LA MULTIPARENTALIDAD EN LA FIUACION.
A propdsita den precedent judicial
ParNéstor E. Solas.
LaTRODUCCION.
[Las numerosas reformas producidas en el Cédigo cil y Comercial en el afc 2015, han.
tenido distintas aleances en la estructura del derecho positiva argentina, En lo atinente all
rigimen de la Fiiociéa, aun evands ha significado la incusién de una tercera fuente en la
fligcién “TRH, lo que conlleva un indudable avance en la materia, to certoes que, talcome lo
hhermos destacado desde sus inicios, el rdgimen de a filiacién ha tenido menos reformas
‘estructuralas que la que s2 pregonada en vigeneia del nueva eédig de fondo.
En verdad, el égimen del eddigo actual ha significado el nacirniento de un derecho fal
Viejo, marteniendo extructuras exenciales del derogado oddigo civil. Esto lo heenos sefalada
incluso eon anterioridad a su sprobacién legislative. Las tiempos requarian otras propuestas de
odifieaciones profundas, que ya estaban prevertes en la realidad socioldgica y que se
manifestaban en planteos judiciales,
Desimes asi, pues los problemas queestahan judiializadas en al derecho argentina an
deredor de la fiacion, no han side contemplados expresamente en el texto. Valga come
‘ejemplo, la gestacién por sustitucién, que ere la reforma principal en esta parte del derecho.
‘Agréguese 4 ello, lo atinente a la posiblided de que pueda exist una partida de
inseripcign registra, al nacinianto de una persons, por parte de mis de dou progenitores. La
resauesta es sabide por todas, pues el ultima parrafo del art. 588 CCyC determina: “Ninguna
persons puede tener mnés de dos vineulas Hales, cualquierases i naturaleza del filacsén”. Oe
‘esta manera, surge expresamante laprahibcidn de mdse dos vineulas flies, a diferencia det
derogado cédigo cv, que no contenia semejante prohibiciéa.
En tal contexte, nosotros sugerlamos a los istintos operadores del derecho que
plsntearan la incorstitucianalidad del pracesto, regresiva de disposiciones constitucionles!
En efecto, frente & tal escenario, la jurisprudencia argentina ha tenido que recurrir,
sistemdticarnante, alas previsiones de los tratados internacionales de derechos humanos con
jerarquia cansttucianal, ya see para declarar la ineonstitucionalided de sign precepte del
rmentado cédigo, 0 bien, atenuando su interpretacién, recurriendo a normas convencional
‘omitiende optcar algin precepto del “nuevo” eddige. El recurso de las tratados internacionales
[Perrite “salir” de las norenas internas consagradas en a eddiga de fondo,
Elo que ha sucedido en la préctica judicial, en temas commo la gestacién por sustitucion.
Yycon ta multiparentalidad, en estos cinco afins de vigencia
* Solar Méstor E: "Sobre la triplellacén, A propésita den precedente administrative’, Diy, actubre
402015, p3, Ea Ls Ley.En esta opartunided, nos detondremas a analizar un ease de multiparentalidad, en
onde la jursprudencts se he pronuncado acerca de la posibiidad de que un nifo sea inseripto
‘con una triple fiteién,
EL CASO,
La Clirmare Segunda de Apelaciones, sala Il d# La Plata, en autos F.C/CU. y otro/a af
acclonesde impugnaciin de filacén”, del 15 de julia de 2020, se pronuncid acerca de una triple
fiiacidn,
Una de ls partes suri ls paternidad yl ejerci6 en al conwencinsento de su plenitud
hasta el 2017, cuando su pareja madre de Ia niia-y el tercero ~padre bioldgieo- le contaron,
havidndole saber de ella, luego de haber realzado en secrets un estudio de ADN, la verdadera
realidad bioldpica,
‘Ante tal sreunstanda s2 produce le judicialaacidn del case de autos, mediante
ejercicio de a sedi de inipugnacién del reconocinienta dela fis
La nifiaal momenta de a sentencis cuenta con cinea afios de edad. Transitd durante sus
fos bajo el misma relata parental, ocuitamienta que, afartunadamente, fue cediento
recientemente para abrir paso a la verdad de su origen genética,
a Hcenclads relate que en el mesde febrera de 2018 fue consultads por las partes, con
el abjetive de poder tansmitt a la ia la situacién de origen, que recientemente habia sido
‘conacida pores adultos, evs a cabo entrevistas eon i nifa, aewmpariadas por las partes,
Destaes a licenciada- lasexpresiones vertidas|por las partes sabre su comin interés en
‘esclareces a la nika-su arigen, yestablecer las condiciones para que construya lb elacida ean Su
padre bialdgico.
El juse de grado admits la demands de imaugnacién de reconocimienta entablads,
haciendo lugar, asimismo, la demanda de falacidn entablada por al pase biolgico.
Entaljuicio, la prusba de AON producida exchuyé dele paternidad « quien igurabacamo
padre y establecsé Ia existencia de compatibiidad genética entre el reclamante —progenitor
biokigieo-y la nifa.
En consecuentia, desde el nacimiento de la nif —haee paca mis de eines afies- se ha
construido una filacién socioafectiva con, que ahora se revela carente de wincula genético.
Para la alzad, las particulares ereunstancias generadas por la eandueta asumida pares
{res progenitores adultos en esta historia exigen de modo proporcional, uns respuesta
Juletiecional versa ala vertida en ia instancia precedente
La Cimara —2an el vate de! OF, Andrés Antena Sete, al que adhiné la Dra, Laura Karta
Larumbie- resolvié delaras la inconstitucionalidad de! articulo 55 del cédiga civil y comercial,
‘estableciende que la ria nacida en 2025, en la ciudad de La Plata, provincia de Buenos Aires,
anotada ene! acta respectiva, es hija de ambos progenitaces ~bialégicay afective-disponiendo
‘cha anotacién en el Registra Gly Caparidad de las Personas de la Provineis de Buenas AiresMediante dieha anatacién se adicionaré ol apellida de su progenitor bioldgies, a eontinuasién
el de su padre soccafectivo.
De esta manera, aun cuando canfirmé el decisario de grado, en cuanto a la accién de
Impugnasién del reconacimiante entabiads, readecudla sentencia, mantenienda el vineuo fi
fenire las partes involucradas en la accidn- padre biolégico y padre afectivo-. Es decir, no
‘desplaré del vincul filial l prageritar racanosiante,
IHL ENCUADRE LEGAL.
Eleonceato amplio de las farnias, aue venimas pregonande desde hace tiempa, ene
su aplicacién en el fendmano que estamos tratando, como una forma demultiparentalidad que,
‘desde lo spcinldgico, e viene manifestandedesde hace un tiempo.
Le rnultiparestalided 6 pluriiiaeion es ua fenémene que ineluye los dstintas modelos
Famitiares, comprensivo del concepta amalio y flexible que debe asignarse al derecho de lac
famiias modern,
Sin embargo, ls nueva legislaciGn de fonds —cécigo civil ycomercial, vigente desde el
de agosto de 2015, no signified ning én avance en la temnética que nos corwoca, sino que, antes
bien, Importé un significative retrocese legislative, en vitud de la establecido en el disme
pérrafo del art 598 CVC, que prohibe expresamente que una persana gueds tener mis de dos
vines files
Se reproduce #| modala familar cdsica, consstente en ella binariedad del vineulo fill,
‘Que ha prevalecida histéricarente en los ordenamientes juries. Nosotros lo harnos alertado
\ysefalato epartunamente,
En tal contexte normativa la jurisprudencia se ha visto oblgads a buscar una “sala”
de dicha dispasicigninterna, intentando encontrar las bases de una adecuada sol
aplicanda losarts. 1 y2 del misma cbiga civ y comercial.
8) Caducided de la acciéa de impugnacién del reconocimiento.
Ln aspecta previo, invalucrado en la cuastién de autos, es fo atinente vel plazo de caduciead
‘de Ia aceién de impugnacion del reconecimiento, cantemplada en al art. 593 CCVC, en cuanto
prescribe que las interesedos ~excluida el propia hija, que la tiene siempre-, pueden ejercer la
‘accién dentro de un-afo de haber conocido el acto de reconccimieato o desde que se tuo
ent de que el nifio padi no ser el bij,
Desde siempre hemos destacado que el plazo de caducided em las acciones de filiacién
deviene eartrarie al eselarseimiento de la realidad bioléica, no debidndose establecer 1a
‘caducided del derecho al misma’.
2 Solan tor €:"Leeplano de eadueidad en fn aesiones ee lsc
Latey
Dye, marza de 2015, p.2, E.Lacimara ene! presente caso, ha sabide superar el escolls de a eadueidad establecida
‘en el art. $83.CCyC, teniendo en consideracién las particularessituaciones delos alerentos que
rowan al precedente en euestidn. Lo cual no impidié ef abordamienta de la wccién de filiacién,
centablada por las partes,
En efecto, sefiala la alzada que, si bien es cierto quel progenitor reconocient adenitios
‘en la pruba confesional haber sido advertido de su posible paternidad al paca tiempo de
concepciin, vale decit mucha més que un aio antes de haber entablado la accién, ae
‘ircunstancias del cao, impiite que-se aplique el plaza de caducidad establecido en la norma,
En tal sentido, se ha visto que las propios demandados recurrentes, desde el momento
‘misma en que fue revelada la verdad entre ios adultos iniciaron un camino terapéutico para
Peder Brindar a I nila tanto la informacion de su origen genético, come las condiciones pars
‘conoees y vincularse eon su progenitor.
[De modo que la solueidn oclusiva del caso que mantienen os recurrentes se opone a su
propia conducta anterior y sobreviniente, deliberada, jurdicamente relevante y plenamente
‘ficaz, en una postura que el erdenamiante juriice no ampara, Por lo que, desde la primacia
del derecho al conacimiento y construccién de a identidad, impide que sea admitida ls defense
propuesta
bb) Ln plutfitiacidn en el wineute filial,
Aqui radiea.e! tema de fondo, analizads en el fallo en cuestién, Es decir, debernos preguntamnos
si resulta posible jurdicamiente que un nifo, nifia.o adolescente, pueda tener un vincul filial
‘con mas de dos progenitors,
Para nosatros, ningin impedimento axiokbgicoexisteal especto, porque condice oan la
‘Sversidad de modelos tomilares que oe presentan en la prdctica. Oeterminar, de pleno deracho
tomo Io hace el art. 558, en su tercer pirrafor, que la ilaei6n necesariamente se estructune
sobre ¢! Binamio ital, na hace otracosa que avalar el viejomadelo familar, preestablecido por
elerdenamiente jurisies,
En verdad, el derecha a le identidad cantiene una doble far que fo earacterica, Un
aspacto estitiea -constitutive de la realidad bioldgiea- y un elementa dintmica —que se va
desarrallando durante a vide del sujeto- Uno es dado y el otto se construye.
[Estos das elementos representan al denominada derecho a la identidad de! sujeta.
Ambos poseenimeartancia y rasee-tdensia en la vide de una persona, no pudiéadase establecer
prioridades o prvilegios de un elemento u otto, pues los dos tienen componente que hacen a
la estructuca eseneial de la vida del inaivigua,
Por ello, ceineidines cuando la alzada fundaments dicienda que, si bien e! arigen es et
punto te pattie, principia, riz y causa de una persona, as inexacto gredicar que la identidadt
de origen desplaza en importanca a la identidad que confiere el curso de le vida, en la tar
‘indmiea que revela su configuracién dual, Na se trata de manilastacianes excluyentes, sino por
elcantrario, complementarias. Laidentidad genta conforms junto com la qué forja el devenie
histdrico de un individvo, un bloque fundante macizo, de conflguracién y consolidacién
progresiva,De ahi que lalazade destaca que el reconoeimiento de la ftcién bildgiea de la nina no
dete implcar, en el co, el desplazamiente isa ylane deta o
La Interal oplicacsén dat tereer pétrafo ded
‘empluzariianto de un progenitor excluya al otto, solucién de rigidex saldemonics que no se
‘compadece con as eireunstancias eomprobadas dela causa ni propica el contexte que requiare
la integracsén del padre biologico a la vide de Ia ira sin quer lo femiia en la que ha naeidoy
sevviene desarrallando, con losfectos desvastadares en lanflaque tal decision posta acarreat
Estamos frentea das formas.de paternidad, la sucioafectiva querse eultiva desde su nacimiento,
al arpora de la buena fe del pragenitr, ye bioldgice, que hoy exige su reconacimiente. ¥ camo
tales, nesan exeiuyantes.
IV. AMODO DE CIERRE,
La realidad sovioldgiea, seompariads por los precedentes judiciales en la materi, van
socavando tas bases y del régimen filial del cédigo de fondo, en cuanto a los aspectos
‘estructurales que el misma contiene, y que end allé de haber significado un avance legislativo
respecte del régimen de filacién del viejo cédigo civil, no ha receptado la plurifitacién, como
farma y modelo de familia exstente en la realidad sacialdgica. Por el eontrario, ha vedado
‘expresamente su admision, lo qué provoca, légleamente, por Un lado, la necesidad de la
Judicializacién de un pretendida modele legal basado en ia multiparentalided, y por otra, la
hecesidad de quel preceplown esis sea declarada incorstitucional einconwencienal par arte
dol jurgadar. Es la que ha sueasido an este precedente judicial
Diestaramos finalmente que, con dicho precedente-y acince afasdevigensia dl edeigo
e fondo, la justcla ya ha tenide oportunidad de declarar la inconetituctonalidad del tercer
pirrafe del art, SSB CCyC, en relatiin a las wes fuentes de la flac: por téenieas de
Tepreduecién humana asistida, por adapeidn y por naturalexs. Li contradieciée normativa
parece indiscutble, en el estado actual de la sociedad y de las directivas constitucionales y
convencionales que rigen en nuestra erdenemienta juridigo integral
Todolo cual demuestra y exhibe le inconsistencia de la dactrina emergente del referido
procepto legal, ala uz de las tratadas de derechos humanos, cen jerarquia constitucienal