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Locución

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Tema 4: Los componentes de la metodología para la estimación de las sanciones

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Hola nuevamente!
En este cuarto y último tema revisaremos: lo siguientes puntos
4.1. Beneficio ilícito
4.2. Probabilidad de detección
4.3. Daño ambiental
4.4. Factores agravantes
4.5. Ejercicio: multa ex – ante
4.6. Ejercicio: multa ex – post

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Luego de ver los componentes de la metodología del cálculo de la multa, es
importante preguntarnos si contamos con los componentes necesarios y suficientes
para calcular una multa óptima que promueva el cumplimiento de la normativa
ambiental.

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Introducción
La imposición de la multa es la última etapa de un largo proceso de fiscalización
ambiental. Primero las Direcciones de Supervisión (DS) deben realizar su informe para
luego enviarlo a la Dirección de Fiscalización Sanción y Aplicación de Incentivos
(DFAI). La DFAI, luego de su análisis determinará la necesidad de aplicar una multa
monetaria al administrado con la finalidad de disuadir su comportamiento.

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Beneficio ilícito
Como ya se mencionó en el tema 2, el beneficio ilícito es aquel obtenido o que
espera obtener el infractor al no cumplir con una obligación ambiental fiscalizable.
Las variables “proxies” que permiten estimar el beneficio ilícito son:
(a) los costos evitados que representan al ahorro obtenido por incumplir con las
obligaciones ambientales fiscalizables, mediante la no realización o postergación
de las inversiones o gastos destinados a prevenir la ocurrencia de daños
ambientales; y
(b) las ganancias ilícitas anticipadas que son aquellos beneficios asociados a las
ganancias derivadas de los ingresos que hubiesen sido obtenidos por el infractor
con posterioridad al incumplimiento de la norma.

Con la finalidad de cumplir con la función de desincentivo, el beneficio ilícito que se


considere para calcular las multas debe incluir necesariamente todos los conceptos
que puedan representar un beneficio o ventaja para el infractor al incumplir con la
norma ambiental, de lo contrario, el infractor, y el resto de administrados tendrán
incentivos para incurrir en la conducta sancionada.

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Probabilidad de detección
Recordemos que la probabilidad de detección, al ser una probabilidad comprende
valores mayores a cero (0) y hasta valores iguales a uno (1) y se encuentra asociada a
la percepción de los agentes económicos respecto a la posibilidad de cometer una
infracción y que esta sea detectada por el agente regulador, es decir, depende de la
percepción de los agentes económicos sobre la capacidad y legitimidad del regulador.
En la metodología actual la probabilidad es muy alta (1) cuando la autoridad se
entera de la infracción mediante el auto reporte del administrado. Por otra parte, la
probabilidad es alta (0.75) cuando el incumplimiento se detecta en una supervisión
especial, mientras que la probabilidad de una supervisión regular será media (0.5).
En caso, el administrado no cuenta con instrumento de gestión de ambiental la
probabilidad será baja (0.25). Si este obstaculiza la supervisión o entrega información
falsa la probabilidad será muy baja (0.1)

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Daño ambiental
En caso ocurra una externalidad con efectos negativos actuales (daño acreditado)
producto de un incumplimiento ambiental, se debe activar el componente daño en
las multas. Este daño debe ser expresado en términos monetarios como proxy del
Valor Económico Total (VET) asociado a los impactos sobre los ecosistemas y servicios
ecosistémicos de la actividad infractora. Este puede ser desagregado en el valor de
uso (VU) y el valor de no uso (VNU).
El valor de uso (VU) se relaciona con la utilización directa o indirecta de los servicios
de los ecosistemas por parte de un individuo o la sociedad.
El valor de no uso (VNU) se manifiesta en aquellas situaciones donde un grupo de
individuos decide no transformar algún componente del ecosistema, y declara que
sentiría una pérdida si este componente desapareciera. El Valor de No uso puede ser:
valor de existencia (VE), y el valor de legado (VL).
Haz clic en cada valor

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El costo en dinero y en tiempo para la aplicación de las metodologías tradicionales
puede ser muy elevado, por lo que también existe una técnica alternativa costo
efectiva para valorar el daño, la cual se denomina transferencia de beneficios y
consiste en una extrapolación de los valores obtenidos mediante alguno de los tipos
de valoración descritos anteriormente, siempre que este tenga características
(socioeconómicas y geográficas) similares al afectado por la comisión de una
infracción y que provenga de una fuente de información confiable.

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Factores agravantes
En cuanto a los factores de gradualidad relacionados al daño potencial de la
infracción, se considera los componentes ambientales potencialmente afectados al
grado de la incidencia ambiental, la extensión geográfica, la capacidad de recuperar
el ecosistema o revertir el daño, la afectación a comunidades nativas y a la salud de
las personas. Estos factores pueden resumirse en: Cantidad de contaminante,
Extensión del daño, Peligrosidad del contaminante y Agentes afectados.

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Los factores de graduación legales como la reincidencia en la infracción, la
oportunidad de medidas para revertir las consecuencias, la corrección de la conducta
infractora y la intencionalidad de la conducta del infractor; son valores expresados en
porcentajes que están basados en criterios objetivos, que se encuentran alineados
con el TUO de la Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG,) y que en
ejercicio de la potestad sancionadora del OEFA, pueden agravar o atenuar los valores
finales de las multas estimadas.
Al respecto, el INECE y la OCDE recomiendan tomar en consideración principalmente
el grado de cooperación del infractor, los antecedentes de infracciones ambientales,
el grado de negligencia, entre otros puesto que representan el comportamiento
específico de cada infractor.

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Ejercicio: Multa ex - ante
En este primer caso se considera una infracción en donde el administrado no habría
almacenado insumos químicos en un área que cuente con un sistema de contención
en caso de derrames en la Subestación Eléctrica. Luego de determinar que no hubo
corrección por parte de la empresa, se procede a calificar la consecuencia y la
probabilidad de incumplimiento, así como el nivel del riesgo
Debido a que no se almaceno una gran cantidad de insumos químicos las
consecuencias fueron calificadas en general como bajas, lo cual determina el nivel de
riesgo como leve.

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Para hallar el costo evitado por la empresa se estima el valor en soles de la mano de
obra necesaria para realizar un buen almacenamiento, así como equipos de
protección personal, los materiales necesarios y el transporte al almacén autorizado.
El valor calculado debe ser traído al valor de soles al día de hoy para estimar el
beneficio ilícito
En este caso, el costo evitado asciende a S/. 2200, a los cuales se les suma S/. 200 por
el costo de oportunidad (lo que se ahorró el administrado por no cumplirlo en su
momento traído a valor presente), lo cual equivale a un beneficio licito de S/. 2400

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El incumplimiento fue detectado mediante una supervisión regular programada por el
OEFA. Entonces, la probabilidad de detección es media (0.5)

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Veamos el siguiente ejemplo

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Ejercicio: Multa ex - post
En este segundo caso vemos que un derrame de hidrocarburos, en el cual el
administrado no habría cumplido con el mantenimiento de las tuberías (inspección,
refacción o reemplazo), para prevenir la corrosión, filtraciones y rotura del oleoducto,
lo cual causó daños a la salud, suelo y agua.
A su vez no hubo corrección por parte del administrado y se afectaron a 4,840
familias al impactarse 2,300 hectáreas. Los medios físicos afectados fueron suelo y
agua en un ecosistema Amazónico Tropical.

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Para hallar el costo evitado por la empresa se estima el valor en soles cumplir con el
mantenimiento del ducto (inspección, refacción o reemplazo).
Este asciende a $ 1 380 188 considerando el costo de oportunidad del administrado

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El incumplimiento fue detectado mediante una supervisión programada por el OEFA
debido al auto reporte del administrado. Entonces, la probabilidad de detección es
muy alta.

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Para estimar el daño ambiental, se utilizó la técnica de transferencia de beneficios
considerado que el daño había sucedido en un bosque tropical. Los servicios eco
sistémicos considerados fueron el de provisión, regulación, hábitat y culturales. Se
transfirió el valor de cada servicio por hectárea y se multiplico por toda el área
afectada. Con esto se encontró que el daño ambiental estimado fue de $ 10 099 760

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Debido a que la infracción generó efectos negativos, el agente regulador debe
imponer una multa que busque disuadir la comisión futura del mismo
incumplimiento por parte del agente económico que lo generó, así como de los
demás agentes económicos. Al respecto, se asume que la probabilidad de detección
del daño será igual a la probabilidad de detectar la infracción, lo que permite ser
complementada por la multa ex ante.
Asimismo, si el gobierno puede graduar la sanción de acuerdo al esfuerzo realizado
por el administrado para evitar un daño aún mayor, lo cual ayudaría a activar algunos
de los factores atenuantes del LPAG, como la corrección de la conducta infractora y la
adopción de medidas necesarias para revertir sus consecuencias. Sin embargo, ya no
se consideran los factores atenuantes relacionados con el daño potencial puesto que
el daño ha sido probado e incluido en la multa.

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Aplicando la fórmula de multa ex – post con todos los componentes previamente
detallados, se encuentra que la multa óptima asciende a $ 11 379 798

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Resumen del Tema 4
En el tema 4 hemos visto que primero es necesario que supervisión realice bien su
labor para luego poder asignar el expediente a un economista encargado del cálculo
de la multa. Este deberá revisar los hechos, y con ayuda de un ingeniero, deberá
estimar la multa óptima para cada caso en particular.

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Te invitamos a que leas las siguientes lecturas para fortalecer los contenidos
estudiados en el tema 4.

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