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Derecho Mercanti1
Derecho Mercanti1
TOMO I
Definición de Derecho Mercantil: Rama del Derecho Privado, que contiene un
conjunto de Principios, Instituciones, doctrinas, Teorías y Normas Jurídicas que
regulan y estudian a los comerciantes y sus auxiliares, de las obligaciones
profesionales de los comerciantes, cosas mercantiles y obligaciones y contratos
mercantiles.
El Código de Comercio actual es el Decreto 2-70 del Congreso de la República, que
entró en vigencia en el año de 1970.
La estructura del Código de Comercio en cuanto a Libros es la siguiente:
Se compone de 4 LIBROS:
1. COMERCIANTES Y SUS AUXILIARES.
2. DE LAS OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES.
3. COSAS MERCANTILES
4. OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES.
Hay que recordar que existen por lo menos los siguientes libros de Derecho Mercantil
que usted debe estudiar:
Derecho Mercantil Guatemalteco con 3 tomos del autor René Arturo Villegas Lara.
Derecho Mercantil Guatemalteco de Edmundo Vásquez Martínez.
La Sociedad Anónima del autor Vladimir Aguilar Guerra.
Concepto Subjetivo:
Es el conjunto de principios y normas de derecho sustantivo que rigen la actividad de
los comerciantes en su función profesional.
Concepto Objetivo:
Es el conjunto de principios doctrinarios y normas de derechos sustantivo que rigen los
actos objetivos de comercio.
Concepto de los actos en masa:
El derecho mercantil es el derecho que rige una serie de relaciones de relevancia
jurídica, cuya característica especial es que se dan en masa, en grandes cantidades.
CARACTERÌSTICAS:
Es poco formalista:
Los negocios mercantiles se concretan con simples formalidades sólo explicables para
un conjunto de relaciones que por su cantidad no podrían darse fácilmente de otra
manera.
Inspira rapidez y libertad en los medios para traficar:
El comerciante debe negociar en cantidad y en el menor tiempo posible.
Adaptabilidad:
Es su contexto general, debe irse adaptando a las condiciones reales del mismo
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fenómeno comercial.
Tiende a ser internacional:
La producción de bienes y servicios no es exclusivamente para el comercio local de
una sociedad organizada políticamente. Se produce para el mercado interno y para el
mercado internacional.
PRINCIPIOS:
a) Buena fe: Es actuar de conformidad con las rectas y honorables intenciones,
atendiendo al status moral de la persona;
b) Verdad sabida o la palabra dada;
c) Toda prestación se presume onerosa;
d) Intención de lucro;
e) Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan más segura la
circulación.
COMERCIANTE INDIVIDUAL:
Es la persona física que en nombre propio y con fines de lucro, realiza una actividad
mercantil o ajecuta actos de comercio por medio de una empresa mercantil.
3) Artesanos:
Se considera que el artesano, en el sentido literal de la palabra, desarrolla una labor
precapitalista de producción y por ello se dice que debe excluírsele de la profesión de
comerciante.
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COMERCIANTE SOCIAL:
1. Fenómeno Asociativo:
El hombre, individualmente considerado, busca la colaboración de los demás para
conseguir la satisfacción de intereses que les son comunes.
Con el esfuerzo conjunto se pueden desarrollar actividades INDUSTRIALES, DE
INTERMEDIACIÓN o DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS.
3. Asociación y Sociedad:
La asociación sería el género; y la sociedad, la especie.
La diferencia entre una asociación y una sociedad estriba en que la primera no tiene
finalidad lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la razón de su existencia.
Una sociedad es mercantil porque tiene la calidad de comerciante; en cambio, la civil,
no la tiene.
Definición de Sociedad Mercantil:
Es la agrupación de varias personas que, mediante un contrato, se unen para la
común realización de un fin lucrativo, crean un patrimonio específico y adoptan una de
las formas establecidad por la ley.
Plurilateral: quiere decir que la calidad con que actúan los sujetos individuales es la
misma; todos son socios. Lo plurilateral no es en razón el número de sujetos, sino, por
igual posición jurídica.
Contrato de organización: se refiere a que éste, en su contexto, organiza toda la
estructura del ente jurídico que del negocio deviene.
Caracteres del contrato de Sociedad:
Consensual: Se perfecciona con el simple consentimiento de las partes.
Plurilateral: Las partes se obligan entre sí en una misma posición cualitativa y
a veces cuantitativa.
Principal: Porque subsiste por sí mismo.
Oneroso: Se recibe un beneficio como contrapartida del aporte.
Absoluto: No está sujeto a condición.
Tracto Sucesivo: Sus efectos se prolongan en el tiempo.
Elementos personales y patrimoniales de la sociedad mercantil
1. Elemento Personal: los Socios: Lo constituye la persona individual o jurídica
llamada "socio".
La naturaleza del aporte determina la calidad del socio: el que aporta trabajo es socio
industrial; y el que aporta capital, socio capitalista.
Derechos del socio:
Pecuniarios: representados por un beneficio económico que recibe el socio y
por su facultad de disponer de la cuota en el capital social;
De gobierno: consistentes en el derecho del socio para elegir y ser electo,
deliberar en las asambleas o juntas de socios, derecho de petición, etc.
Derechos de orden judicial: o sean las facultades del socio para fiscalizar el
funcionamiento concreto de la sociedad.
2. Elementos Patrimoniales:
Capital social: es la suma del valor de las aportaciones o del valor nominal de
las acciones en que está dividido.
Patrimonio Social: se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones
de la empresa y se modifica constantemente según el éxito o el fracaso de la
gestión económica de la empresa. Por el contrario, el capital social es una cifra
o expresión de valor monetario fijo, cuya certeza, en cuanto al monto, es una
garantía para terceros que contratan con la sociedad y para la sociedad misma.
Reservas: Constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un
ejercicio social, que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y
efectividad del capital social.
Formas de aumento de capital: Si se trata de sociedades por acciones, se
hace emitiendo nuevos títulos o aumentando el valor de los ya existentes; y en
las sociedades no accionadas, aumentando los aportes por medio de una
escritura de ampliación.
Formas de reducción de capital: Si se trata de sociedades en las que el
capital se divide en aportes, se autorizará la escritura en la que se haga constar
la reducción acordada. Si la reducción es en sociedades accionadas, la
operación se hace reduciendo el valor de las acciones o por amortización de
algunas de ellas.
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La representanción tiene la finalidad de permitir el desplazamiento del ente
representado tanto en el tiempo como en el espacio.
La representación es un poder que se concede a una persona para celebrar
actos jurídicos a nombre de otra y sobre todo, en ejercicio de tal poder frente a
terceros.
Abuso de la Razón social o actos ultravires: aquellos que el administrador
ejecuta excediéndose de las facultades que de conformidad con la escritura, su
nombramiento o la ley, le han sido asignados.
3. Organo de Fiscalización: La función del órgano de fiscalización es la de
establecer el correcto funcionamiento de la sociedad, de acuerdo con la ley y el
contrato, así como velar por el cumplimiento de la voluntad social.
La sociedad tiene un nombre que la identifica e individualiza frente a las demás: Art. 26
DENOMINACIÓN SOCIAL: Es para la Sociedad Anónima y Responsabilidad Limitada,
se forma por lo regular, indicando la actividad a que se dedica la sociedad, por
ejemplo: Calzado Adoc, Sociedad Anónima; Licorera Quetzalteca, Sociedad Anónima;
también pueden usarse denominaciones caprichosas como Celasa, Industria de Vidrio,
S.A. o Mayatrac, Maquinaria Agrícola, Sociedad Anónima.
RAZON SOCIAL: Se da para Sociedades Colectivas, Comanditas o Responsabilidad
Limitada. Se forma con los nombres y apellidos de los socios o de uno de ellos, más el
agregado de la sociedad que se esté identificando. Ejemplos: Manuel García López y
Compañía Sociedad Colectiva; Martínez Bolaños-Rosa De León y Cía Ltda.
En algunos casos se encuentra agregada a la razón social la palabra
sucesores, esto indica que uno o más socios, por fallecimiento o retiro voluntario, ha
dejado de pertenecer a la sociedad, pero permiten sus herederos o el mismo socio,
que el nombre siga apareciendo en la razón social.
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FUSIÓN, TRANSFORMACIÓN Y ESCISIÓN DE SOCIEDADES:
Fusión de Sociedades: Este fenómeno también es conocido como "concentración de
empresas" o "uniones de empresas".
La fusión de sociedades es la reunión de dos o más sociedades que forma una nueva
sociedad.
integración
absorción.
PROCEDIMIENTO DE FUSION:
1. El Acuerdo social se inscribe en el Registro Mercantil, siendo suficiente acta
notarial en la que se trasncribe dicho acuerdo. La inscripción tiene carácter
provisional y provoca la actividad registral que manda hacer publicaciones en el
Diario Oficial y otro de mayor circulación, haciendose saber a terceros el
acuerdo.
2. Transcurridos 2 meses a partir de la útlima publicación, si no hay oposición o si
se han satisfecho las pretensiones de los acreedores que se oponen a la fusión
puede autorizarse la escritura. La ley no dice nada si ese testimonio debe
presentarse al Registro Mercantil, pudiendo pensarse que con la inscripción del
acuerdo es suficiente. Arts. 16 y 17.
Leer la Responsabilidad de los socios, según el artículo 61.
Una sociedad civil puede convertirse en mercantil (Ver norma transitoria VI). La
transformación del tipo de sociedad es la única que reconoce el Código de Comercio
de Guatemala o sea cambiar de forma.
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Separación: Cuando el socio ya no quiere seguir siendo parte de la sociedad.
Causas: Por no estar de acuerdo con la modificación de la escritura (art.16),
por no estar de acuerdo con el nombramiento de administradores extraños (58)
por no estar de acuerdo con la fusión (261)
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CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES:
1) Atendiendo a la importancia del capital aportado: Se clasifican en SOCIEDADES
DE PERSONAS y SOCIEDADES DE CAPITAL.
Las sociedades de personas son INTUITO PERSONAE
Las sociedades de capital son INTIUITO PECUNIAE.
Definición:
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razón social,
en la que los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario,
ilimitada y solidariamente.
Es de tipo personalista porque sin olvidar la importancia del capital para la vida de
cualquier sociedad, la calidad personal del socio contribuye a que las relaciones de la
sociedad con terceros son sólidas, lo que se evidencia en el procedimiento usado para
formar la razón social.
Se identifica con razón social.
Tienen los socios responsabilidad subsidiaria (la responsabilidad del socio únicamente
adquiere el carácter principal, cuando la sociedad está incapacitada económicamente
para responder con sus bienes, de las obligaciones sociales), ilimitada (la
responsabilidad se extiende a su patrimonio particular, además de su aporte de capital)
y solidaria (cualquiera de los socios responden del importe total de las obligaciones)
por las obligaciones sociales.
Organos:
Organo de Soberanía: Junta General de Socios. Puede darse accidentalmente una
Junta Totalitaria, si los socios sin excepción, se encuentra reunidos por sí o por medio
de sus representantes debidamente acreditados, no habiendo sido citados
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previamente, no es necesario que esta junta esté prevista en la escritura social.
Organo Administrativo: Puede ser confiada a una o más personas que pueden ser o
no socios, debiendo constar en la escritura pública el nombre o nombres de los sujetos
que desempeñan su función.
Definición:
Es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se identifica con razón social, que
requiere de un capital fundacional y en la que coexisten 2 tipos de socios con diferente
grado de responsabilidad.
El capital fundacional puede ser parcial y al igual que la S.A. debe pagarse una
cantidad no menor de Q5,000.00, lo aportan los socios comanditarios o los
comanditados o los dos a la vez.
ORGANOS:
SOBERANIA: Asamblea General, se rige por la S.A.
ADMINISTRATIVO: Está siempre a cargo del socio comanditado, pueden ser
removidos por la asamblea general de socios, la ley dice que si es removido o
sustituido de la administración, mantendrá sus derechos y obligaciones como
comanditado.
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FISCALIZACIÓN: Una peculiaridad de esta sociedad es la obligatoriedad de constituir
órgano de fiscalización, el que deberá integrarse por uno o varios contadores,
auditores o comisarios, personas que son nombradas exclusivamente por los socios
comanditarios y cuya función se rige por las disposiciones de la sociedad anónima en
materia de fiscalización.
Para finalizar esta sociedad limita el ejercicio de voto al socio comanditado. Leer 202.
Naturaleza Jurídica:
Variedad de la sociedad anónima;
Sociedad de perfil propio y no tiene equivalente inmedianto o mediato en los
demás tipos de sociedad.
Esta constituida como un punto intermedio entre la sociedad colectiva y la
sociedad anónima. Por lo tanto, es personalista y capitalista a lavez.
Definición:
Es una sociedad mercantil que se identifica con razón social o denominación; que tiene
un capital fundacional dividido en aportes no representables por títulos valores; y en la
que los socios limitan su responsabilidad por las obligaciones sociales, hasta el monto
de sus aportaciones y de otras sumas que hayan convenido en la escritura social.
Características:
Es una sociedad capitalista.
El capital se divide y representa por títulos valores llamados acciones.
La responsabilidad del socio es limitada.
Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las
acciones; pero esa libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata
de títulos nominativos.
Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene
delimitadas sus funciones.
Se gobierna democráticamente, porque la voluntad de la mayoría es la que da
fundamento a los acuerdos sociales, sin perjuicio de los derechos de las
minorías.
Naturaleza Jurídica:
Teoría Contractual: el concepto general de sociedad mercantil gira en torno a la idea
del contrato. La sociedad anónima es un contrato.
Teoría Institucional: Es una institución que se desenvuelve en un medio comercial
determinado.
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si no se estableciera el porcentaje de utilidades que deben retenerse para formar el
fondo de reservas, se entenderá que es el cinco por ciento como mínimo. Según el
actual código de comercio la sociedad puede o no tener estatutos
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D) Por la forma de emitirse o transmitirse:
Nominativas: Son aquellas en las que consta el nombre del socio en el
documento, para transmitirse deben endosarse y cambiarse el nombre
del titular en los registros que para el efecto lleva la sociedad emisora.
Al Portador: Son aquellas que no se emiten a favor de una persona
determinada, pues el nombre del adquirente no aparece en el
documento, de manera que pueden transmitirse por la simple tradición.
DESTRUCCIÓN Y PERDIDA DE ACCIONES:
En las nominativas no hay problema, porque como la sociedad lleva un registro de las
acciones y de sus propietarios, basta con solicitar a los administradores la reposición y
éstos tienen facultad para resolver, exigiendo o no que se preste garantía previo a
reponer los documentos.
En las al portador, únicamente se pueden reponer siguiendo un trámite en la vía
voluntaria ante un Juez de Primera Instancia, quien manda a publicar la solicitud, oye
a la sociedad emisora y si no hay oposición, manda a que se repongan los títulos
previo pago de la garantía que fije el juez.
ADQUISICIÓN DE ACCIONES:
La ley permite que la sociedad adquiera sus propias acciones, pero exige como
requisitos que:
a) la sociedad tenga utilidades acumuladas o reservas no legales;
b) la sociedad puede tener en su poder las acciones adquiridas, durante
un plazo máximo de seis meses, mientras estén en poder de la
sociedad; los derechos que confiere la acción se suspenden;
c) Si durante esos seis meses la sociedad no logra vender las acciones, se
procede a la reducción del capital.
Amortización de Acciones:
Dentro de las formas de reducir el capital social en una sociedad anónima, la
amortización de acciones es uno de los procedimientos reconocidos por la ley.
Consiste ésta en la cancelación de un cierto número de acciones que pierden su
calidad de títulos representativos del capital; pagándole al socio que sufre la
amortización, el valor contable de la misma. Para amortizar una acción es requisito que
esté totalmente pagada, pues es una reducción de capital, el procedimiento puede ser
previsto en la escritura y constar en los títulos o bien acordarse en una asamblea
general, en cuyo caso deberá hacerse un sorteo ante notario, para establecer qué
socio sufrirá la amortización.
Certificado de Goce:
Este es un sustituto de la acción y confiere únicamente derecho a obtener dividendo y
cuota de liquidación, derechos que pueden satisfacerse después de que se hayan
cubierto los de las acciones no amortizadas.
Bonos de fundador:
Para estimular y reconocer la labor de los socios que organizan y fundan una sociedad
anónima, se han establecidos los llamados "bonos de fundador", o sea aquellos títulos
que se le extienden a los socios fundadores.
Cupones:
Es un documento accesorio que se desprende de la acción y se entregan a la
sociedad contra el pago de dividendos. Viene a ser el cupón una especie de recibo y
pueden emitirse al portador, aun cuando el documento principal sea nominativo.
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Procedimiento para celebrar la Asamblea:
1. Convocatoria: con no menos de 15 días de anticipación a la fecha de su
celebración, lo que se hace mediante avisos que se publican por dos veces en
el Diario Oficial y en otro de mayor circulación. Al socio que posee acciones
nominativas debe comunicársele por correo certificado. Art. 138.
2. Quién convoca? Art. 140 el órgano administrativo o de fiscalización, leer
también 141 y 142.
3. Lugar de reunión: En la sede social de la persona jurídica, pero la escritura
constitutiva puede señalar otro lugar.
4. Agenda de la Asamblea: es preparada por la autoridad que convoque, debe
contener los puntos que se someterán a discusión y aprobación.
5. Otros actos. Leer 145.
Quórum en las asambleas: Es la presencia de los socios o sus representantes para
la celebración de una asamblea. Hay dos clases:
1) De Presencia: Que es el que se necesita para iniciar la sesión.
2) De Votación: Para tomar una resolución.
Asamblea Ordinaria: Quórum de presencia: como mínimo la mitad de las acciones
con derecho a voto.
Quórum de votación: Mayoría simple de cotos presentes.
Ejemplo: en una sociedad de 500 acciones con derecho a voto, se necesitan 250 para
iniciar la sesión y 126 para votar.
Asamblea Extraordinaria: Quórum de presencia: se forma con el 60% de las
acciones con derecho a voto.
Quórum de votación: Más del 50%.
Ejemplo: en una sociedad de 500 acciones con derecho a voto, se necesitan 300 para
iniciar la sesión y 251 para votar.
Asamblea Especial: No existen porcentajes, sin embargo leer 155.
Gerentes: El gerente puede tener las mismas facultades que un administrador, pero
técnicamente es un sub-administrador. Lo nombra la asamblea o la administración si
tiene facultades para ese efecto, tiene las facultades de un auxiliar del comerciantes
(factor).
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3. Con la orden de pago ya cancelada, se presenta el expediente en las
ventanillas receptoras de documentos en un fólder tamaño oficio con pestaña.
El expediente debe contener:
EN CASO DE EMPRESA INDIVIDUAL:
Formulario correspondiente con firma autenticada de propietario.
Cédula de Vecindad.
Certificación contable firmada y sellada por un contador autorizado por la SAT.
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inscripción en el Registro Mercantil; y, sus servicios devienen de un contrato entre
corredor y particular, conocido como "contrato de corretaje".
BOLSA DE VALORES:
Como institución, es auxiliar del comerciante y del tráfico comercial. La bolsa sirve:
Como centro de reunión de comerciantes para concluir contratos;
Como centros de publicidad comercial;
Como centros en donde se fomentan nuevos usos mercantiles; y
Para fijar valores a mercancías y títulos valores a las leyes del mercado.
COMISIONISTA:
Es un auxiliar cuya función, ocasional o habitual, consiste en realizar actividades
mercantiles por cuenta ajena.
Para el control de la materio objeto de registro se deben llevar los siguientes libros:
a) de comerciantes individuales;
b) de sociedades mercantiles;
c) de empresas y establecimientos mercantiles;
d) de auxiliares de comercio;
e) de presentación de documentos;
f) otros libros que sean necesarios para otras inscripciones que ordene la ley; y,
g) indices y libros auxiliares
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Obligación de Llevar Contabilidad:
La sistematización de los procedimientos contables se deben al monge Lucas
Pocciolo, quien sentó las bases de la contabilidad.
Es sistema de contabilidad que se usa en nuestro medio es el de partida doble, o sea
que en todo proceso de jornalización a una cuenta deudora corresponde una
acreedora y viceversa.
Los libros que debe llevar el comerciante son:
Inventario: su finalidad es comparar el activo y pasivo, para conseguir la cifra
del capital patrimonial.
Diario: o de primera entrada, en donde por partida doble se anotan las
operaciones que realice el comerciante.
Mayor o Centralizador: recoge todas las operaciones del libro de diario.
De Estados Financieros: es el que resume todas las operaciones anteriores y
determina el estado financiero del comerciante.
Ejercicio contable: Es el tiempo que media entre la práctica de un balance
general y otro; y que informa el estado financiero del comerciante o de su
empresa; se realiza cada año, cuando menos, o casa seis meses.
Correspondencia y Documentación:Todo comerciante individual o sociedad
mercantil debe conservar en archivo, durante un mínimo de 5 años, los
documentos de su empresa, salvo disposición legal en contrario.
EMPRESA MERCANTIL
Concepto: Es el conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores
incorpóreos coordinados, para ofrecer al público, con propósito de lucro y de manera
sistemática, bienes o servicios.
La empresa mercantil será reputada como BIEN MUEBLE.
Naturaleza Jurídica: Hay 3 teorías:
Teoría atomista: La empresa es una yuxtaposición de ingredientes particulares
carentes de unidad jurídica, los que mantienen su individualidad.
Teoría Unitaria: La empresa es una entidad que sólo es dable estudiarla como
totalidad que sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
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un nombre comercial, un emblema, una expresión o señala de propaganda o
una denominación de origen. Estos se sujetan a determinados principios
doctrinarios que deben tenerse en cuenta para conocerlos mejor. Entre estos
tenemos:
Novedad: Un signo distintivo debe ser precisamente distinto de otros
preexistentes, ya que de lo contrario no puede pretenderse legitimar derechos
sobre el mismo.
Veracidad: Ningún signo distintivo debe engañar a la clientela; su
conformación debe responder a la realidad.
Accesoriedad: la empresa tiene como accesorios a los signos, y que éstos
sólo se transmiten dentro de la unidad.
Patentes:
Es el título otorgado por el Estado que ampara el derecho del inventor o del titular con
respecto a una invención, cuyos efectos y alcance están determinados por la Ley de
Propiedad Industrial.
Invención: Toda creación humana que permita transformar la materia o energía que
existe en la naturaleza, para su aprovechamiento por el hombre y satisfacer sus
necesidades concretas.
Modelos de Utilidad:
Toda mejora o innovación en la forma, configuración o disposición de elementos de
algún objeto, de una parte del mismo, que le proporcione algún efecto técnico en su
fabricación, funcionamiento o uso.
Diseño industrial:
Comprende tanto los dibujos como los modelos industriales. Los primeros
deben entenderse como toda combinación de figuras, líneas o colores, que se
incorporen a un producto industrial o artesanal, con fines ornamentación y que le den
una apariencia particular y propia; y los segundos como toda forma tridimensional, que
sirva de tipo o patrón para la fabricación de un producto industrial, que le de un
aspecto especial y que no tenga fines funcionales técnicos.
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Denominación de Origen: Una indicación geográfica usada para designar un
producto originario de un país, región o lugar determinado, cuyas cualidades o
características se deben, exclusiva o esencialmente, al medio geográfico en el cual se
produce, incluidos los factores naturales, humanos o culturales.
Algo muy importante que regula la Ley de Propiedad Industrial es que en la primera
gestión debe acreditarse la personería de quien representa al solicitante y cuando el
solicitante o titular de un derecho de propiedad industrial tenga su domicilio o sede
fuera del país, deberá ser representado por un mandatario domiciliado en Guatemala,
que deberá ser abogado colegiado activo. Art. 7
Puede surgir la figura del gestor oficioso, que surge en casos graves y urgentes
calificador por el Registro, podrá admitirse la actuación de un abogado como gestor
oficioso del interesado, debien prestar garantía suficiente determinada por el Registro,
para responder de las resultas del asunto, si el interesado no aprobare lo hecho en su
nombre.
El artículo 31 de la LPI indica que la vigencia del registro de una marca es de 10 años,
contados a partir de la fecha de la inscripción, pudiendo renovarse indefinidamente por
períodos iguales y sucesivos de diez años, contados a partir de la fecha del
vencimiento precedente.
TÌTULOS DE CRÉDITO
1. Antecedentes Históricos:
Están incluidos dentro de del rubro de bienes muebles; pero técnicamente se les llama
COSAS MERCANTILES.
Características:
Formulismo: El título de crédito es un documento sujeto a una fórmula especial de
redacción y debe contener los elementos generales de todo título y los especiales de
cada uno en particular.
Incorporación: El derecho no es algo accesorio al documento; el derecho está metido
en el documento; está incorporado y forma parte de él, de manera que al transferir el
documento se transfiere también el derecho.
Literalidad: En el título de crédito se encuentra incorporado un derecho; pero los
alcances de este derecho se rigen por lo que el documento diga en su tenor escrito.
Autonomía: Cuando la ley dice que el derecho incorporado es literal y autónomo, le
está dando una existencia independiente de cualquier vínculo subjetivo, precisamente
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por su incorporación
Exceptio Doli: Es una excepción consistente en haber actuado con dolo al incumplir el
acuerdo de voluntades que permitió la omisión.
Principio del Favor Debitoris: Cuando hay duda en los alcances de una obligación,
se interpreta en el sentido de lo que más favorezca al deudor.
El Protesto:
Debe contenerse en acta notarial que hará constar el hecho de la presentación en
tiempo del título de crédito y la negativa de aceptarlo o pagarlo, según el caso. El
protesto es obligadamente un acto notarial, ya que se necesita la intervención de un
profesional con fe pública para que tenga validez. Los actos que por disposición de la
ley suplen al protesto son:
La razón puesta por un Banco sobre el título de crédito, en la que se haga
constar la negativa de aceptación o de pago (dentro del propio documento y no
en formulario adjunto);
La razón o sello que pone la Cámara de Compensación
Cuando la ley habla de obligados en la "vía de regreso", se refiere a las personas que
no tienen la calidad de librados aceptantes, ya que contra éstos, por ser deudores
principales, son obligados en la "vía directa".
Si se llegara a probar que al obligado no se le dio la oportunidad de pagar, se
produciría la caducidad de la acción cambiaria.
El Aval: Mediante el aval, se podrá garantizar en todo o en parte el pago de los títulos
de crédito que contengan una obligación de pagar dinero.
En la fianza civil si la obligación del fiado es nula, lo es también para el fiador. Ello no
sucede con el aval, por el carácter autónomo de las obligaciones que nacen del título
El actor sólo puede optar por la relación causal, si antes ha ejecutado los actos
necesarios para que el obligado a pagar el título ejercite las acciones que tiene
permitidas.
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registro del creador, son transmisibles mediante endoso e inscripción en el
registro.
Títulos al Portador:
Son títulos al portador los que no estan emitidos a favor de personas
determinadas, aunque no contengan la cláusula "al portador", y se transmiten por la
simple tradición.
El título de crédito que contiene obligación de pagar una suma de dinero, no puede ser
emtido al portador, ya que de lo contrario, los títulos circularían como si fueran dinero y
se trasladaría la facultad pública de emitir moneda, a manos de los particulares,
potestad que es propia del Estado. Y se da la excepción en el cheque porque este
título tiene limitada su circulación a 15 días.
Clasificación Doctrinaria de los Títulos de Crédito:
Títulos nominados o innominados: Nominados: son los que aparecen tipificados en
la ley; Innominados: los creados por la costumbre.
Principales y Accesorios:
Principales: valen por sí mismos (debeture);
Accesorios: siempre están ligados a un principal (el cupón).
Abstractos y Causales:
Abstractos: son aquéllos que, no obstantetener un origen, una causa, un motivo por el
cual se crearon, cuando entran en circulación este origen no los persigue; se desligan
de él frente al tenedor de buena fe;
Causales: son aquellos que siempre estarán ligados a la causa que les dio origen
(debentures, vale).
Especulativos y de Inversión:
Especulativos: el propietario puede obtener una ganancia o pérdida con relación al
valor que representan.
De Inversión: son aquellos que le producen una renta (intereses) al adquirente del
título (debentures, bonos, certificados fiduciarios, etc).
Públicos y Privados:
Públicos: son los que emite el poder público;
Privados: son creados por los particulares.
LA LETRA DE CAMBIO
Concepto:
Título de crédito por el cual un sujeto llamado librador, ordena a otro llamado librado o
girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto que en la misma se indique o sea
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el tomador o beneficiario o a la persona que en última instancia la tenga en su poder y
con derecho a cobrarla.
Como características especiales de este título señalamos: que únicamente se pueden
crear "a la orden"; la obligación que se incorpora al documento debe ser incondicional,
para garantizar la certeza del derecho incorporado; y, la obligación sólo puede
producirse en un valor monetario.
Confusiones:
Confusión entre librador y librado = Cuando un sujeto crea una letra de cambio
para pagarla él mismo. Es decir girada a propio cargo.
Confusión entre librador y beneficiario = Cuando la persona que crea la letra
aparece como beneficiario, debiendo pagarla un tercero. Es decir, girada a la
propia orden.
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contenga un espacio donde se consigna la aceptación, puede constar en el documento
mediante la palabra “acepto” u otro equivalente más la firma del librado. La sola firma
de éste sin la palabra “acepto”, se considera como aceptación de la obligación
cambiaria. Otro elemento importante es la fecha, pues a partir de ella se principia a
contar el tiempo en que debe pagarse el valor del título, si se omite el tenedor puede
consignarla, lo cual se estima contraproducente 456.
Según la ley guatemalteca, hay dos formas de aceptación: obligatoria y
potestativa, la primera se da con las letras que se giran con el vencimiento “a cierto
tiempo vista”, y es obligatoria porque sirve para contar el tiempo del vencimiento, el
tenedor tiene todo el año que sigue a la fecha de su creación para aceptarla y que sea
aceptada. La aceptación potestativa surge cuando las letras son creadas a día fijo o
cierto plazo de su fecha. Ver 451 y 452.
Presentación de la letra para su pago: El día que vence una letra de cambio o
dentro de los 2 días hábiles siguientes, debe presentarse para que sea pagada.
Para efectuar el protesto se pone una razón en el título y se levanta el acta notarial
cumpliendo los requisitos que señala el artículo 480 C de C.
El pago puede ser parcial, así como hay aceptación parcial, en este caso el obligado
paga una parte de la suma que representa la letra, el tenedor no puede rechazarlo.
Leer 465.
EL PAGARE:
Es un título de crédito mediante el cual el sujeto que lo libra promete pagar una
cantidad de dinero al beneficiario que se indique, sin que pueda sujetarse la obligación
a condición alguna.
En el pagaré se promete el pago mientras que en la letra de cambio se ordena
el pago. Para cobrar judicialmente un pagaré, es necesario protestarlo en el caso de
que no sea pagado a su vencimiento. No es posible protestarlo por falta de
aceptación, porque como es librado o creado contra sí mismo, se presume aceptado
desde el momento que se signa.
EL CHEQUE:
Principios Básicos:
Solo se puede librar contra una institución bancaria;
Sólo se puede redactar en formularios impresos y suministrados por los bancos;
Pueden crearse a la orden o al portador.
Para poder librar cheques es necesario la provisión de fondos en la persona del
banco librado.
Naturaleza Jurídica:
Teoría del Mandato: Se da en la forma de mandato de pago, porque al crearse un
cheque se esta mandando a que el banco librado pague una suma de dinero al
tenedor del título; o, como mandato de cobro en la medida de que se manda al tenedor
a que cobre el documento.
Teoría de la Cesión: Según esta teoría de origen francés, cuando una persona crea
un cheque, está cediendo todo o parte de su derecho que tiene frente al banco librado.
Para poder crear cheques, es necesario que el librador haya celebrado previamente un
contrato con el banco que será su librado, surge el contrato llamado: "Contrato de
Giro" o "Contrato de Cheque", que genera una cuenta de depósitos abiertos.
Se puede decir que el cheque es un título de crédito por medio del cual se
pueden retirar los depósitos dinerarios existentes en las cuentas abiertas que se
negocian con los bancos, ya sea por el mismo depositante o por medio de terceras
personas.
41
CREACIÓN Y FORMA DEL CHEQUE:
Leer 386 y 495.
Un requisito es que el librador tenga suficientes para pagarlo en el banco
librado, para evitar el mal uso y abusos del cheque existe lo que se llama: “protección
penal del cheque”, que es tipificar como delito de estafa el fraude que se efectúe
librando cheques sin fondos.
Aún cuando el cheque no hubiere sido presentado a tiempo, el librado deberá
pagarlo si tiene fondos suficientes del librador y el cheque se presenta dentro de los 6
meses que sigan a su fecha y no ha sido revocado.
La revocación de la orden contenida en el cheque, sólo tiene efecto después de
transcurrido el plazo legal para su presentación.
Los sujetos en el cheque son Librador: la persona que crea el cheque.
Librado: persona a quien se ordena el pago del cheque (banco).
Tenedor: es la persona a favor de quien se crea el cheque.
Los cheques deberán presentarse para su pago dentro de quince días calendario de
su creación.
G) CON TALÓN: Estos llevarán adherido un talón separable que deberá ser firmado
por el titular al recibir el cheque y que servirá de comprobante del pago hecho.
2. Concepto de Debentures:
Son títulos de crédito que surgen de una declaración unilateral de voluntad de una
sociedad anónima, que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo cuyo
sujeto pasivo -deudor- es la sociedad creadora.
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Almacén General de Depósito: Son sociedades anónimas especiales organizada
conforme al derecho guatemalteco; su objeto social es: el depósito, conservación y
custodia, el manejo y distribución, la compra y venta por cuenta ajena de mercaderías
o productos de origen nacional o extranjero y la creación de títulos de crédito -
certificados de depósito y bonos de prenda- cuando así lo solicite el sujeto depositante.
Se rigen como empresas privadas, por su ley específica; el capital pagado mínimo
debe ser de Q.250,000.00; el inicio de sus operaciones y el desenvolvimiento de las
mismas están bajo la vigilancia de la Superintendencia de Bancos con intervención de
la Junta Monetaria.
Certificado de Depósito:
Es un título de crédito representativo de la propiedad de los productos o mercancías
depositadas en un almacen general de depósito, en el que también se contiene el
contrato celebrado entre depositante y depositario. Quiere decir que lo que el título
representa es el derecho de propiedad sobre el objeto depositado.
Hay certificados que por disposición legal no se pueden negociar; y son aquéllos que
se emiten cuando el almacén está actuando como "almacén fiscal".
Bono de Prenda:
Se le tiene también como título representativo de mercaderías; pero, no presenta en sí
el derecho de dominio sobre la mercadería, si no es para concertar una relación de
crédito; una obligación de pagar una cantidad mutuada, garantizada con un derecho
real prendario sobre la mercadería objeto del depósito.
Concepto:
Es un título de crédito que expide un Almacén General de Depósito, a solicitud del
depositante, mediante el cual se representa un contrato de mutuo celebrado entre el
propietario de las mercaderías depositadas y un prestamista, con garantía de las
mercaderías que el título especifica.
Características:
Su negocio subyacente es precisamente un contrato de transporte que muchas veces
no consta en un documento escrito. Notas distintivas:
Por ser título representativo, la posesión de él supone la de la mercadería
representada;
Con el título se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderías,
porque él las representa.
Todo el tráfico jurídico al que se quiera someter las mercaderías u objetos
transportados, se pueden hacer por medio del título.
Elementos personales:
Porteador o Fletante: También llamado transportador, es la persona individual
o jurídica que se dedica al negocio del transporte permanente, mediante una
concesión, autorización o permiso estatal.
Cargador: Es la persona que regularmente remita la mercadería a un
consignatario o destinatario específico o bien al portador.
Consignatario o destinatario: Es la persona en favor de quien se expide el
título, cuando es nominativo.
Circulación y forma del Título: El título puede ser a la orden o al portador.
FACTURA CAMBIARIA:
1. Antecedentes: Es un título de crédito cuyo origen se le asigna al área
latinoamericana. Su antecedente es la llamada "Factura Conformada" del Derecho
argentino y la "Duplicata" del Derecho brasileño.
2. Origen: El negocio subyacente es una compraventa de mercaderías.
Expresa la descripción de los bienes comprados, también establece la forma en que se
pagará el precio, cumpliendo la función de título ejecutivo para hacer efectiva la
obligación en caso de incumplimiento.
3. Concepto: Es un título de crédito que incorpora la obligación de pagar una suma
cierta de dinero dentro de un plazo determinado; a la vez que describe las mercaderías
que se han vendido como objeto del contrato que le da nacimiento al título.
4. Elementos:
Librador-beneficiario: Es el vendedor de la mercaderías o sea quien crea la
factura.
Librado-aceptante: Es el comprador de la mercadería, y quien por mandato
legal está obligado a aceptar la factura que le libre el vendedor.
El deber de aceptar hace que el derecho de crédito se incorpore al documento.
5. Protesto:
Otra variante del protesto en este artículo es que, contrariamente a lo que sucede en
otros, el acta la autorizará el notario en los espacios del mismo instrumento o en hoja
adherida cuando fuere insuficiente, adjuntando los documentos que prueben el envío
del documento u otros medios que se tengan (aviso de recepción postar, por ejemplo).
CÉDULA HIPOTECARIA:
La cédula cumple, entre otras, dos funciones especiales: una, la de captar ahorros del
inversionista en valores; y otra, la de garantizar con derechos reales la obligaciones
45
dineraria que se incorpora al título.
VALE:
Es un título de crédito, por el cual la persona que lo firma se reconoce deudora de otra,
por el valor de bienes entregados o servicios prestados y se obliga a pagarlos.
A diferencia del pagaré, este título expresa la relación jurídica -negocio subyacente- de
la que proviene.
CERTIFICADO FIDUCIARIO:
Requisito indispensable para que surja este título es que previamente se haya
contratado un fideicomiso, en cuya constitución se hubiere previsto la posibilidad de
emitir certificados fiduciarios. Y siendo que el fiduciario sólo puede serlo una institución
bancaria, el librador-librado del certificado es un banco.
Caducidad:
El título no es presentado para su aceptación o para su pago;
Porque el protesto no se levante conforme los términos establecidos en el C d
C.
Extravío
Robo
Deterioro total o parcial del documento (art. 632)
47
ACCION: es la facultad que tiene un sujeto de pretender ante los órganos
jurisdiccionales del Estado, la satisfacción de un derecho.
ACCION CAMBIARIA: es el derecho que tiene el sujeto activo de la obligación
contenida en un título de crédito (tomador, beneficiario o último tenedor) para
pretender el pago en la vía judicial, por medio de un proceso ejecutivo.
Es un derecho genérico para todos los títulos, de manera que cuando se
pretende exigir el cumplimiento forzoso de los mismos, se ejerce dicha acción.
No es exclusiva de la letra de cambio, por el nombre que se le da.
Se reconocen dos clases de acción cambiarias: La Directa y la de
Regreso. La diferencia radica en la posición jurídica de la persona contra quien
se ejerce. Si la acción se ejercita en contra del deudor principal o principal
obligado, la acción se llama DIRECTA. En una letra de cambio sería (librado-
aceptante); en una factura cambiaria el comprador de la mercadería; en un
pagaré el que promete el pago; en un certificado de depósito, el depositario de
los bienes. Además, la acción se podría promover contra el avalista o avalistas
del obligado principal.
Si la acción se ejercita en contra de cualquiera de los obligados, se le
llama DE REGRESO, en contra del librador, endosante o avalista que no lo sea
del obligado principal.
Los valores que se reclaman con la acción cambiaria los establece el artículo 617 del
Código de Comercio.
49
judicial de suspender el pago: Si un título es cancelado, pierde su
calidad de tal y el derecho se desincorpora; el juez puede ordenar que
no se pague en algunos casos.
Principios Filosóficos:
Las obligaciones mercantiles se interpretan, ejecutan y cumplen de
conformidad con los principios de verdad sabida y buena fe guardada (art. 669). De
manera que las partes obligadas conocen en verdad sus derechos y obligaciones y se
vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de negociar, para no darle una
interpretación distinta a los contratos, pues de lo contrario se destruiría la seguridad del
tráfico comercial.
Mora Mercantil:
La mora es el status jurídico en que se encontrará el sujeto si no cumple con su
obligación o no acepta la prestación que le hace el deudor, según el caso, en virtud de
la exigibilidad de los respectivos vínculos.
En las obligaciones y contratos mercantiles se incurre en mora sin necesidad de
requerimiento, bastando únicamente que el plazo haya vencido o sean exigibles. La
excepción son los títulos de crédito y cuando hay pacto en contrario.
En lo mercantil hay un mandato para el deudor moroso de pagar daños y
perjuicios, cuando la obligación tuviere por objeto una cosa cierta y determinada o
determinable; daños y perjuicios que se cuantifican en relación al interés legal sobre el
precio pactado en el contrato; y a falta de éste, por el que tenga en la plaza el día del
vencimiento; el de su cotización en bolsa si se trata de títulos de crédito; y en defecto
de lo anterior, el que fijen experots.
En el Derecho Civil de existir un requerimiento o interpelación civil. Leer 1428-
1434 del Código Civil y 678 y 679 del Código de Comercio.
51
Derecho de Retención:
Es la facultad que se concede al acreedor mercantil para retener bienes
muebles o
inmuebles de su deudor, que se hallen en su poder; o de los que tuviere por medio de
títulos representativos, cuando al ser exigida la obligación el deudor no cumple, o bien,
hasta que el deudor cumpla.
Negocio jurídico plurilateral: es aquèl en que los sujetos que intervienen no tienen
intereses ni status jurídicos contrapuestos, como en el caso del contrato de sociedad.
Capitalización de Intereses:
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la
cantidad que se adeude por ese concepto, acrecenta el capital. Anatocismo. 691 y
1949.
El artículo 688 del C de C establece que el deudor puede demandar la terminación del
contrato únicamente en los de tracto sucesivo y en los de ejecución diferida, si
sobrevienen hechos extraordinarios e imprevisibles que hagan oneroso el
cumplimiento de la prestación. Teoría de la Imprevisión artl 1330 del Código Civil.
LA COMPRAVENTA MERCANTIL:
Concepto: Es un contrato por el cual el vendedor transfiere la propiedad de una
mercadería o cosa mercantil al comprador, cuya obligación es pagar el precio.
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Caracteres:
Bilateral
Oneroso
Conmutativo
Consensual
Principal
Traslativo de dominio
Elementos:
Personales: vendedor y comprador.
Reales: La cosa y el precio.
Formales: Varía según la mercadería enajenada; televisor = documento privado
con firmas legalizadas, pantalón = factura. Compra de un refresco en forma
verbal.
Especies de Compraventa:
Venta contra documentos:
Ocurre cuando el vendedor cumple su obligación de entregar el objeto vendido, en el
momento en que transfiere el título representativo; en ese mismo instante, salvo pacto
en contrario, se debe pagar el precio y el comprador sólo puede negarse por defectos
en la calidad o estado de las mercaderías representadas si tiene prueba sobre ello.
Venta FOB:
Las expresiones abreviadas que se usan en el comercio internacional son conocidas
como INCOTERMS (Términos Internacionales de Comercio).
VENTA FAS:
La obligación del vendedor es entregar la mercadería colocándola a un costado del
medio de transporte, momento a partir del cual se transfieren los riesgos al comprador.
FAS quiere decir: libre al costado del barco-puerto de embarque convenido.
VENTA CIF:
Es aquella en la que el precio de la mercadería comprada incluye el COSTO, SEGURO
Y FLETE; el término, al igual que los anteriores, es una sigla que proviene del idio
inglés: COST, INSURANCE, FREIGHT.
VENTA C y F:
Es aquella en la que el precio cotizadosólo incluye elcosto y el flete, suprime el
seguro.A nivel local podrían darse otras modalidades comunes prevista en el Código
Civil y que operan con más relieve en el ámbito del comercio: Compraventa al gusto o
a prueba 1799, compraventa sobre muestras 1800; compraventa expresando especie
y calidad (1801); compraventa de cosas futuras (1805); compraventa con reserva de
dominio (1834).
OPCIÓN DE COMPRAVENTA:
En la opción de compraventa de cosas mercantiles, las partes son libres de pactar el
plazo sin límite alguno. Leer 706 y 1676-1681. En lo civil hay un plazo que no puede
exceder de dos años si se trata de inmuebles o derechos reales sobre los mismos y de
un año si se trata de otros bienes o prestaciones.
CONTRATO DE SUMINISTRO
El argumento de quienes afirman que el suministro es una especie de compraventa,
parte del supuesto de que también en ésta la entrega del objeto vendido puede
hacerse en forma fraccionada. Pero, esa circunstancia no tipifica un contrato de
suministro porque en la compraventa cada fracción forma parte de una misma
prestación. En cambio en el suministro las entregas periódicas de la mercadería son
prestaciones aisladas entre una y otra, de manera que también el precio se define por
cada una que se cumple.
Concepto:
Por el contrato de suministro, una parte llamada suministrante, se obliga mediante un
55
precio, a realizar en favor de otra, llamado suministrado, una serie de prestaciones
periódicas y continuadas de mercaderías o servicios.
Su función es permitir que las personas suministradas tengan asegurada la
provisión de un bien o un servicio.
Caracteres:
Consensual
Bilateral
Principal
Oneroso
De tracto sucesivo
Personales: Suministrante (quien proporciona los bienes o servicios a cambio de un
precio)
Suministrado (se beneficia con las prestaciones periódicas o continuadas de los bienes
o servicios y paga el precio.
Formales: No esta sujeto a formalidades especiales. Puede llevarse incluso en
documentos prerredactados, salvo que lleve aparejada una garantía prendaria o
hipotecaria, en cuyo caso debería constar en escritura pública.
Elementos:
Personales: consignante (entrega las mercaderías) y consignatario (quien las recibe).
Leer el artículo 713 por las oblligaciones que surgen.
Formales: No esta sujeto a formalidades especiales
Reales: Cosas (mercaderías) y el precio.
Elementos:
Personales: Depositante y Depositario
Reales: Mercaderías, dinero, joyas, títulos de crédito.
Formales: Varía según la naturaleza y organización empresarial del sujeto depositario.
Puede ser que se formalice mediante simple acuerdo verbal; por un contrato de
adhesión; y por escrito, como en el caso del depósito bancario o el que se hace en
almacenes generales de depósito.
57
Los Bancos Privados son sociedades anónimas cuyo objeto social es la intermediación
financiera bancaria, que consiste en la captación de dinero o cualquier instrumento que
lo represente, proveniente de los usuarios del servicio bancario, tales como la
recepción de depósitos, colocación de bonos, títulos u otras obligaciones, destinándolo
al financiamiento de cualquier naturaleza, sin importar la forma que adopten las
captaciones y los financiamientos.
Este negocio también lo pueden realizar los bancos organizados en el
extranjero, cuando se les autoriza, cuando se les autorice operar en Guatemala por
medio de una sucursal. También lo realizan Banco Públicos, que son propiedad del
Estado de Guatemala, los cuales se crean y organizan por decreto que emita el
Congreso de la República. De los bancos que han funcionado en Guatemala, solo
existe el Credito Hipotecario Nacional. El Banco de Guatemala, sale del rol que
realizan los bancos privados, públicos y las sucursales de bancos extranjeros, porque
se trata del Banco Central, cuyo ámbito de acción está en su Ley en el artículo 3.
Además, solo a este Banco le corresponde emitir moneda nacional, administrar las
reservas monetarias internacionales, mantener el nivel adecuado de la liquidez del
sistema bancario.
En la acualidad los bancos solo se clasifican en:
1. Bancos Privados organizados en Guatemala.
2. Bancos Extranjeros, que funcionan mediante sucursal.
3. Bancos Públicos, propiedad del Estado de Guatemala, creados por la Ley.
APERTURA DE CRÉDITO:
Concepto:
Un sujeto denominado acreditante se obliga frente a otro llamado acreditado, a poner a
su disposición una suma de dinero o a contraer obligaciones por cuenta del acreditado;
éste a su vez, se obliga a restituir las sumas de que hubiere dispuesto o las que
hubieren pagado por su cuenta, más gastos, comisiones e interés que resulten a su
cargo.
Su función es poner a disposición del acreditado una cantidad de dinero para
dedicarlo a sus actividades comerciales o industriales o bien que se cancelen
obligaciones por su cuenta.
Caracteres:
Consensual
Conmutativo
Principal
Bilateral
Oneroso
Naturaleza Jurídica:
Es un contrato de mutuo. La circunstancia de que en este contrato se de la
restitución del valor recibido y que se paguen intereses, fundamenta la tesis de
que la apertura de crédito es igual a un mutuo.
Contrato preliminar: la apertura es un contrato preparatorio.
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Teoría de Francisco Messineo: Considera que este contrato es principal. Según
Villegas Lara, esta es la teoría que mejor se ajusta a nuestro derecho.
Obligaciones y Derechos de los Contratantes:
El acreditante se obliga a poner una suma de dinero a disposición del acreditado o a
contraer obligaciones por cuenta de éste. No existe ninguna disposición que niegue la
posibilidad de que la obligación tenga ambos sentidos. El acreditado tiene derecho a
disponer del dinero que se le acredita o a que se cancelen obligaciones por su cuenta;
se obliga a restituir el dinero que dispuso. A proveer el dinero de que dispuso. A
proveerle dienero cuando se hayan asumido obligaciones en su nombre y a pagar
gastos, comisiones e interéses.
Modalidades de Apertura de Crédito:
Garantizada: Se da cuando la obligación del acreditado se garantiza con
hipoteca, prenda o fianza.
Al descubierto: Se le llama así a la apertura que no tiene más garantía que la
confianza mutua entre las partes.
En cuenta corriente: cuando el acreditado puede hacer remesas (abonos)
antes de que deban liquidarse (pagarse), en cumplimiento parcial o total de la
cantidad acreditada.
CONTRATO DE DESCUENTO:
Concepto:
Es aquel por medio del cual un sujeto llamado descontatario, transfiere a otro llamado
descontado, un crédito no vencido a cambio del valor dinerario que representa, previa
deducción de una suma fijada por las partes.
Generalmente se da en todos los títulos de crédito, por ejemplo si una persona
tiene a su favor una letra de cambio cuyo vencimiento está previsto dentro de un plazo
determinado o determinable, tiene que esperar su transcurso para poder tener en sus
manos el dinero que el título representa, pero puede optar por ir a un banco, entregarle
el título y obtener el dinero por el representado, menos una suma que se descuenta y
que constituye la ganancia de quien facilita la negociación.
Caracteres:
Bilateral, algunos consideran que es unilateral porque solo el descontatario
queda obligado frente al descontador por medio de una obligación subsidiaria
de pago, que opera en defecto del deudor del crédito cedido, pero por el
carácte accesorio de ésta obligación, se considera que ella no tipifica un
contrato unilateral, pues las obligaciones principales son recíprocas.
Oneroso
Consensual
Nominado
Principal
Conmutativo
Clases de Descuento:
Cartáceo: Cuando se transfieren títulos de crédito. Por lo regular son letras de
cambio.
No Cartáceo: Se da cuando el crédito consta en los libros de contabilidad del
comerciante.
Concepto:
Las partes, denominadas cuentacorrentistas, se obligan a entregarse remesas
recíprocas de bienes de diversa naturaleza, cuyo valor dinerario constituyen partidas
de abono o cargo en la cuenta de cada cuentacorrentista, saldándose las operaciones
al cierre del contrato para determinar quien es el sujeto deudor de la relación y exigirle
el pago en los términos convenidos.
Caracteres:
Consensual
Principal
Bilateral
Oneroso
Nominado
De tracto sucesivo
Terminación:
Si el plazo se convino inicialmente, cualquier cuentacorrentista puede darlo por
terminado en la fecha de un cierre, si da aviso con diez días de anticipación, por lo
menos. Una particularidad de este contrato es que si fallece un cuentacorrentista, el
61
vínculo no termina si los herederos o sus representantes deciden continuarlo, lo cual
es una concordancia de la ley con el principio de conservación de la empresa, ya que
éste contrato viabiliza las relaciones del tráfico comercial.
CONTRATO DE REPORTO:
Concepto:
Una parte, llamada reportado, transfiere a la otra llamada reportador, la propiedad de
títulos de crédito, obligándose este último a devolver al primero otros títulos de la
misma especie dentro del plazo pactado y contra reembolso del precio de los títulos, el
que podrá ser aumentado o disminuido según se haya convenido.
Caracteres:
Típico
Nominado
Real: porque debe hacerse la entrega cambiaria mediante el endoso en
propiedad
Formal: porque debe hacerse por escrito, según el artículo 745.
Bilateral
Oneroso
Conmutativo
De tracto sucesivo
La función del reporto estriba en que el propietario de un título de crédito puede tener
interés en adquirir el valor dinerario que representa; para ello puede recurrir al contrato
de reporto y adquiere una suma por transferir su derecho; pero a diferencia del
descuento, el propietario tiene una expectativa patrimonial, ya que al finalizar el plazo
se le devolverá otro título de la misma especie; reporto una letra de cambio para recibir
otra letra de cambio; durante el plazo, ambos contratantes se han beneficiado con la
operación; uno recibió el valor al momento de contratar, reportador, y otro al instante
de cobrar el título, reportado.
La operatividad del reporto analizarlo con la página 87 y 88 del libro.
Sujetos:
Dador: es la persona que emite la carta-orden de crédito. Si el valor al que la
misma se refiere es pagado total o parcialmente, éste queda obligado, frente al
destinatario.
Destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta-orden de crédito. Esta
persona no está oblilgada a cumplir la “orden”; es de su absoluta libertad acatar
o no el requerimiento que le hace el dador.
Tomador o Beneficiario: es la persona a cuyo favor se emite la carta-orden de
crédito. Si este sujeto recibió alguna cantidad como consecuencia de la carta,
contrae la obligación de pagarle al dador, tanto la suma recibida, como también
los intereses legales sobre la suma. Esta obligación es exigible desde el
momento en que el dador le pague al destinatario. Ahora bien, si el tomador,
para obtener la carta hubiere entregado el monto de la operación al dador, o
satisfecho el importe en otra forma, y el destinatario no la hace efectiva, se
entiende que tiene derecho a que le restituya la suma entregada, más una
suma por daños y perjuicios, que no puede exceder de la quinta parte de la
suma pagada.
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TARJETA DE CRÉDITO:
El tarjetahabiente llega a un almacén afiliado y compra al crédito una mercadería o
hace uso de un servicio; el dador le paga al afiliado; y el tarjeta-habiente le paga al
dador el valor de los créditos obtenidos más los intereses que se hayan pactado.
Caracteres:
Típico
Oneroso
De tracto sucesivo
Formal
En la práctica, la firma de un documento especial o formulario para poder recibir la
tarjeta, es una exigencia, o sea que estamos ante dos documentos; aquel en que
se establece la relación entre dador y tarjeta-habiente; y la tarjeta de crédito con la
cual se hace efectiva la función de la operación de crédito.
La tarjeta de crédito se expide a favor de una persona determinada y no son
negociables; únicamente la puede usar la persona en cuyo favor se expide. Debe
contener el nombre de la persona que le expide, regularmente son comerciantes
sociales, y la firma autógrafa del tarjeta-habiente; además expresa el plazo de
validez y el territorio en que se puede usar.
CRÉDITO DOCUMENTARIO:
Concepto:
Un sujeto llamado acreditante, se obliga, frente a otro llamado acreditado, a pagar o
contraer una obligación por cuenta de éste y en beneficio de un tercero beneficiario, de
acuerdo con los requerimientos del propio acreditado.
Sujetos:
Acreditante: quien otorga el crédito mediante la carta de crédito.
Acreditado: a quien se le otorga el crédito.
Beneficiario: quien va a recibir el valor dinerario.
Corresponsal: cuando un banco distinto del acreditante, es el que hará
efectivo el crédito al beneficiario, se le denomina corresponsal, aun cuando no
es indispensable porque el acreditante puede tener sucursales.
65
Trust significa un negocio que, basado en la buena fe, da como resultado la
transferencia de un bien en beneficio de un tercero.
El fideicomiso surgió en Guatemala con la Constitución de 1945.
Concepto:
Es un negocio jurídico por el que una persona llamada fideicomitente, transmite
Características:
Es un negocio que puede presentarse como acto unilateral (por testamento) o
como acto bilateral (contrato);
Es un negocio oneroso. 793
Es un negocio nominado legislativamente;
Es un negocio típico mercantil;
Es formal ad solmnitatem. Debe constar necesariamente en escritura pública.
La excepción es el fideicomiso de inversión que puede hacerse en documento
privado.
Es de tracto sucesivo porque la consumación del negocio se prolonga en el
tiempo.
Es consensual cuando se formaliza mediante contrato. Esta característica no
tiene razón de ser cuando proviene de un testamento.
Elementos.
Fideicomitente: Es la persona que mediante testamento o contrato, transfiere
bienes con un fin específico.
Fiduciario: A quien se le confían los bienes fideicometidos y se le encarga
darles el destino que se previó en el instrumento constitutivo, se le llama
fiduciario. Unicamente los bancos o instituciones de crédito autorizadas por la
Junta Monetaria, pueden desempeñarse como fiduciarios.
El fiduciario nunca puede tener la calidad de fideicomisario del fideicomiso en
que intervenga como tal.
Fideicomisario: La persona que resulta beneficiada con motivo de la ejecución
del fideicomiso.
Forma:
Es necesaria la escritura pública para que se considere que el vínculo existe como
declaración unilateral de voluntad. Recordar la excepción.
La constitución contractual del fideicomiso puede provenir también de una
decisión judicial. La ley faculta al Juez de Primera Instancia para proceder de esa
forma si interniviendo en un juicio o diligencia que tenga que ver con la protección de
menores, incapaces o ausentes considera que el fideicomiso es apropiado para
administrar los bienes de las personas en dichas situaciones y siempre que la ley lo
faculte para nombrarles un administrador.
67
* Son nulos los fideicomisos constituidos en forma secreta. Estos se darían en el caso
de que se prescindiera de la escritura pública, o sea que se constituyeran en
documento privado.
También son nulos aquellos en que el beneficio se otorgue a diversas personas que se
irán sustituyendo sucesivamente por fallecimiento del anterior, salvo que la sustitución
se hiciera entre personas vivas o concebidas a la muerte del fideicomitente.
Extinción: Leer 787
Por realizarse el fin para el que fue constituido;
Por hacerse imposible su realización;
Por haberse realizado la condición resolutoria a que haya quedado sujeto;
Por convenio expreso entre fideicomitente y fideicomisario;
CONTRATO DE TRANSPORTE:
Anteriormente se reguló en el Código Civil
Concepto: Es un contrato por el cual una persona, llamada "porteador", se obliga por
un precio, a conducir personas o cosas de un lugar a otro.
Naturaleza jurídica: Es un contrato mercantil. Se ha pretendido encontrarle similitud
con otros contratos: arrendamiento de servicios y el de obra.
Caracteres:
Consensual;
Bilateral;
Oneroso;
Principal;
Conmutativo.
En Guatemala hay 2 clases de contratos de transporte:
Contrato de Transporte de Personas;
Contrato de Transporte de Cosas
* La intervención de dos o más porteadores origina el llamado transporte combinado.
69
que estos no tienen ningún vínculo jurídico con el partícipe, aún cuando se tratara de
pretensiones que tuvieran que ver con negocios concertados con motivo de la
participación.
Externamente el gestor actúa en nombre propio. Los actos que patrocina en su
empresa y que están vinculados al contrato de participación, son de su absoluta
responsabilidad. Esto quiere decir que en ningún momento el gestor compromete al
partícipe; solo él debe inscribirse en el Registro Mercantil. En resumen en este contrato
se produce un vínculo jurídico que principia y termina en el gestor y el partícipe. Los
negocios que se realizan como consecuencia de este contrato, no delatan la exitencia
de una participación, por ese se llama sociedad oculta.
CONTRATO DE HOSPEDAJE:
Concepto:
Cuando una persona da albergue a otra mediante una retribución, comprendiéndose o
no la alimentación.
Este contrato se divide en Tácito y Expreso.
Se afirma que el hospedaje es tácito, cuando el huésped solicita alojamiento en un
establecimiento (hotel, fonda, albergue) autorizado o fundado precisamente para
prestar ese servicio. Como la empresa está abierta al público para eso el contrato
existe desde que se toma el servicio, según los preceptos legales que lo rigen y el
reglamento que regula su
funcionamiento. El huésped llega, solicita el servicio y firma un libro o llena una tarjeta,
según el caso, y el contrato se perfecciona. Se dice que es hospedaje expreso,
cuando quien proporciona el servicio no tiene empresa y establecimiento propio para
ello, de manera que cuando se da el contrato existe una policitación entre las partes, y
después de fijar sus derechos y obligaciones, se llega al perfeccionamiento del mismo.
Esto sucede en el caso de las casas de huéspedes, pues no se acude a ellas como si
se tratara de un hotel, sino mediante un proceso precontractual distinto y conocido. El
Código se refiere al tácito, pero el régimen legal señalado es aplicable al expreso.
Elementos:
Personales:
Hotelero, hospedero, albergador o fondista.
Viajero o huésped
Reales: El precio o retribución que paga el huésped y el servicio o servicios que presta
el hotelero.
Formales: No se sujeta a una forma en especial.
Caracteres:
Bilateral
Consensual
Oneroso
Tracto sucesivo
Por adhesión
Naturaleza Jurídica:
Se dice que es una amalgama de contratos, por un lado se dice que es un
arrendamiento de cosas en cuanto a la habitación; es un contrato de obra en cuanto a
la alimentación; y un contrato de depósito en cuanto a la custodia del equipaje del
viajero.
Leer 871. en cuanto a la extinción.
CONTRATO DE AGENCIA:
Cuando un comerciante, que en la tradición mercantil ha sido conocido como principal,
encarga a otra, el agente independiente, que va a fungir como su auxiliar, la promoción
de negocios de su giro, que celebrará por su cuenta y riesgo.
Elementos:
Subjetivos: Comerciante o principal y Agente independiente.
Objetivos: La promoción de los negocios del principal o la promoción y
celebración de los mismos.
Formales: No exige formalidad especial.
Caracteres:
Bilateral
Oneroso
No formal
Conmutativo
Intuito personae
Tracto sucesivo
Por ser un contrato oneroso, lo que el agene percibe por los contratos que promociona
o que promociona y celebra, se calcula con base en una comisión que se haya
pactado o según lo que manden los usos y costrumbres del lugar (art. 288 del Código
de Comercio)
CARACTERES ESENCIALES:
Que el agente promocione negocios de un principal o bien los
promocione y celebre.
El agente actúa independientemente y con su propia empresa, es decir
71
que puede actuar en el mercado con relación a negocios propios e
incluso de otros principales, siempre que no sean de la misma índole de
los que son materia del contrato de agencia, para evitar actos de
competencia desleal (art. 81)
Su actuar es unilateral ya que trabaja en beneficio del principal y no de
la clientela que por su medio se vincula a éste, esto sirve para
diferenciarlo del corredor.que actúa en beneficio del principal y el cliente.
Es importante fijar un territorio en el que el agente va a actuar.
CARACTERES OCASIONALES:
La exclusividad que consiste en que el agente adquiere el derecho de
representar al principal.
Representación: se da cuando promociona y celebra el contrato.
Caracteres:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Conmutativo
No formal
Intuitu personae
De tracto sucesivo
De colaboración empresarial
La terminación del contrato está en el artículo 290.
También ver el contrato de CORRETAJE en el 301.
CONTRATO DE EDICIÓN:
Concepto:
Es el que celebra el titular de un derecho de autor sobre una obra literaria, científica o
artística, o sus derechohabientes, con un editor, para que éste le produzca y le venda
por su cuenta y riesgo, a cambio de una retribución.
Elementos:
Subjetivos: Titular del derecho y Derechohabiente
Objetivos: Obra que se reproducirá y la venta y retribución por reproducción.
Forma: Escrita. Art. 85
73
CONTRATO DE REPRESENTACIÓN EJECUCIÓN PÚBLICA
El negocio de representar o ejecutar en público, una obra literaria, dramática,
musical, dramático-musical, pantomímica o coreográfica, de la que su autor o sus
derechohabientes ceden o autorizan a una persona individual o jurídica para tal
representación o ejecución, a cambio de una remuneración.
Ejemplo: El Señor Presidente que luego de ser una obra literaria fue llevada al teatro.
Elementos:
Subjetivos: autor o derechohabiente de la obra y la persona individual o
jurídica que actúa empresarialmente en la representación y ejecución pública
de obras.
Objetivos: la obra que se va a representar o ejecutar y la retribución que
percibe el autor o el derechohabiente.
Formales: al igual que el contrato de edición debe constar por escrito.
Caracteres:
Consensual
Bilateral
Oneroso
De tracto sucesivo
Principal
Típico
Las particularidades de este contrato son:
El Plazo: que puede determinarse de modo cierto o relacionarlo con un número
especificado de representaciones. Opera la condición resolutoria. Leer Art. 94
La Exclusividad: El empresario según el artículo 95, adquiere un derecho exclusivo
para representar la obra, salvo pacto en contrario
La Retribución: Resulta de los ingresos obtenidos en las representaciones o
ejecuciones de la obra. Leer art. 97.
Obligaciones Específicas del Empresario: Leer artículo 96.
Elementos:
Subjetivos: el autor y el reproductor.
Objetivos: la obra y la retribución al autor
Formales: escrita. Art. 74.
Caracteres:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Principal
De tracto sucesivo
Típico mercantil y nominado
CONTRATO DE SEGURO
El origen del seguro está en el préstamo a la gruesa aventura, que servía para
garantizar el comercio marítimo en el Mar Mediterráneo. Un prestamista celebraba un
contrato proporcionando dinero y otros bienes a un comerciante viajero, quien a su vez
adquiría la obligación de pagar, tanto el capital como los interéses si el viaje llegaba a
feliz destino. Este contrato tenía la calidad de aleatorio porque sus efectos dependía
de un hecho futuro e incierto
75
los trabajadores, sumado esto a una especulación del derecho social, protector del
sector laboral. Es de aclarar que el Seguro Social y el Comercial parten de
concepciones diferentes, pues el segundo está fuera del control del Estado.
La diferencia está en que el seguro social se instituye en interés público y social
para proteger, mediante la previsión, al sector trabajador de la industria, comercio,
agricultura o la administración pública en general. El seguro comercial en cambio, es
un negocio de derecho privado, cuyo surgimiento se basa en la autonomía de la
voluntad contractual de las partes y con una finalidad lucrativa para el asegurador.
En el extenso campo de la previsión se dan las llamadas asociaciones
mutualistas, que en cierta medida cumplen la finalidad del seguro público o del
comercial, aunque en forma limitada. Regularmente son asociaciones gremiales y se
organizan porque quienes pertenecen a la asociación son asegurados o aseguradores
al mismo tiempo. Por ejemplo una asociación mutualista de maestros. Cada asociado
paga una cuota mínima para el sostenimiento ordinario de la asociación, cuando
fallece un miembro a cada asociado se le cobra una cuota nivelada, mayor que la
ordinaria a la que se le denomina “llamamiento”, la que integra una suma total que es
entregada a los beneficiarios que el asociado haya designado o a sus herederos
legales. Su finalidad es cubrir necesidades con motivo de su muerte. En Guatemala
funcionan el Auxilio Póstumo del Empleado de Salud, Magisterio entre otros.
Concepto:
El asegurador se obliga a resarcir un daño o a pagar una suma de dinero al ocurrir el
riesgo previsto en el contrato, a cambio de la prima que se obliga a pagar el asegurado
o el tomador del seguro.
Naturaleza Jurídica:
Teoría de la indemnización: El seguro es una institución que tiene por objeto
reparar o atenuar las consecuencias de un acontecimiento eventual e
imprevisto.
Teoría de la necesidad: Es un recurso por medio del cual un gran número de
existencias económicas amenazadas por peligros análogos, se organizan para
atender mutuamente posibles necesidades tasables y fortuitas de dinero.
Teoría de la previsión: Se esta previendo minimizar las consecuencias de un
hecho que, como riesgo, motiva el contrato de seguro.
Caracteres:
Principal
Bilateral
Consensual
Oneroso
Aleatorio
Tracto sucesivo
Por adhesión
De buena fe
Elementos:
Personales:
Asegurador: Es la persona jurídica que en forma de Sociedad Anónima, se
encuentra autorizada para dedicarse a la actividad o negocio del seguro.Ver
Ley de Empresas Aseguradoras.
El monto del capital por el pago de daños es de tres millones.
El monto del capital por el pago de personas también es de tres millones.
Para otros seguros es de dos millones. Y si es todos los ramos de ocho
millones.
Solicitante: Es la persona que en forma directa contrata el seguro, ya sea por
su cuenta o por la de un tercero. Puede confundirse con el asegurado
Asegurado: Persona interesada en la traslación del riesgo.
Beneficiario: Quien obtiene el beneficio previsto en la póliza.
Objetivos:
Riesgo: la eventualidad de todo caso fortuito que pueda provocar la pérdida prevista
en la póliza.
* Siniestro es la ocurrencia del riesgo asegurado.
Prima: Retribución o precio del seguro.
Fomal:
el elemento formal es la Póliza. Documento prerredactado que contiene el contrato de
seguro.
Clases de póliza: nominativas, a la orden y al portador.
* Riesgo putativo: significa que el hecho previsto, por ser presente, no podría funcionar
como riesgo; y sin embargo se le toma como tal.
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El Seguro contra Daños, se clasifica a su vez en:
1. Seguro contra Incendio.
2. Seguro del Transporte.
3. Seguro Agrícola y Ganadero.
4. Seguro contra la Responsabilidad Civil.
5. Seguro de Automóviles.
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u ocasionales y el ganado. En la práctica en Guatemala, este seguro es poco
contratado pues es usual que se de únicamente en cultivos de gran explotación y
animales de “pura sangre”. Lamentablemente no existe una política estatal sobre la
materia.
5. SEGURO DE AUTOMOVILES:
Este es el que más se contrata dentro del mercado de previsión de riesgos. La
existencia de una cantidad apreciable de vehículos y los riesgos que se corren como
propietario o conductor, hace que este seguro tenga una variedad de combinaciones
en cuanto a su cobertura.
Este seguro tiende a cubrir los daños al vehículo o la pérdida de este; los daños y
perjuicios que se causen a terceros, ya sea en sus bienes como en la persona misma,
con motivo del uso del automóvil.
Está previsto en la ley cubrir la responsabilidad civil a que resulte obligada la
persona que contrató el seguro o propietaria del vehículo tanto si es concepto de
daños al patrimonio, como si se tratara de lesiones a la integridad física de tercero.
Es importante establecer la diferencia entre riesgo no cubierto y riesgo excluido. El
riesgo no cubierto es aquel que, por mandato legal, no se puede incluir en el contrato
de seguro de automóvil. 994.
Los riesgos excluidos son aquellos que no son propios del seguro de automóvil,
pero,
que por un pacto en contrario pueden ser cubiertos por un contrato en particular.
Ello regularmente se hace sobre la base de pagar una prima más alta que la común y
corriente. 995.
Este contrato muchas veces combina una serie de coberturas propias de otros
seguros daños y de personas, lo que ha inclinado a considerarlo como un seguro
contra “todo riesgo” aunque con más propiedad debe tenérsele como un seguro
combinado.
81
asegurador, en el caso de un menor de edad, interdicto o tercero mayor de edad.
Si el asegurado proporciona un dato equivocado sobre su edad, estamos ante
la OMISIÓN O RETICENCIA DE LA EDAD.
CONTRATO DE REASEGURO:
Es un contrato por el cual el asegurado traslada al reasegurador todo o parte de su
propio riesgo.
Las divergencias con motivo de este contrato se resuelven por arbitraje (arbitraje
obligatorio).
El reaseguro viene a ser un contrato de seguro, con la particularidad de que el
asegurador pasa a ser sujeto asegurado.
Este contrato debe registrarse en la entidad fiscalizadora (Superintendencia de
Bancos) no siendo necesarias las legalizaciones que se exigen cuando los
documentos provienen del extranjero.
A diferencia que el asegurador sólo puede ser una persona jurídica organizada
conforme el derecho guatemalteco, el reasegurador sí puede ser un ente extranjero.
En lo que fuere pertienente, el reaseguro se rige por las normas internacionales que
sean aplicables.
Las divergencias se resuelven por arbitraje, con árbitros que deberán ser técnicos
sobre la materia, debiendo tomar en cuenta para dictar su laudo, los usos y
costumbres del reaseguro.
El asegurado primitivo no tiene ninguna relación jurídica con el reasegurador, como
tampoco la tiene el beneficiario. Este contrato, aunque indirectamente se relacione con
el contrato de seguro inicial, solo vincula al asegurador con el reasegurador.
CONTRATO DE FIANZA:
Es un contrato de garantía, cuya finalidad es responder del incumplimiento de las
obligaciones de una persona, es una garantía personal en contraposición a los
derechos reales.
Según el Código Civil hay contrato de fianza cuando una persona se compromete a
responder obligaciones de otra.
En lo mercantil sería aquel en que una afianzadora se compromete a responder de las
obligaciones de otra persona, conforme las normas y tarifas que dicta la
Superintendencia de Bancos.
Elementos:
PERSONAL:
Fiador: es la afianzadora constituida y autorizada paa dedicarse al negocio de
las fianzas. Se trata de una sociedad anónima especial, pues se les exige
requerimientos que no son comunes para las demás sociedades.
Fiado: es el deudor de la obligación garantizada.
Beneficiario: es quien resulta acreedor del fiador, para el caso de
incumplimiento del fiado.
Caracteres:
Consensual
Formal
Accesorio
Oneroso
De garantía
De tracto sucesivo
El fiador tiene una obligación mancomunada solidaria. Esta solidaridad, en el caso de
la afianzadora, está ordenada en forma imperativa, no admite pacto en contrario, y sin
derecho a gozar de los beneficios de orde y excusión
Clasificación de las fianzas:
De fidelidad
Judiciales
Administrativas ante Gobierno
Administrativas ante particulares
CONTRATO DE REAFIANZAMIENTO:
Una afianzadora se obliga a pagar a otra, según los términos del contrato, las sumas
que ésta haya pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzado.
Ver Decreto 470.
La Afianzadora para ser autorizada por la Superintendencia de Bancos, deberá
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acompañar a su solicitud el contrato de reafianzamiento. La reafianzadora proveer los
fondos para el cumplimiento de la obligación afianzada, bajo pena de responder de los
daños y perjuicios que cause la no provisión. Cuando la reafianzadora paga, se
subroga en los derechos que la parte reafianzada tenga en contra de sus fiados o
contrafiadores.
Extinción: las acciones del beneficiario en contra de la afianzadora prescriben en 2
años.
CONTRATOS DE BOLSA:
La finalidad de estos contratos es crear, modificar, extinguir o transmitir obligaciones
que se contraen y liquidan en el seno de una bolsa de valores.
Estos contratos no están sujetos a formalidad alguna para su validez.
La forma de resolver controversias es generalmente por medio del arbitraje.
CONTRATOS A FUTURO:
Cuando una bolsa organiza la negociación de contratos traslativos de dominio o
entrega futura de valores, mercancías, fondos en moneda nacional o extranjera,
cualquier bien de lícito comercio o índices definidos por una bolsa de comercio,
entonces estamos ante los llamados "contratos a futuro".
CONTRATOS ATÍPICOS:
El mundo del contrato atípico se fundamenta en la llamada libertad de configuración
interna, la que tiene como límite la creatividad de las personas para inventar fórmulas
de negociación y plasmarlas en cláusulas contractuales; libertad que debe respetar el
orden público, las leyes prohibitivas expresas y la moral.
CONTRATO DE LEASING:
Conocido también como: arrendamiento financiero, locación financiera o arrendamiento
con opción de compra.
Configura una típica operación de financiación de mediano o largo plazo que se
materializa entre una entidad financiera autorizada y una empresa comercial, industrial
o de servicios interesada en incorporar, renovar o modernizar sus equipos productivos
e instalaciones, en pro de la obtención de mejores niveles de eficiencia y
competitividad.
Modalidades del leasing:
Leasing Operativo: No es de su naturaleza que el arrendatario adquiera el
bien al finalizar el plazo; no existe opción de compra.
85
adquieren.
Formales: Hay libertad de forma, según el 671 del Código de Comercio. Es
recomendable hacerlo por escrito.
CONTRATO DE FACTORING:
Una sociedad de factoring es una sociedad financiera cuya función social consiste en
comprar deudas comerciales a la vista o exigibles a corto plazo, negociarlas y prestar
un conjunto de servicios comerciales y financieros a su clientela-vendedora de bienes
o de servicios con arreglo a un contrato previo, establecido para cierta duración, que
vincula al factor con su cliente.
Caracteres:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Conmutativo
De tracto sucesivo
Por adhesión
CONTRATO DE UNDERWRITING:
Cuando una entidad de crédito se obliga a prefinanciar la emisión de acciones u
obligacones sociales de una sociedad anónima, para luego colocarlas en el mercado
de valores.
Se caracteriza porque:
No es un negocio realizado en bolsa;
Quien da el financiamiento puede ser un banco, una sociedad financiera o
cualquier sujeto económicamente solvente para realizar este giro de negocios;
y
El prefinanciamiento es sobre títulos valores por emitir, pues esa es la
obligación que contrae la sociedad prefinanciada al celebrar el contrato.
Caracteres:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Conmutativo
Por adhesión
No formal
Atípico
CONTRATO DE FRANQUICIA:
Es una relación contractual entre un franquiciante y un franquiciado en la cual el
primero ofrece mantener un interés continuo en el negocio del segundo, respecto a
áreas tales como know-how y entrenamiento, en tanto el franquiciado opera bajo un
nombre comercial común y de acuerdo con un procedimiento común o patrón
establecido o controlado por el franquiciante, haciendo aquel una inversión financiera
sustancial con sus propios recursos y en su propio negocio.
Por adhesión
Tracto sucesivo
Atípico
Know-how: Es una habilidad técnica o conocimiento especializado en un campo
determinado de los negocios, un conocimiento práctico de cómo lograr un objetivo
específico y en general, todo conocimiento técnico que es secreto, de uso restringido y
confidencial.
CONTRATO DE JOINT VENTURES
Aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho -nacionales o internacionales-
realizan aportes de las más diversas especies, que no implicarán la pérdida de la
identidad e individualidad como persona jurídica o empresa, para la realización de un
negocio común, pudiendo ser éste desde la creación de bienes hasta la prestación de
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servicios, que se desarrollará dentro de un lapso limitado, con la finalidad de obtención
de beneficios económicos.
* No conduce a la creación de un ente societario.
* Lo colocamos dentro de los contratos plurilaterales, como sucede con el contrato
societario, pues los co-ventureros, no tienen intereses contrapuestos, sino comunes.
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