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법 학 논 총 제47집, 2020년 5월, 1~28 숭실대학교 법학연구소 Soongsil Law Review Vol. 47, 2020. May., 1~28 Institute for Legal Studies Soongsil University Seoul, Korea
법 학 논 총 제47집, 2020년 5월, 1~28 숭실대학교 법학연구소 Soongsil Law Review Vol. 47, 2020. May., 1~28 Institute for Legal Studies Soongsil University Seoul, Korea
김 대 정*
<목 차>
국문초록
논문투고일 : 2020. 05. 01. 논문심사일 : 2020. 05. 21. 게재확정일 : 2020. 05. 23.
* 중앙대학교 법학전문대학원 교수
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2 숭실대학교 법학논총 제47집
Ⅰ. 서 설
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 3
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4 숭실대학교 법학논총 제47집
1. 독일민법
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 5
2. 일본민법
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6 숭실대학교 법학논총 제47집
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 7
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8 숭실대학교 법학논총 제47집
(3) 우리 민법
제1항 제5호에 규정한 거출에 관계된 금전 이외의 재산의 전부를 급부하지 않으면
안 된다. 다만, 설립자가 정한 때(설립자가 2인 이상 있을 때에는 그 전원의 동의가
있는 때)에는 등기, 등록 그 밖에 권리설정 또는 이전을 제3자에게 대항하기 위하
여 필요한 행위는 일반재단법인의 성립 후에 할 수 있다.
14) 일본 「일반법인법」 제165조(재산의 거출의 취소의 제한) 설립자(제152조 제2항의
경우에 있어서는 그의 상속인)는 일반재단법인의 성립 후에는 착오, 사기 또는 강
박을 이유로 하여 재산의 거출을 취소할 수 없다.
15) 현행민법 제48조의 제정과정에 관하여는 명순구, 실록 대한민국 민법Ⅰ, 법문사,
2008, 193면 이하를 참조 바람.
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 9
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10 숭실대학교 법학논총 제47집
2. 학 설
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 11
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12 숭실대학교 법학논총 제47집
(2) 제48조적용설
18) 고상룡, 민법총칙 제3판, 법문사, 2005, 192면; 곽윤직/김재형, 민법총칙 제9판,
박영사, 2013, 177면; 김상용, 민법총칙, 화산미디어, 2009, 225면; 김용한, 민법총
칙론 전정판, 박영사, 1990, 165-166면; 송덕수, 민법총칙 제5판, 박영사, 2020,
628면 참조.
19) 곽윤직/김재형, 위의 책, 177면 참조.
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 13
3. 판례의 입장
20) 곽윤직, 민법총칙 제7판, 박영사, 2004, 136면; 장경학, 민법총칙 제3판, 法文社,
1992, 313면 참조.
21) 고상룡, 앞의 책(주 18), 192면; 김상용, 앞의 책(주 18), 225면 참조.
22) 김상용, 위의 책, 같은 면 참조.
23) 같은 취지: 대법원 1960.7.21. 선고, 4292민상773 판결; 대법원 1976.5.11. 선고, 75
다1656 판결.
24) 판례평석: 김기영, “재단법인설립시 생전처분행위로 인한 출연재산(부동산물권)의 귀
속시기”, 연세법학연구 제1집, 연세대법률문제연구소, 1990, 327면 이하; 안상돈,
“재단법인의 설립에 있어서 출연부동산의 귀속시기”, 대법원판례해설 제2권 제1호,
법원행정처, 1980, 31면 이하; 홍성재, “재단법인설립을 위한 출연재산의 귀속과 등기
-법인에의 출연부동산의 귀속에는 등기를 필요로 하는가?-”, 민법판례해설Ⅰ(물권
법), 경세원, 1992, 47면 이하. 같은 취지: 대법원 1981.12.22. 선고, 80다2762ㆍ2763
판결; 대법원 1993.9.14. 선고, 93다8054 판결; 대법원 1999.7.9. 선고, 98다9045 판결.
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14 숭실대학교 법학논총 제47집
4. 학설ㆍ판례의 검토
(1) 「제48조적용설」의 검토
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 15
(2) 「원칙규정적용설」에 대한 검토
(3) 판례의 검토
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5. 결 론
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 17
1. 기존의 민법개정안
현행 2004년 민법개정안
제48조(출연재산의 귀속시기) 제48조(출연재산의 귀속시기) ① 생전처분으로
① 생전처분으로 재단법인을 재단법인을 설립하는 때에는 출연재산은 법
설립하는 때에는 출연재산은 인이 성립된 때로부터 법인의 재산이 된다.
법인이 성립된 때로부터 법인 ② 유언으로 재단법인을 설립하는 때에는 출
의 재산이 된다. 연재산은 유언의 효력이 발생한 때로부터 법
② 유언으로 재단법인을 설립 인에 귀속한 것으로 본다.
하는 때에는 출연재산은 유언 ③ 제1항 및 제2항의 경우에 그 권리변동에
의 효력이 발생한 때로부터 등기, 인도 등이 필요한 출연재산은 이를 갖
법인에 귀속한 것으로 본다. 추어야 법인의 재산이 된다.
④ 제1항 및 제2항의 경우에 설립자의 사망
후에 재단법인이 성립된 때에는 설립자의 출
연에 관하여는 그의 사망 전에 재단법인이 성
립한 것으로 본다.
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18 숭실대학교 법학논총 제47집
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 19
현행 2004년 민법개정안
제48조(출연재산의 귀속시기) 제48조(출연재산의 귀속시기) ① 재단법인을
① 생전처분으로 재단법인을 설립하기 위하여 출연한 재산의 권리변동에
설립하는 때에는 출연재산은 등기, 인도 그 밖의 요건이 필요한 경우에는
법인이 성립된 때로부터 법인 그 요건을 갖춘 때에 법인의 재산이 된다.
의 재산이 된다. ② 설립자의 사망 후에 재단법인이 성립하는
② 유언으로 재단법인을 설립 경우에는 출연에 관하여는 그의 사망 전에 재
하는 때에는 출연재산은 유언 단법인이 성립한 것으로 본다.
의 효력이 발생한 때로부터 ③ 제2항의 경우에 출연재산은 제1항의 요건
법인에 귀속한 것으로 본다. 을 갖추면 설립자가 사망한 때부터 법인에 귀
속한 것으로 본다. 재단법인이 성립한 후 설
립자가 사망한 경우에도 이와 같다.
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20 숭실대학교 법학논총 제47집
1) 제48조 제1항의 개정
2) 제48조 제2항의 개정
3) 제48조 제3항의 신설
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 21
2. 민법개정안의 재검토
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 23
(2) 출연행위의 철회 허용 여부
Ⅴ. 결 어
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 25
참고문헌
1. 국내문헌
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26 숭실대학교 법학논총 제47집
民事法學會, 2009.
諸哲雄, “재단법인에 관한 비판적 고찰”, 民事法學 제31호, 韓國民事法學會,
2006.
2. 기타
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재단법인의 설립을 위한 출연재산의 귀속시기 27
Abstract
Kim, Daejeong
Chung-Ang University School of Law (Professor)
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28 숭실대학교 법학논총 제47집
interpretation theory for the Article 48 of the current Korean Civil Code.
(3) Regarding the attribution of the contributed property, questions may be
raised about whether it is “reasonable to completely exclude the inheritance
of the law,” so this needs to be considered carefully.
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