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Tema 2: La metodología para el cálculo de multas ambientales

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Hola nuevamente!
En este segundo tema estudiaremos:
2.1. La metodología para el cálculo de multas
2.2. Multa ex – ante
2.3. Multa ex – post

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En el anterior tema vimos que el incumplimiento o infracción de las leyes y normas
ambientales tiene una sanción monetaria que pretende desincentivar la puesta en
peligro del ambiente.
Es así, que ante esto, se espera que la empresa, la institución y/o administrado no
incumplirá la normativa ambiental si ve que esto afectará sus ganancias esperadas,
por lo que estimar una multa que modifique su comportamiento es fundamental.
Entonces ¿Qué aspectos debe considerar una multa para evitar que se repita el
incumplimiento o infracción?
Que la multa sea disuasiva, razonable y no confiscatoria.

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La metodología para el cálculo de multas proporciona criterios objetivos para la graduación de las
sanciones que la autoridad administrativa determine por el incumpliendo de la normativa ambiental.
Es así, que la determinación de las sanciones busca brindar un tratamiento razonable, proporcional y
predecible a los administrados para que las actividades económicas se desarrollen en un nivel
socialmente eficiente.
Al respecto, un tratamiento razonable y proporcional permitirá dotar de legitimidad a las multas que
se impongan; mientras que un tratamiento predecible, adicionalmente a la legitimidad, incluirá un
sentido de justicia al proceso de imposición de una multa.
Además, las multas a aplicar deben ser estimadas de forma expeditiva y sencilla para que los
administrados entiendan el proceso de determinación de multas (Epstein 1993: 1613), además que
dicha estimación sea costo-efectiva en términos de reducción de los recursos económicos y humanos,
privados (administrados) y públicos, empleados para su estimación (USEPA 1984:5).

La conjunción de estos factores podría incrementar el cumplimiento de la normativa al aumentar la

valoración moral que hacen los agentes económicos del organismo fiscalizador.

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La normativa ambiental contempla la aplicación de una serie de sanciones, tanto
monetarias como no monetarias
Las sanciones monetarias consisten en la imposición de multas dentro del plazo
legalmente establecido, por la infracción ambiental cometida.
Las referidas sanciones deberán ser determinadas en función a las circunstancias
particulares que rodean el incumplimiento de la legislación ambiental y a la gravedad
de las infracciones.
En este sentido, la autoridad ambiental aplicará los criterios de graduación de las
multas (agravantes y atenuantes), según el caso concreto, respetando los rangos
establecidos por la legislación aplicable.
Además en el cálculo de la multa se tiene una multa base que resulta de la división
del beneficio ilícito entre la probabilidad de detección de la infracción

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Con respecto a los componentes principales de la fórmula, estos son:
• El beneficio ilícito es aquel obtenido o que espera obtener el infractor al no cumplir con una
obligación ambiental fiscalizable, es decir, lo que percibe, percibiría o pensaba percibir al cometer
una infracción, así como lo que ahorra, ahorraría o pensaba ahorrar cometiendo la infracción. En
ese sentido, es un beneficio por retrasar o evitar el cumplimiento de la normativa ambiental o por
obtener una ventaja competitiva ilegal a partir de ello
• La probabilidad de detección, al ser una probabilidad comprende valores mayores a cero (0) y
hasta valores iguales a uno (1) y se encuentra asociada a la percepción de los agentes económicos
respecto a la posibilidad de cometer una infracción y que esta sea detectada por el agente
regulador, es decir, depende de la percepción de los agentes económicos sobre la capacidad y
legitimidad del regulador
• En caso ocurra una externalidad con efectos negativos actuales (daño acreditado) producto de un
incumplimiento ambiental, se debe activar el componente daño en las multas. Este daño debe ser
expresado en términos monetarios como proxy del Valor Económico Total (VET) asociado a los
impactos sobre los ecosistemas (MINAM 2009: 13) y servicios ecosistémicos de la actividad
infractora.
• De acuerdo a la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos - OECD, resulta
pertinente aplicar factores específicos que estén relacionados con el comportamiento del infractor
con la finalidad de promover la equidad, la flexibilidad y salvaguardar la coherencia de la multa;
por ello, los factores de graduación tienen como finalidad hacer que la multa ambiental sea
proporcional a cada caso en concreto; ya que estos pueden ser legales y en función a los impactos
potenciales.

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De la fórmula general de multa, la cual recoge todos los componentes ya
mencionados, se desprenden dos tipos de multas: ex-ante y ex-post.
• La multa ex-ante es aquella que se aplica ante la existencia de incumplimientos
que puedan generar efectos negativos potenciales (riesgo). Tiene como
componentes al beneficio ilícito ( ), la probabilidad de detección ( ), y otros
factores de comportamiento que garantizan la gradualidad ( ).
• Por su parte, la multa ex-post es aquella que se aplica ante la existencia de
incumplimientos que generen efectos negativos actuales (daño acreditado).
Asimismo, tiene como componentes al beneficio ilícito ( ), la probabilidad de
detección ( ) , el daño ambiental acreditado ( ) , y otros factores de
comportamiento que garantizan la gradualidad ( ).

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Multa ex – ante
La multa óptima ex-ante es igual al beneficio ilícito por la comisión de una infracción
(B∗ ) entre la probabilidad de detección P .
Esta multa genera incentivos adecuados para que los agentes económicos, luego de
un análisis costo-beneficio, cumplan con la normativa ambiental.
A esta multa se le tiene que agregar además los factores de gradualidad. Estos
últimos pueden ser legales ya que recogen los factores atenuantes y agravantes de la
Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG). Asimismo, estos pueden estar
relacionados con el daño potencial generado a la sociedad y a la flora y fauna del
entorno más cercano.

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Multa ex – post
Ante un incumplimiento de la normativa ambiental que genera una externalidad con
efectos negativos actuales, el agente regulador debe imponer una multa que busque
disuadir la comisión futura del mismo incumplimiento por parte del agente
económico que lo generó, así como de los demás agentes económicos. Al respecto,
se asume que la probabilidad de detección del daño será igual a la probabilidad de
detectar la infracción, lo que permite ser complementada por la multa ex ante.
Asimismo, si el gobierno puede graduar la sanción de acuerdo al esfuerzo realizado
por el administrado para evitar un daño aún mayor, lo cual ayudaría a activar algunos
de los factores atenuantes del LPAG, como la corrección de la conducta infractora y
la adopción de medidas necesarias para revertir sus consecuencias. Sin embargo, ya
no se consideran los factores atenuantes relacionados con el daño potencial puesto
que el daño ha sido probado e incluido en la multa.

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Resumen del Tema 2
En este segundo tema, hemos conocido sobre qué factores se consideran para
imponer una multa y los componentes de la fórmula para realizar el cálculo.
La autoridad ambiental aplicará los factores agravantes y atenuantes, los cuales son:
daño ambiental, perjuicio económico, aspectos ambientales, reincidencia,
corrección, adopción de medidas e intencionalidad en la conducta del infractor.

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La multa ex-ante es aquella que se aplica ante la existencia de incumplimientos que
puedan generar efectos negativos potenciales (riesgo). Asimismo, tiene como
componentes al beneficio ilícito ( ), la probabilidad de detección ( ), y otros
factores de comportamiento que garantizan la gradualidad ( ).
Por su parte, la multa ex-post es aquella que se aplica ante la existencia de
incumplimientos que generen efectos negativos actuales (daño acreditado).
Asimismo, tiene como componentes al beneficio ilícito ( ), la probabilidad de
detección ( ), mas la condición socioeconómica del infractor, que se mide a partir
del análisis de no confiscatoriedad en aplicación a lo previsto en el numeral 12.2 del
artículo 12 del Reglamento del Procedimiento Administrativo
Sancionador del Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental,
aprobado por Resolución de Consejo Directivo N° 027-2017-OEFA/CD;
( ) el daño ambiental acreditado ( ), y otros factores de comportamiento que
garantizan la gradualidad ( ).

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Te invitamos a que leas las siguientes lecturas para fortalecer los contenidos
estudiados en el tema 2.

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