior
que por obediencia lo ejecuta sin haber consignado por escrito o verbalmente sus
objeciones ante el jerarca o su superior inmediato, podrían derivar responsabilidades
personales en el ámbito civil, administrativo-disciplinario y eventualmente penal; siempre y
cuando hayan actuado con dolo o culpa grave en el desempeño de sus deberes, y aunque
sólo hayan utilizado los medios y oportunidades que les ofrece el cargo. Estos tres tipos de
responsabilidad se pueden exigir conjunta o separadamente, y se podrían derivar de   un
mismo acto o hecho atribuible a dichos funcionarios.

    Si la Administración activa logra determinar, mediante los respectivos procedimientos

administrativos de rigor, que ha existido contra ella algún tipo de daño efectivo o detrimento
patrimonial que sea susceptible de ser evaluable e individualizable y, sobre todo imputable a
título de dolo o culpa grave a la persona contra la que se enderezaría la acción de
responsabilidad en materia civil, bien podría pretender recuperar lo pagado por ella en razón
de aquél nombramiento irregular.

    En todo caso, será la Administración Activa la que decida si para el caso sometido a
nuestro conocimiento sobreviene algún tipo de responsabilidad, sea ésta civil,
administrativa-disciplinaria, y eventualmente penal; e igualmente deberá ser ella la que
determine si existe el mérito suficiente para iniciar los procedimientos correspondientes.

Sin otro particular,

Lic. Luis Guillermo Bonilla Herrera

PROCURADOR
http://www.pgrweb.go.cr/scij/Busqueda/Normativa/pronunciamiento/pro_ficha.aspx?
param1=PRD&param6=1&nDictamen=10949&strTipM=T
La contratación de funcionarios por una labor determinada por la
administración Pública