PROGRAMA TALLER DE JURISPRUDENCIA IL E Cardcter de la asignatura: obligatoria. Régimen: semestral Duracién: treinta (30) horas Crédito: Duraci6n de una clase: dos (2) horas FUNDAMENTACION DEL TALLER Este segundo Taller de Jurisprudencia ha sido concebido como una etapa dentro del “Programa de Ensefianza para la Prictica Juridica”, que contimia las actividades realizadas en el Taller I y prepara al alumno para el futuro desarrollo de “Practica Profesional I” Los criterios que guian este Taller estin consustanciados con los del programa en general: Se orienta al desarrollo de habilidades y destrezas, més que a la transmisién de conocimien- tos, lo que requiere mayor protagonismo por parte del alumno e innovacién en los métodos y téenicas de ensefianza por el docente. Intenta el entrenamiento sistemético y continuado, paralelo y relacionado con el aprendizaje de conocimientos juridicos que el alumno realiza y ha realizado en otras asignaturas del plan de estudio. Busca la articulacién de los conocimientos tedricas incorporados en tales asignaturas, con el desarrollo de habilidades précticas que completen la formacién juridica del estudiante y le sirvan como base para su futuro desempeiio profesional, una vez. egresado. Procura la adquisicién gradual y paulatina de tales habilidades, partiendo de las més simples hacia las més complejas, respetando el ritmo del aprendizaje del alumno. En funcién de todo ello es que en este segundo taller, a partir de lo trabajado en el anterior, se avanza en el tratamiento de material jurisprudencial, analizando cambios, continuidades y contradicciones en las decisiones de distintas instancias judiciales, en relacién a un mismo Aasunto juridico. Para cumplir con tales propésitos se utiliza, como material de trabajo, decisiones judiciales de distintos tribunales referidos a un mismo tema o problema, asi como descripciones de situaciones de hecho elaboradas a partir de casos reales. Las actividades a realizar se organizan a través de gufas, disefiadas como instrumentos de apoyo pata el desarrollo de la ensefianza-aprendizaje y su evaluacién.270 Mawues Awtonto Gonzktzz CasrRo COMPETENCIAS A DESARROLLAR Competencia para el andlisis y el razonamiento legal. ara su logro se pretende que el alumno: = _ Identifique problemas jurfdicos en diferentes situaciones de hecho. - _Interprete y analice hechos, normas y principios. = Razone sobre asuntos legales mediante la utilizacién de métodos deduetivos, inductivos y analégico segin aplique. = Exponga fundadamente el razonamiento utilizado. = Pereiba la complejidad del proceso de construceién jurisprudencial. OBJETIVOS GENERALES ‘A\ concluir el cursado se propone que el estudiante sea capaz de: 1. Realizar una lectura comprensiva, reflexiva y critica de fallos. 2. Identificar cambios, continuidades 0 contradieciones en los eriterios de resolucién judicial. CONTENIDOS ‘Unidad I: Andilisis de fallos. Criterios decisorios: en materia de Derecho Procesal Constitu- ional; Derecho Procesal Penal y Contratos. Unidad Il: Andlisis de fallos. Criterios decisorios: en materia de Sociedades Comerciales, Derecho Procesal Civil. ‘Unidad II: Anilisis de fallos. Criterios decisori y Derecho Pablico Provincial y Municipal en materia de Derecho Administrativo ACTIVIDADES: - Lectura anélisis de sentencias previamente seleccionadas. - _ Biisqueda auténoma de jurisprudencia sobre temas indicados. = Anilisis de situaciones probleméticas. Se trabajaré con guias para que el alumno desarrolle actividades dulicas y extra-dulicas, individuales y grupeles, para el cumplimiento de los objetivos propuestos. METODOLOGIA DE ENSENANZA - APRENDIZAJE Dado el eardcter y los objetivos del taller, ls metodologia a emplear es eminentemente préc- tica, centrada en la participacién del estudiante y en la actuacién del docente como facilitador del aprendizaje. De acuerdo con Ja naturaleza de los aspectos a desarrollar, las caracteristicas de los alumnos, el momento del aprendizaje y las necesidades detectades, se combinaré el estudio individual del alumno, previo a la clase, con el trabajo en grupo en el aula, utilizando técnicas tales como: estudio de casos, debate, discusién grupal, etc.(CUADERNO DEL TALLER DF JURISPRUDENCIA TY TT on A.los fines de que la faz préctica de transferencia del alumno sea eficaz, junto alos contenidos tedricos dictados por el docente a cargo del grupo, el Director General del rea, dictaré clases te6ricas sobre los contenidos en cada uno de los turnos conforme cada unidad del programa y explicacién de los elementos tedricos que componen la ficha de jurisprudencia. Estas clases no son de asistencia obligatoria por el alumnado. MATERIALES Se recurrird a: a) Textos juridicos de distinto cardcter: constituciones (Nacional y provinciales) eddigos, leyes, fallos judiciales, colecciones de jurisprudencia, escritos. ) Colecciones de revistas de jurisprudencia, nacionales y provinciales. ©) Bases de datos de revistas de Jurisprudencia, 4) Marco teérico para el abordaje de cada Guia de estudio. El desarrollo de competencias y habilidades se lograré a partir del empleo de los mismos en actividades guiadas por el docente, Cada gufa explicitard el material obligatorio en cada una de las actividades. BIBLIOGRAFIA DE REFERENCIA Se prevé que cada guia para el alumno contenga textos sugeridos que permitan profundizar ‘© ampliar el conocimiento sobre un tema. No tienen cardcter obligatorio y por lo tanto no estén sujetos a evaluacién, Aanno, A., Lo racional como razonable. Centro de Estudios constitucionales, Madrid, 1991. ALcHURRON, C. y BULYGIN, Bs. As. 1974, ‘Aue; Robert, Teorfa de la argumentacién juridica, Centro de Estudios Politicos y Constitucionales, Madrid, 2012. Alvarez GarDioL, Ariel, La estructura de una teoria general del derecho, Fundacién para el Desarrollo de las Ciencias Juridicas, Rosario, 2012. f Avanez, Gladys Stella, “Ensefianza y difusién de la norma juridica (La reforma pedagégica en la Facultad de Derecho de la UB.A,)”, LL. 1985-B-734, ‘Avvanez Graciela; NADALINI, Gustavo y ZANETTI, Maria, Manual tedrico préctico de escritura judicial, Fundacién para el Desarrollo de las Ciencias juridicas, Rosario, 2011 § ALunez Graciela; NADALIN, Gustavo y ZANETTI Marla, Manual tedrico prdctico de oralidad, Fundacién ara el Desarrollo de las Ciencias Juridicas, Rosario, 2011. Atvanez TRONGE, Manuel, “Aprender a ‘abogar™ LL. 1998-C-1319. f ARico, Rodolfo, “Ensefianza del Derecho. Funcién de la investigacién”, en L.L. 1999. 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Laevaluacidn de proceso es una instancia de aprendizaje y no exclusivamente controladora; de esta nanera, el alumno afirma sus logros y descubre sus debilidades para trabajar en su superacién. ‘Las calificaciones pareiales resultarén, por Io tanto, de la valoracién que el docente realice de las actividades cumplidas por el alumno al desarrollar cada Unidad de trabajo y serén consignadas de modo numérico, conformando asf las notas de las evaluaciones parciales(Cuapenno DEL TALLER DE JURIseRUDENCIA TY IL 273 Evaluaciones parciales: frecuencia El taller se adecva al régimen general de enseftanza aprendizaje de le Facultad de de Derecho ‘iencias Social Deeste modo, se establecen dos eximenes parciales en las fechas establecidas por la Facultad. | El contenido de cada parcial seré eminentemente prictico. Recuperato El alumno que hubiere sido reprobado en alguna evaluacién podra recuperar aquella cuyo porcentaje results insuficiente Examen final. Lanota final resultaré de un examen final cuyo contenido eminentemente préctico consistirén en un caso de andlisis jurisprudencial, mediante la correcta elaboracién de la ficha de jurispru- dencia,Una herramienta: Ia ficha de jurisprudencia 1. Voz: 2. Disciplinas juridicas comprometidas: 3. Tribunal: 4. Composicién: 5. Fecha: 6. Autos: 7. Resolucién: 8. Publicacién: 9. Normativa comprometida: 10. Motivo recursivo que habilita la instancia: 11. Planteo de la cuestién a resolver (tanto sustancial como procesal): 12. Solucién - decisién: 13. Tipo de interpretacién utilizado: 13.a. gLo hace explicito?: 13.b. En su caso: {Cul o cudles?: 13.¢. gRecurrea la interpretacién objetiva? (Texto normativo en forma independiente): 13.4. Recurre a la interpretaci6n subjetiva? 13.¢. gEl sentido quién lo da? (Juez, legislador u otros) 14, Métodos de interpretacién. 14.2. gReourre al método de interpretacién literal? 14.2.2, En su caso, ,Con cuéles elementos? 14.b, gRecurre al método de interpretacién teleolégico? 14.b.b. En su caso, {Con cudles elementos? 14, gRecurre al método dogmético-coneeptual? 14.0.0. En su caso, ;Con eusles elementos? 14.d. gRecurre al método histérico? 14.d.d. En su caso, ;Con cudles fuentes? 14. Recurre al método de interpretacién sistemético? 14... En su caso, {Con cules complejos normativos? 14.6 GRecurre al método de te6rico argumental? 14,£4. En su caso, {Con cudles elementos 0 cémo lo explicita? Autoritativo 0 normativo; Prineipalista; Axiolégico o moral; Consecuencialista;216 ‘Manus Assronto Gonzitez Castro Genético; LingBistico; Doctrinario; Jurisprudencial; Légico, Analégico; A fortiori; Apagégico; Acontrario; Sistematico; Teleol6gico; Sociolégico; Comparativo; Hist6rico; Retérico; Religioso; Cientifico no juridico; Empirico, probatorio o fictico; Conceptual Pragmatico, 14g. gRecurre al método de interpretacién sociolégico? 14,g.g. En su caso, {Con cuéles elementos? 14h Otros métodos de interpretacién 0 andlisis del derecho. 14h, En su caso con cusles elementos. 15, Si el método aparece implicito, zeudl o cules? 16, Axiologia comprometide: 16.2. gLaexplicita? 16.b. 2Cuéles valores refiere? 17, Standard interpretativo 17a. Alude o refiere alguno? 1Tb, gCudl? {Cémo lo aplica? 18, 2Qué fuentes doctrinarias cita? 18.a, Intemnacionales. 18.b. Nacionales. 18.¢. Locales. 19. 2Qué antecedentes jurisprudenciales cita? 19.a, Cortes Internacionales. 19.b. Corte Suprema Nacién. 19.c. Tribunales 0 cortes de provincia. 19.d. Tribunal Superior de Cérdoba 19.¢. Inferiores. 20. zExiste problema de integracién? 20.a. gDenuncia la existencia de lagunas? ;De qué tipo? 20,b ;Usa la herramienta de la analogia? {Cudl? 20.c. {Recurre a los principios generales? ,Cusles? 21. Comentario final‘CuabeRNo DEL TALLER DE JURISPRDENCIA TY TL 21 Nota: Al construir la ficha de jurisprudencia propuesta, se advertird que muchas veces el método de interpretacién va acompatiado con una argumentacién acorde al utilizado. Asi por ejemplo una interpretacién que utilice el método histrico ira seguramente acompafiada de una argumentaci6n que recurra al argumento histérico. En este caso, se pueden utilizar remisiones internas en fa ficha, por ejemplo: este argumento ya ha sido presentado en el numeral 14.g de la misma.UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS.aaa wD 3 z e =) a g@ g 4 = z <UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS.FALLO1 RESTITUCION INTERNACIONAL DE MENORES. ‘Tribunal: Juzgado de Familia -2* Nominacién Fecha: 21/10/2020 Partes: M. C., R. J. C/'Y. C., M. E. ~ Restitucién intemacional de NNA Publicacién: www,usticiacordoba.gov.ar Cérdoba, veintiuno de octubre de dos mil veinte.- YVISTOS: Los autos caratulados “M.C.,R.J.C/Y. C., M.E.—RESTITUCION INTERNACIONAL DE NNA” (EXPEDIENTE N° 9354661), de los que resulta que: Con fecha 20/07/2020 se incorpora solicitud de restitucién intemacional realizada por R. J. M. C. respecto de su hijo R. A.M. Y. En la comunica- cién de f. 1/2, en ocasién de remitir al Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Cérdoba Ia peticién de restitucidn internacional procedente de la Repiblica Bolivariana de Venezuela, la Directora de la Direccién de Asistencia Juridica Internacional, dependiente del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto — Autoridad Cental para la aplicacién de la Convencién de la Haya de 1980 sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccién Intemacional de Meno- res (en adelante CH 1980} manifiesta que el nifio fue sacado del pafs (Venezuela) en el affo 2018, sin consentimiento del padre. Refiere que el traslado fue realizado por su madre M. E. Y. C., en violacién a una medida de proteccién decretada por el Consejo de Proteccién de Nifios, Niflas y Adolescentes. En consecuencia entienden que se configuraria la reten- cién ilfeita del niffo en los términos del convenio referido. Relata que en un primer momento R. A. fue trasladado a la Repiblica de Peri (lugar donde no pudo ser localizado) y Iuego a Argentina, en donde fue ubicado en el domicilio sito en XXXXXXXX, B® XXXXX, de esta ciudad. Por todo ello solicita se de intervencién al Tribunal competente y se dicte ‘medida cautelar de no innovar de domicilio a los fines de evitar cualquier intento de fuga. Asimismo se adjunta la documentacién que avala tal peticién 327). Seguidamente se ordena la prohibicién provisoria de salida del pais, asi como de la jurisdiccién de este Tribunal y de mudar el domicilio real, de M. E. Y. C. y del nifio R. A. M. Y. Asimismo se ordena a Y. C. hacer entrega a este Juzgado del pasaporte y/o docu- ‘mento de identidad del nifio. También se da interven cién a la Fiscalia de Familia y Asesora de Familia (Ministerio Pablico) (f. 28) A Gj. 34 se certfica que se reserva en Secretaria el pasaporte de nifio R.A. M. ¥., N° XXXXXX (Vene- zuela). Por otto lado se ordena a M. E. Y. C. que en el plazo de un dia restituya al niffo R. A. a su centro de vida sito en la ciudad de Caracas, Venezuela y se la emplaza para que en el plazo de cinco dias compa- rezea a estar a derecho, conteste la demanda y en su e880 oponga excepeiones, offeciendo la prueba de que haya de valerse. A fis. 37 y 42 respectivamente, toman intervencién la Asesora de Familia del Segundo Turno repre- sentante complementaria- y la Fiscal de Camara de Familia al tiempo que se notifican de todo lo actuado. A fs, 65/67 comparece M. B. Y. C. con el patro- cinio de la Ab. Norma Adriana Lencina y solicita 1 rechazo de la restitucién peticionada. Niega los hechos relatados por M. C. y relata que “me retiré de la par, del padre de mi hijo, por la mala vida que Hevdbamos a su lado” (sic). Manifiesta que el peti- cionante es una persona violenta y que “se /a pasa consumiendo drogas y alcohol, sumado a que siem- ‘pre tiene varias mujeres” (sic). Affade que “manda todo el tiempo mensajes, amenazéndome, y amena- zando a nuestro hijo” (sic). Por otro lado dice que la situacién en Venezuela es “alarmante” y que “es imposible la vida ahi” (sic). Dice que no tienen provisiones, alimentos, medicina, la educacién es inexistente y la posibilidad de trabajo es casi mula. Afirma que ante esa situacién junto con el progeni- tor acordaron que ella y su hijo se fueran del pais en biisqueda de un futuro mejor; que M. C. firmé una autorizacién para salir del pais ante el escribano A. M. en Caracas y que incluso colaboré con dinero a estos fines. Manifiesta que luego de la entrada a la Argentina, extravié esa autorizacién. Agrega que desde que salié de Venezuela el padre del nifio no colabord con sus gastos y que “cuando le dije que iba a solicitérselos via judicial, é1 con maldad y ardid, inicié los trdmites de extradicién” (sic). Continta su282 MaxveL Antonio Gonzitez CASTRO relato diciendo que en Perti no encontré trabajo, por Jo que viajé 2 Argentina donde consignié empleo, un lugar donde vivir tranquila, médicos y medicamen- tos cuando enfermé. Agrega que esti en este pals, desde 2018, que el nifio esti estudiando en el colegio XXXKXX y que aqui “ha formado amigos, estudia, y tiene su médico” (sic), es decir “se encuentra con um nuevo centro de vida, aqui en Argentina” (sic). Asimismo sefiala que R. A. no quiere volver a Vene- zuela “mucho menos a volver a vivir el infierno que ‘pasdbamos con su padre” (sic). Solicita se le otorgue el cuidado personal del nifo y seffala que ya posee la custodia del niflo otongada en su pats. Por Gltimo manifiesta la imposibilidad de cumplimiento de retomo en virtud de le pandemia y las restricciones al transporte aéreo y terrestre; solicite se escuche al niffo y offece prueba pericial psicolégica. ‘AB, 69 se corre trastado al requirente. Af, 72 Sebastién Mastai, Asesor de Familia del Quinto Turno, toma intervencién en el cardcter de letrado patrocinante de R. J. M. C. y a fs. 75/78 contesta el traslado que le fuera corrido, Niega los hechos relatados por Y. C, Relata que cuando R. se encontraba bajo la proteccién integral de su proge- nitor (medida de proteccién dictada con fecha 27/04/2017 por el Consejo de Proteccién de Niflos, Nifias y Adolescentes), se fue de vacacionando con su mand a la localidad de Cumand. Al tomar conoci- miento que se habfan trasladado a Pera, comenzé las diligencias necesarias a fin de lograr la restitucién, pero que una vez localizado el paradero de Y. “decide fugarse junto al nifio a nuestro pais” (sic). En rela- cién a las defensas esgrimidas por Y. C. expresa por ‘un Jado que no se encuentran dentro de las excep- ciones taxativamente enumeradas por el art. 22 de la ley 10.419 y que ademés sus manifestaciones no estin acreditadas. Refiere que M. “ha sido y es un padre presente y plenamente comprometido con su rol” (sic) y que en autos consta que se ocupaba de la escolaridad, atencién médica y desarrollo de activi dades deportivas del niflo. Dice que por el contrario, ‘cuando el niffo estaba con su progenitora presentaba bajo rendimiento escolar, dificultades de aprendi- zaje, inasistencias y que ello determiné Ia medida adoptada por el Consejo de Proteccién, que es poste- rior a la obtencién de la “custodia” (sic) del nifio que refiere la progenitora. Asimismo opina que la prueba pericial peticionada es improcedente, toda vez que la ley 10.149 en su art. 24 contempla esa posibilidad solo en caso de haberse planteado la defensa de grave riesgo por via de excepeién, circunstancia que no se verifica en autos. Ademés sefiala que el discurso de a progenitora “Juce contradictorio” (sic) ya que a la vez que manifiesta no haber cumplido con Ia orden de restituir al niffo dictada por este Juzgedo por ser de imposible cumplimiento, rechaza el planteo rest- tutorio, Por otro lado en relacién a la situacién de Venezuela dice que cuenta con un trabajo estable y queel “contexto econémico que se vive en dicho pais Jo ha beneficiado econdmicamente de tal manera que hoy es un comerciante independiente dedicado al rubro de la éptica por lo que cuenta con los recur ‘sos necesarios para solventar todos los gastos de R (0), tal como lo hizo siempre” (sic), A fj. 80 se fija audiencia a para tomar contacto personal con el niffo y conforme lo que dispone el art, 26 de la ley 10.419, Aj. 142, se certifica que Ia audiencia designada para tomar contacto personal con R. no tuvo luger por su inasistencia y la de su progenitora. A fi 143/144 obra acta de audiencia a la que comparecie- ron la Asesora de Familia del Segundo Tuo y de forma remota el Asesor de Familia del Quinto Turmo, en su cardcter de letrado patrocinante de R. J.M. C., la Fiscal de Familia, los Lic, Pablo Diaz Caballero y Gabriela Dini, integrantes del CATEMU y la Ab. Norma Adriana Lencina, en el carécter de letrada patrocinante de M. E. Y. C. Luego de conceder la palabra a las partes presentes, teniendo en cuenta la ausencia injustificada de Y. C., las constancias de autos, Jo escuchado en la misma y lo peticionado por M. C. ordené la custodia policial del nifio R. A. M. 'Y. y en funcién de lo dispuesto por el Art. 27 de la Ley provincial Numero 10.419 procedi a abordar las cuestiones de la normativa citada: a) Resolver las cuestiones que obsten a la decisién final: en este sentido de la revista de la causa y de los térmios de Ia solicitud de restitucién internacional formulada por R.J.M. C, la contestacién de lademanda formu- Tada por M. E. ¥. C. y la contestacién del traslado efectuada por M. C. requirente no surge Ia exister- cia de cuestiones previas que deban ser despejadas enesta instancia procesal y que obsten a la decision final, b) Fijar los hechos que serén objeto de prueba: I) si el “grave riesgo” de la restitucién del nifio 4 ssu residencia habitual lo expone a un peligro fisico o psiquico en el supuesto contemplado en el art. 13, ine. b) de la convencién sobre los Aspectos Civiles Sustraccién internacional de los menores de la Haye de 1980 art. 22 inc. b) de la Ley 10.419; 2) Que él propio nifto, con edad y grado de madurez suficiente para tener en cuenta su opinién se exprese en ford contraria a la restitucién (art. 22 ine. ¢); ¢) Resok- ver la admisibilidad y conducencia de los medios otCUaDERNo DEL TALLER De JURISPREDENCLATY IL 283 probatorios ofrecidos por las partes, rechazando in Hine todos aquellos inadmisibles, inconducentes 0 manifiestamente superftuos; d) Ordenar el diligen- ciamiento de los medios probatorios: Testimonial: en virtud de lo dispuesto por el art. 20 de la 10.419 19 ha lugar por improcedente. Pericial Psicotégica: no resultando necesaria su recepeién por los motives alegados: no ha lugar. Asimismo, atento lo expresa- mente solicitado por la parte requirente considere necesario fijar nuevo dia y hora de audiencia de manera urgente a los fines de tomar contacto con el nifio debiendo ser traido por su progenitora con 1a ayuda de la fuerza piiblica atento la inasistencia injustificada a la cudiencia del dia de la fecha.” Por ello se fija nuevo dia y hora de audiencia a los fines de tomar contacto personal y escuchar al nifio. ‘Af 155 se certifica quecon fecha 14/09/2020 tomé contacto personal con el nifio R. A. M. ¥., quien fue escuchado en forma presencial en la sala de audien- cias del Tribunal, a la que ademés asistieron los Lic. Pablo Diaz. Caballero y Gabriela Dini integrantes del CATEMU. Asimismo se deja constancia que Ia ‘Asesora de Familia del Segundo Turno y la Fiscal de Familia participaron de la escucha mediante comuni- caci6n directa por video llamada. A fs. 156 se ordena correr vista a Ia Asesora de Familia del Segundo Tumo, en su cardcter de repre- sentante complementaria de R. A., quien comparece a fs, 157/158 y luego de realizar una breve resefia de la causa estima que atemio las constancias de autos, Jos estadios transcurridos desde Ia recepcién de la peticién de restitucién internacional sin que la progenitors haya podido oponer alguns de les excep- ciones que prevé Ia Convencién Intemacional y Ia Ley 10.419, “es claro que no obstante las expre- siones de deseo efectuadas por su representado al momento de ser escuchado en orden a permanecer en Cérdoba, su regreso a la Repiiblica de Venezuela es procedente en derecho, contempla su superior interés y corresponde que ast se efectivice, para Io cual, a fin de que se eve a cabo de manera segura, y habiendo tomado conocimiento en las audiencias desarrolladas que los vuelos de repatriacién a dicho pais se realizan desde el aeropuerto internacio- nal de Ezeiza, Io que implicard el viaje de R. desde Cérdoba a Buenos Aires, sugiere que se establezca @ cargo de su madre u otro miembro de la familia materna su debido acompahtamiento, o bien, dadas las manifestaciones efectuadas por el St: M. C. en el sentido de contar con recursos y estabilidad econé- mica para hacer frente al costo que implica el viaje de retorno de su hijo, que sea entonces el progenitor quien se ocupe personalmente de buscar a su hijo en esta ciudad logrando asi su regreso a Venezuela en condiciones de seguridad” A fs. 160 comparece Y. C., acompaiiada de su letrado patrocinante, Ab. Ramiro Agustin M. y cons- tituye nuevo domicitio legal. A fs, 162/168 comparece la Fiscal de Camaras de Familia y luego de reseffar brevemente los antece- denies de la cause, analiza la legitimacién de las partes, Ia procedencia de la accién y ta oposicién de la demandada a la restitueién, En relacién a este punto, sefiala que “no se deriva expresamente la oposicién de excepciones en los términos del art. 22 de la Ley 10.419, pero de los términos puede infe- rirse la alegacién de un grave riesgo ante conductas desarregladas del progenitor (inc. a), la invocada oposicién del nifio al regreso (inc. c) y la situacién del Estado requerido en punto a violacién de dere chos humanos y libertades fundamentales (inc. ¢)”. Asi, luego de determinar Ja ilicitud del traslado y de analizar y descartar cada una de las excepciones, seflala que el regreso del nifio debe realizarse con el debido acompatiamiento, “con um integrante de la familia que lo asista”, a los fines de disminuir los posibles riesgos. Por fltimo sobre la actual situacién un obstéculo insalvable para no hacer lugar ala resti- ‘ucién impetrada y que en le audiencia el Sr. M. C. “se comprometié a averiguar vuelos de repatriacién ) otros extremos para un regreso seguro y en condi- ‘clones de sanidad” Seguidamente se ordena hacer cesar la custodia policial del niffo y se dicta el proveido de “autos”, el que se encuentra firme, por lo que Ia causa queda en estado de ser resuelta (fj. 184) ‘Y CONSIDERANDO: Competencia: quien suscribe resulta competente para resolver la cuestién de acuerdo a lo dispuesto en los arts, 21, ine. 1°y 16, inc. 9° de la Ley 10.305; art. 5° de la ley 10.149 y acuerdo N° 489 -Serie “A”- de fecha 09/08/2016, dictado por el Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Cérdoba. Objeto: A través de la Autoridad Central y mediante los mecanismos dispuestos por la Conven- cién de la Haya de 1980 sobre los Aspectos Civi- les de la Sustraccién Intemacional de Menores, R. J. M. C. solicita la restitucién de su hijo R. A. M. 'Y. a su lugar de residencia habitual, esto es Caracas ‘Venezuela. Por su parte, M. E. ¥. C. se opone a la restitucién con fundamento en: a) Conductas violen- tas y hébitos “viciosos” del progenitor. b) Situacién284 Manus, Awronio Gozitzz Castro de Venezuela ¢) Nuevo centro de vida y opinién del niflo contraria a la restitueién. a) Restricciones al transporte aéreo y terrestre producto de Ta pandemia. Corrida vista a la representante complementaria y a la Fiscal de Cémara de Familia, ambas estiman que debe hacerse lugar al pedido de restitucién del nifio, debiendo arbitrar las medidas necesarias para que el rregreso sea seguro. Respecio a la Restitucién Internacional de Nifios, Nifias y Adolescentes, el art. 2642 del Cédigo Civil y Comercial remite les convenciones vigentes. En el caso traido a resolucién es de aplicacién la Convencién de la Haya sobre Aspectos Civiles de la Sustraccién Internacional de Menores (C.H. 1980), aprobado por Argentina mediante Ley 23.857 y rati- ficado por Venezuela el 16/10/1996. La finalidad del convenio, de rango constitucional, es garantizar Ja restitucién inmediata de menores de edad tras- ladados 0 retenidos de manera ilicita en otto pais. Corresponde entonces: en primer lugar determinar la viabilidad de la accién intentada en relacion a la legitimacién activa y pasiva y el tiempo para ejer- cerla, para luego evaluar la licitud 0 no del traslado delnifioR. A. y por iltimo ~en su caso- analizar las excepciones opuestas y su viabilidad a la luz de las normas mencionadas. -a- i) En relacién a la legitimacién de las partes cabe destacar que Ja accién se inicia ante esto Juzgado luego de activarse mecanismos que involu- ‘cran la actividad de organismos e instituefones de los paises implicados. En efecto, conforme lo dispuesto por los arts. 8 y 9 de la C.H. 1980, la Autoridad Central del pais solicitante es quién evalia a prima facie si se encuentran cumplidos los requisitos de admisiOn de la solicitud alli dispuestos. Dicho esto, en relacién a la legitimacién activa el art. 8 de la CH. 1980 otorga legitimacién para accionar a “toda persona, institucién u organismo que sostenga que un menor ha sido objeto de traslado o retencién con infraceién del derecho de custodia”. De las constan- cias de autos (en particular fjs. 12/13) surge que el peticionante es titular del derecho de “custodia” del nifio conforme la normativa vigente en el pais de su residencia habitual, es decir Venezuela, por lo que se encuentra habilitado para impetrar la aecién. En cuanto a la legitimacién pasiva, la accién se dirige contra la progenitora del niflo, M. E. Y. C., que es denunciada como quien sustrajo y retiene ilegitima- mente al niffo en otro pais, en este caso la Reptiblica ‘Argentina. ii) En relacién al tiempo en que se inter- pone la accién, el art. 12 de la C.H. 1980 dispone que ‘cuando el procedimiento ante la autoridad judicial 0 administrativa del Estado contratante donde se halle el menor de edad se iniciare habiendo transcurride tun periodo inferior a un affo desde el momento en que se produjo el traslado o retencién ilicitos, “la autoridad competente ordenaré Ia restitucién inme- diata del menor”. Por el contratio, cuando los proce- dimientos se iniciaren después de la expiracién del plazo de un afio, podré denegar la restitucién si se demuestra “que el menor ha quedado integrado en su muevo ambiente”, En el caso de marras, si bien el traslado del nifio se produjo en el afio 2018, de las, copias agregadas a fS. 92/134 (no impugnadas por la demandada) surge que las gestiones para ubicar el paradero del mismo se iniciaron en noviembre de 2018. Es por ello que habiendo el progenitor comen- zado los procedimientos para lograr la restitucién de su hijo antes del plazo de un affo, no corresponde en esta instancia analizar siel niffo quedé integrado 0 no al nuevo centro de vida, sino solamente Ia ilicitud 0 no del trasiado y retencién. ~b- En relacién a la licitud o ilicitud del traslado 0 Ja retencién, la Convencién establece en su art. 3 que el traslado 0 la refencién de un niflo o adolescente se considera ilfeito cuando se produce en infrac- cién a un derecho de custodia atribuido, separada 0 conjuntamente, con arreglo al derecho vigente en el Estado en que el menor tena su residencia habitual inmediatamente antes de su traslado o retencién. Se aflade que esto se da siempre que este derecho se esté ejerciendo efectivamente al momento de peticionar la restitucién, 0 se habria ejercido de no haberse producido el traslado o retencién. Ademds agregt que el derecho de “custodia” puede resultar de una atribueién de pleno derecho, de una decisién judi- cial 0 administrativa o de un acuerdo vigente segin el derecho de dicho Estado. En este sentido Y. C manifiesta en su escrito de fs. 65/67 que posee la “custodia” de su hijo otorgada en su pafs y acompaiia resolucién de fecha 31/03/2017 dictada por el Tribu- nal de Primera Instancia del Circuito Judicial del ‘Tribunal de Proteccién de Nitlos, Niflas y Adolescen- tes de la Circunscripcién Judicial del Area Metropo- litana de Caracas, en la que se “declara SIN LUGAR Ja demanda de MODIFICACION DE CUSTODIA incoada por la Fiscalia Nonagésima Segunda (92) del Ministerio Piiblico, a solicitud del ciudadano R JM. C. (...) contra la ciudadana M. E. ¥. C.” (6. 57/62). Sin embargo de la copia incorporada a fis 12/13 surge que con fecha 24/04/2017 el Consejo de Proteccién de Nifios, Nitlas y Adolescentes del ‘Municipio Bolivariana Libertador, de la Alealdia de Caracas, resolvié provisionalmente, dictar medida 2 a(CuADERNo DEL Tuten bs JuRiseauDENCIA Ty Il 285 proteceidn a favor del niflo R.A. “bajo la proteccién integral de su padre (...) domiciliado en calle los Flores Residencia Continental Suit Sabana Grande, Parroguia el Recreo”. Ademés en el apartado sexto de dicha resolucién se insta a las partes “a que asistan a los érganos jurisdiceionales correspondientes afin de que revise la Custodia otorgada por el Tribunal I de Proteccién de Nitios, Nifias y Adolescentes, de Primera instancia de Juicio”. Asimismo a f8. 18/24 se adjuntan certificados e informes de los que surge que el niffo acudié a controles médicos ecompaiado de su padre, asi como también constancia de inscrip- cin escolar y deportiva del nifio en el afio escolar 2018-2019 en la ciudad de Caracas, cuestiones que no han sido controvertidas por la progenitora, lo que me permite inferir que el padre tenia a su cargo la “custodia” de su hijo y la ejercia efectivamente en la ciudad de Caracas, lugar de residencia habitual del nifio. Ademés que estas cuestiones no han sido controvertidas. ~c- Estando establecida la ilicitud del traslado en los términos de la normativa aplicable solo resta determinar la viabilidad de las excepeiones. En este sentido coincide con la opinién de ta Fiscal de Céma- ras de Familia en cuanto si bien de la contestacién de Ja demanda no se deriva expresamente la oposicién de excepeiones en los términos del art. 22 de Ia Ley 10.419, conforme los téminos de las defensas ‘puesta, es posible encuadrarlas en las taxstivamente dispuestas por la normativa aplicable: i) En primer lugar ¥. aduce que en el momento de! trasledo del niflo, fue consentido por su progenitor -art. 22 ine. @) de la Ley 10.419-. Afirma que juntos acordaron que ella y su hijo se fueran del pats “en brisqueda de un futuro mejor” (sie), que M. C. firmé una autori para salir del pafs ante escribano y que incluso “cola- bor6 con dinero a estos fines” (sic). Por tltimo mani- fiesta que al ingresar a Argentina extravié esta autorizacién. En este punto debo seSalar que los extremos invoeados por la progenitora (y negados expresamente por el progenitor) no se encuentran acreditados en autos. Se suma a ello su inasistencia a la audiencia, conducta pasiva que tora por demés ineficiente la defensa invocada. Es por ello que entiendo que la misma debe ser rechazada. Desde mi mirada ademés resulta absolutamente improbable la Veracidad de este extremo, de acuerdo a como se tealiz6 el traslado, primero y Peri y luego a la Repa- blica Argentina. ii) Por otro lado la progenitora hace referencia a que M. es una persona violenta y que “se la pasa consumiendo drogas y alcohol, sumado a que siempre tiene varias mujeres” (sic). Aflade que “manda todo el tiempo mensajes amenazéndome, y ‘amenazando a nuestro hijo” (sic). En términos de la ley 10.149 (art.22, ine. b) la progenitora invoca Ia existencia de un grave riesgo que la restitucién del niffo lo exponga a un peligro fisico o psiquico o que de cualquier otra manera lo ponga en una situacién intolerable. Existe consenso en que “no cualquier perturbacién la hace procedente, sino que se requiere la demostracién de un peligro calificado que pueda afectar al nifio. Una situacién en la que si se ordena el retorno, se afectaria la psicologia del nifio de forma inaceptable” (Alberto Larghi en “Restitucién internacional de menores: doctrina judicial y rol de Jas autoridades centrales. Visién préctica”, Direc- tora: Graciela Tagle de Ferreyra, Advocatus, Cérdoba, 2016, pég. 143). En este sentido la CSIN ha sefialado que “esta excepcién, sélo procede cuando el traslado le irrogarfa al nifio un grado de perturbacién muy superior al impacto emocional que normalmente deriva de un cambio del lugar de residencia o de la ruptura convivencial con uno de los padres (Fallos: 318:1269; 328:4511)” (Corte Suprema de Justicia de la Nacién, Q,, A. c/ C.,M.V. ¥ otto s/ reintegro de hijo, 25/10/2016). Desde esta perspectiva, Ia defensa intentada queda reducida a ‘meras alegaciones de la progenitora, sin sustento probatorio alguno, Ademés al existir una resolucién del pais de origen que otorga la “custodia” del nifio al progenitor y al no haberse aportado elementos que permitan acreditar -de manera cierta y fehaciente- sus aseveraciones, ni manifestado la imposibilidad de realizar denuncias 0 procedimientos en relacién a la conducta intolerable del Sr. M. C., ni tampoco demostrado que Venezuela no cuente con institucio- nes destinadas a tal fin, entiendo que la misma debe ser rechazada, Por otra parte, de la escucha del niffo en la audiencia que se celebrara no surgié ninguno de los extremos invocadosy si alguno de ellos se presen- tara deberdn ser conocidos y analizados por el juez del lugar de residencia habitual, esto es Caracas. iii) Ea tercer lugar la progenitora refiere que la situacién en Venezuela es “alarmante” y que “es imposible la vida ahi” (sic). Dice que no tienen provisiones, alimentos, medicina, la educacién es inexistente y la posibilidad de trabajo es casi nula, En este punto, aun subsumiendo la defensa intentada en el inc. e) del art 2.de la ley 10.149 -en cuanto refiera a proteccién de los derechos humanos y libertades fandamentales- la misma carece de sustento probatorio por lo que debe ser rechazada. Asi, si bien M. C. en su escrito de fs. 75/78 dice que cuenta con un trabajo estable y que el “contexto econémico que se vive en dicho pats lo ha beneficiado econémicamente de tal manera que hoy286 Manus. Anronto Gonzitez Casio es un comerciante independiente dedicado al rubro de la éptica por lo que cuenta con los recursos nece- sarios para solventar todos los gastos de R. (H), tal como lo hizo siempre” (sie) - extremos que no se encuentran acreditados- tampoco se ha demostrado un conflicto férreo 0 un grave riesgo de afectacién de Jos derechos humanos y libertades fundamentales del niffo en el pais de su nacionalidad y en donde vivi6 por 9 ailos, desde su nacimiento hasta su traslado ilfcito en el afio 2018. Por todo ello estimo que en el contexto de autos, no se configura Ja hipétesis -de interpretacién restrictiva- prevista en el art. 20 de la CH de 1980. iv) Por iltimo corresponde valorar la oposicién del niffo en sentido contrario a la restitu- ci6n (ert. 22 ine. e) de la Ley 10.149), manifestada por la progenitora en su escrito de fs. 65/67 y ratifi- cada por el nifio en la audiencia celebrada el dia 14 de septiembre del corriente afio. En este punto es preciso destacar que si bien Ja opinién deR. A. en ese momento fue clara en cuanto a su intencién de conti- nuar viviendo en esta ciudad de Cérdoba, se mostré comprensivo ante la explicacién de los mniembros del CATEMU, representante complementaria y mia en cuanto a las circunstancias del caso y el posible regreso a su pais de origen. En este sentido se ha dicho queno existe “una sumisiOn irestrictarespecto de los dichos del nitio involucradlo. Por el contrario, 1a posibilidad del art. 13 (pemiltimo pérrafo) slo se abre frente a una voluntad cualificada, que no ha de estar dirigida a Ia tenencia 0 a las visitas, sino al reintegro al pais de residencia habitual; y, dentro de esta dvea especifica, no ha de consistir en una mera referencia o negativa, sino en una verdadera oposi- cidn, entendida como un repudio irreductible a regresar, psicolégicamente genuino y no meramente instalado 0 declamado (¥. dictamen de Fallos: 333604 [x esp. puntos X (6) y XIII y sus citas}) (Dictamen de la Procuracién General de la Nacién, Corte Suprema de Justicia de Ia Nacién, Buenos Aires, 16 de agosto de 2011, V., D. L. s/ restitueién de menores — ejecucién de sentencia). En efecto es razonable entender que wn niffo que ha convivido durante dos ailos con su progenitora, sin aparente contacto con su padre, se haga eco de la posicién de su madre. Por ello, no habiendo surgido de la entre- vista con el nifio un repudio irreductible y férreo a regresar a su pais de origen, ni haber alegado circuns- tancias graves més que la mera preferencia en cuanto a su lugar de residencia, corresponde anteponer a la opinién del nifio su interés superior, principio que orienta y condiciona toda resolucién. Sin dudas el “interés superior del nifio” es un concepto flexible, dinémico y ampli, pero no abstracto. Por el contra~ tio toma una forma particular en cada caso englo. bando de manera integral cada uno de los puntos que atafien a la situacién a resolver. En este sentido es undnime la doctrina en cuanto a que tanto la CH 1980 como la Convencién sobre Jos Derechos de} Niffo, fueron celebrados y ratificados en el profiinds convencimiento de que el bienestar del nifto afectado se alcanza volviendo al “statu quo” anterior al despla- zamiento © retencién ilicitos. En el caso concreto surge de autos que R. A. fue separado de su progeni- tor de forma intempestiva e ilicita. Ademés, en esta misma linea debo destacar que -sin perjuicio de que no corresponda en esta instancia analizar si el nifio quedd integrado 0 no al nuevo centro de vida, conforme lo expresado en el punto III) apartado -a- ji) de los considerandos— ninguna prueba se aporté en el sentido que se encuentre profundamente arraigado ¢ integrado al nuevo ambiente en el que ilegitimamente fue retenido por la progenitora. Por ello entiendo que también debe rechazarse esta excepci6n. Conforme todo lo tratado, surgiendo del examen que entecede que la viabilidad del pedido restitutorio ‘se sustenta en las disposiciones de la Convencién de ‘La Haya y en la inexistencia de los supuestos excep- cionales de inconveniencia y riesgo contemplados por el mentado Convenio Internacional y en la ley Provincial 10.149, entiendo corresponde ordenar el inmediato Reintegro del niffo R. A. M. Y. a la Repi- blica Bolivariana de Venezuela. En este punto, a los fines de no dilatar més el proceso, teniendo en miras el interés superior del niffo y la rapidez. que requiere el tramite a los efectos de que no se frustre la finali- dad de la CH 1980, corresponde exhortar a los proge- nitores del niflo a colaborar en la etapa de ejecucién de sentencia a los fines de evitar una experiencia atin més conflictiva. Por ello, a los fines de un regreso seguro del nifio, considero conveniente que sea la progenitora quien acompafie a R. A. hasta la ciudad de Caracas, Venezuela. A tal fin deberd acreditar en el plazo maximo de diez dias la compra de los pasa- jes respectivos desde Cérdoba y hasta el lugar de destino. Oportunamente se ordenard por la via pertinente la entrega del pasaporte del nifio a los fines de s salida del pais. Pasado dicho plazo sin que se haya cumplido 12 manda judicial, corresponderé a R. J. ™M. C. arbitrar las medidas necesarias para retirar @ su hijo del domicitio en Cérdoba dénde actualmente reside y en dia y hora hébil concurrir a la sede de Jos Tribunales de Familia (sito en Tucumén 360 - 3er Piso - Cérdoba) a los fines de hacerle entrega de! pasaporte de R. A. Respecto a los costos del traslado del nifio, conforme las propias manifestaciones de! a(Cuspeano pet TALLER De JURISPRUDENCIA Ty Il 287 progenitor en cuanto a su solvencia econdmica, esta- rdn a cargo de M. C. Por iltimo, més allé de los tecnicismosy el lenguaje juridico que debe contener una sentencia de este tipo, quiero recordarles aR. J. y M. E. que en esta instan- cia no se evalia quién es el progenitor mas apto para el cuidado del nifio, materia ésta que escapa de la limitada jurisdiceién a mi atribuida. Simplemente se ‘rata de retrotraer una sitvacién considerada ilicita a su estado anterior. Sera en més el Estado Venezo- lano, a través de los mecanismos oficiales dispues- tos, quien establezea y proteja los derechos de R. A. en cuanto a su cuidado y parentalidad. Es por ello ‘que, en biisqueda de su bienestar y sin intenciones de excederme en mi competencia, deseo instar a ambos progenitores a asumir una actitud responsable y de didlogo que permita al niffo un crecimiento emocio- nalmente sano, con base y sostén en sus dos pilares fundamentales: sus padres, su familia, Por todo Jo expuesto, en consonaneia con lo opinado por la Representante Complementaria y la Fiscal de Familia y normas citadas; RESUELVO: Hacer lugar a la restitucién internacional del nifio R.A.M. Y,, C.L 20000, Pasaporte N® xa0cncx (Vere zuela), nacido el dfa $ de abril de dos mil ocho en la Repiblica Bolivariana de Venezuela, reclamada por su padre R. J. M. C., C1. N? xo0000% Actividades: En base a la lectura integral del fallo precedente: A los fines del cumplimiento de la restitucién dispuesta, M. E. Y. C. deberd acreditar en estos autos, en el plazo maximo de diez (10) dias habiles, la compra de los pasajes respectivos desde Cérdoba y hasta el lugar de destino. Oportunamente y por la Via pertinente se haré entrega a la progenitora del pasaporte de su hijo. Pasado dicho plazo sin que se cumpla la manda legal, corresponderd a R. J. M. C. arbitrar las medidas necesarias para retirar al nifio del domicilio donde actualmente reside, esto es calle 15 de septiembre N° 3820, Barrio Ata Cérdoba, Ciudad de Cérdoba, Provincia de Cérdoba, debiendo comu- nicar al Juzgado su arribo al pais para el debido control y seguimiento y concurrir en dfay hora habil a la sede de los Tribunales de Familia (Tucumén 360 ~ Ber Piso - Cérdoba) dénde se le hard entrega de! pasaporte del nitfo. Establecer que los costos del traslado del nifio son acargo del Sr.R. J.M. C. Solicitar a le Autoridad Central que arbitre las medidas necesarias a fin de garantizar, desde el punto de vista administrativo, Ia restitucién del nifio sin peligro, a cuyos efectos Ifbrese e-mail. Hacer conocer la presente resolucién a la Represen- tante de la Red Internacional de Jueces de La Haya de la Repiblica Argentina, Graciela Graciela Tagle de Ferreyra, a cuyo fin comuniquese via e-mail Protocolicese, hégase saber y dese copia, a Realice una ficha en base a la que figura en el cuademo de actividades desde el punto 1 a9. b= Reconstruya los hechos de la causa, c~ Determine, el 0 los, bien/es juridico/s protegido/s d.- Identifique los complejos normativos que se encuentran involuerados en e! fallo. e Resalte si, en el caso, ef bloque de constitucionalidad aparece comprometido, £ Sefiale qué tipo de interpretaciones encuentra en el fallo (objetiva, subjetiva, literal, etc.), debiendo Justificar cada una de las respuestas, transcribiendo la parte del texto pertinente. g Establezca los tipos de argumentacién que se desarrollan, debiendo justificar cada una de las respuestas, transcribiendo la parte del texto pertinente, h.- 4Cudles son los principios y/o reglas que involuera el fallo? ~ {Cull es la decision del fallo? J Luego de todo lo analizado exprese su opin « Valore la actividad de él 0 los jueces. $i existe voto en disidencia y, en su caso, los fundamentos del mismo, del fallo. =UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS.FALLO 2 ACCION DECLARATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD - INCONSTITUCIONALIDAD - CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD - CONSTITUCION PROVINCIAL ‘Tribunal: Tribunal Superior de Justicia de la Provineia de Cérdoba Fecha: 12/08/2020 Partes: R. H.A. y otros ef Provincia de Cérdoba y otro | Accién declarativa de inconstitucionalidad Publicacién: MJ-JU-M-134577-AR | MIJ134577 ‘Sumario: 1.- En la provincia de Cordoba, el sistema procesal constiticional habilita la posibi- lidad de que el control de constitucionalidad sea ejereido de manera coneentrada por el Tribunal Superior de Justicia en ejercicio de competencia originaria y exclusiva. El control se realiza en virtud de una accién sustancial por medio de la cual, en el marco de un caso conereto, una parte interesada demanda en forma directa el ejercicio de Ia jurisdiccién constitueional en instancia originaria atribuida taxativamente por la Constitucién provincial al Tribunal Superior de Justi- cia, El fin es sanear el orden juridico provincial de las normas tachadas de inconstitucionales y su cardcter es preventivo, por cuanto el examen de constitucionalidad precede a la actividad de aplicacién individualizada de la norma en cuestidn. En este tipo de control directo de constitu- cionalidad, s6lo media una amenaza a una relacién juridica 0 a un derecho que podrian verse Jesionados; razén por la cual urge despejar la incertidumbre que pesa acerca de la compatibilidad constitucional de la norma en debate. 2. Son objeto de control de la accién declarativa de inconstitucionalidad las normas de ca- récter impersonales y abstractas emergentes de las distintas esferas del gobiemo provincial o de las autonomfas munieipales. En consecuencia, se trata de las leyes, decretos, reglamentos, reso- luciones, cartas orgénicas y ordenanzas, que estatuyan sobre materia regida por la Constitucién provincial, en el marco de un caso conereto y por una parte interesada, Esta situacién juridica subjetiva diferenciada susceptible de ser vulnerada por la aplicacién de la norma que impugnan es acreditada mediante los recibos de haberes liquidados. Dicho interés se concreta frente a la posibilidad de sufrir un daifo, que podria derivarse de la efectiva aplicacién en sus haberes de los reajustes dispuestos por la modificacién introducida por la Ley 10.694 . En efecto, los acto- res son titulares de un beneficio previsional provincial y de otros ingresos por arsendamientos, alquileres 0 beneficio previsional de una caja profesional, acumulados conforme la legislacién vigente al tiempo de su otorgamiento y el contenido de la legislacién cuestionada en su regula- ridad constitucional crea un estado de hecho actual de incertidumbre, sobre la posibilidad de ver afectada la liquidacién de sus haberes. 3.- El objeto de indagacién constitucional abarca estrictamente las disposiciones de la nor- mativa previsional, en su redaccién, a partir de las modificaciones introducidas por la Ley n. ° 10.694, sin que la admisi6n formal de la accién habilite el cuestionamiento de normas dictadas con anterioridad, vigentes y aplicadas por el ente previsional local y que, a la sazén, ya han sido ‘objeto de escrutinio constitucional por el TSI. El objeto de la accién, entonces, no podré extenderse al andlisis de normas anteriores que, en su oportunidad, han introducido reformas en el régimen previsional local, en las que el tribunal ya se ha expedido respecto a ella y, ain si asf no fuera, la reiterada aplicacién de sus disposiciones en la determinacién de los haberes previsionales de los actores la torna irrevisable por esta via, desde que, frente a la consumacién del dafio que eventualmente aquella hubiera podido ocasionar, la accién declarativa de inconstitucionalidad resulta irremediablemente inadmisible (en igual sentido TSI, en pleno, Secretaria Contencioso Administrativa, “Manavella’, auto n.° 536, de fecha 12 de diciembre de 1996).290 ManueL Antonio Gowzitez Casrno 4.- La accién declerativa de inconstitucionalidad no excluye la procedencia de las medidas ‘cavtelares, que solo pueden disponerse en supuestos excepeionalisimos en tanto se den los dems requisitos necesarios para su admisién: verosimilitud en el derecho invocado; peligro en la demora; que la cautelar no pudiere obtenerse por otro medio precautorio; y contracantela (arts. 483 y cc., CPCC). La procedencia debe analizarse con criterio restrictivo y eon mucha prudencia, pues su objeto roza el Ambito de lo cognoscitivo sometido a decisién en el proceso principal. Al tratarse de wma cautelar que busca suspender Ia eficacia de una ley, los requisitos de su procedencia de- ben ser lo suficientemente sélidos para conmover una normativa emitide por el legislador en la cual se encuentra comprometido el interés piblico, la presuncién de legitimidad y la division de poderes. No obstante, cuando la verosimilitud surge notoria, palmaria y manifiesta, y el datio es muy grave o de dificil reparacién, compete a la Justicia garantizar los derechos fundamentales en juego proveyendo a la. cauteler, en un ponderado andlisis junto con el principio de propor cionalidad y sus subprineipios de idoneidad y necesidad. Los derechos previsionales deben ser cuidsdosamente analizados atento su noble finalidad tuitiva de salvaguardar una vida plena y saludable de quien, en actividad, ha prestado servicios a la comunidad, cumpliendo con todos los requisitos para acceder al beneficio previsional. La existencia de otros remedios procesales no resulta susceptible de tratamiento, por cuanto es necesario actuar con premura, atento los sensibles y relevantes derechos sociales esgrimidos. 5.-E] niicleo duro y por ende el derecho a percibir el ochenta y dos por ciento (82 %) del liquido 0 neto del activo quedan absolutamente preservados aun percibiendo otro beneficio previsional o ingreso patrimonial. Es que no corres- ponde descuento alguno por aporte solidario para quien tiene una jubilacién o pensién provincial y percibe otro beneficio en una caja profesional atento lo normado expresamente por el art. 58, inc. 8 , del Dec. reglamentario n.° 408 del 19 de junio de 2020, que atentia en ciertos aspectos los efectos de la ley (Ley 10.694), y em este caso, excluye del descuento de hasta el veinte por cciento (20%) a quienes acumulen un beneficio acordado por las cajas profesionales. Lo mismo sucede para quienes perciben una jubilacién o pensién provincial y alquileres, por cuanto el art. 58, inc. 9, de la reglamentacién también excluye del descuento a quienes se encuentren inscriptos como cuentapropistas por locacién de inmuebles 0 arrendamiento de campos. N.R: Sumarios oficiales del Boletin de Jurispradencia del Poder Judicial de Cérdoba. CORDOBA, 12/08/2020. Y VISTOS: Estos autos caratulados: “RHA. Y OTROS C/ PROVINCIADE CORDOBA Y OTRO - ACCION DECLARATIVA DE INCONSTITUCIO- NALIDAD” (expte. SAC n.° 9252824). DE LOS QUE RESULTA: 1 Mediante apoderado, H. G. G., J.C. Py HA. R. comparecieron ¢ interpusieron una accién declarativa de inconstitucionalidad (ea adelante, ADI) en contra de la Provincia de Cérdoba y de la Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de Cérdoba (en adelante, a Caja), con el objeto de que el Tribunal declare la inconstitucionalidad de los articulos 32 y 35 (y cc.) de la Ley n.° 10694, en tanto disponen la reduceién de su haber previsional, con costas. 2. Procedencia formal. Afirman que se encuen- tran presentes los requisitos que toman procedente Ia accién, a saber: caso concreto, parte interesada, y que la inconstitucionalidad lo sea en relacién a leyes, decretos, reglamentos, resoluciones, cartas orgénicas uordenanzas que estatuyan sobre materia regida pot Ja Constitucién provincial (en adelante, CP). 2.a Legitimacién. En materia de legitimacién, sefialan que son beneficiarios de la Caja, que gozan de dos beneficios previsionales y que, por ende, se verin afectados directamente por la futura aplica- cién de la norma cuestionada. Por su parte, conside ran legitimados pasivos a la Provincia de Cérdobs, en tanto se trata de un acto emanado de uno de sus poderes y promulgado por quien ostenta su repre- sentacién, y el ente previsional resulta su érgano de aplicacién. 2. Caso concreto. Tomando consideraciones vertidas por el Tribunal en los autos “Acosta” ¥ “Manavella”, alegan que hay caso conereto en tanto que, siendo titulares de un beneficio previsional provincial, el contenido de la legislacién cuestio nada en su regularidad constitucional crea, respect? de ellos, un estado de hecho actual de incertidumbre sobre la posibilidad de ver afectada la liguidacién &¢ sus haberes bajo el amparo de la nueva ley, en cvy®étito, la declaracién judicial resulta ua medio nece- sario para evitar ese daifo, Destacan lo referido por este Tribunal en relaci6n al alcance que cabe asignar a la nocién de caso concreto del articulo 165, inciso 1, apartado a de la CP, en cuanto debe entenderse en conexién con el cardicter declarativo de la accién originaria de inconstitucionalidad, con su funcién preventiva y con el estado de hecho que constituye el fundamento de la accin: la amenaza de un derecho y no su lesién efectiva. Recalcan en tal sentido, que Ia norma en cuestién no ha sido aplicada. 3. Hechos Relatan que cada uno de ellos goza de beneficio de jubilacién otorgado oportunamente por 1a Caja, bajo la ley n.° 8024 y de otros ingresos como |e renta de inmuebles u otro beneficio previsional acordado por la Caja de Previsién para Profesionales de Ciencias Econémicas; y que, para su determina- cign, se realizé un descuento del diez por ciento (10 ‘%) sobre el monto que hubiera correspondido mate- méticamente, en tanto el haber previsional superaba el maximo establecido en la legislacién. Afladen que Juego la Provincia dicté la Ley n.° 10333 que impacté Fen sus haberes produciendo una merma del dieciocho por ciento (18 %). Denuncian que en funcién de lo previsto ahora en el articulo 35 de la Ley n.° 10694, se produciré una reduccién adicional, esta vez. del ¢ veinte por ciento (20 %). También se agravian de lo dispuesto por el articulo 32 de la misma normativa. 4, Procedencia sustancial Exponen que, si bien el mensaje de elevacién de la ley que impugnan F. expresa que la medida propuesta ha sido disefiada en F estricta observancia del niicleo duro previsional deli- mitado por este Tribunal en el precedente “Bossio”, la realidad es que lo vulnera. Explican que dispone una reduceién del veinte por ciento (20 %), a lo que jona la reduccién del once (11 %) o dieciocho or ciento (18 %) dispuesta por la Ley n.° 10333, debiendo sumarse también la deduccién del diez por iento (10 %) que se realizé al tiempo de caleular el ybeneficio por aplicacién del tope previsto en el arti- culo 53 de Ja Ley n.° 8024. En definitiva, dicen, 1a F teduccién supera el cuarenta y ocho por ciento (48 2%) del haber originario, y se viola claramente el niicleo duro. Alegan que no se ha declarado em¢ Bencia alguna ni se ha invocado situacién especf- fica que justifique el retaceo del beneficio, excepto ‘a situacién financiera de la Caja, y detallan que no Se aprecia ninguno de los puntos que, a tenor de Ia Jurisprudencia, justifican la validez de la emergen- cia (1. Realidad de la emergencia; 2. Legitimidad e la normativa que la imponga; 3. La persecucién de un fin piblico; 4. Transitoriedad de las medidas (CUADERNO DEL. TALLER De JURISPRUDENCIA TY Il 21 adoptadas; 5. Razonabilidad o adecuacién del medio empleado al fin ptiblico perseguido; 6.Restriccién, sin frustracién de los derechos constifucionales). Acusan que el artieulo 3 de la Ley n° 10077, por la que la Provincia denuncié el Acuerdo entre el Gobierno Nacional y los gobiernos provinciales del 12 de agosto de 1992 (por el que se cedia el quince por ciento [15 %] de la coparticipacién federal con destino exclusivo a la ANSES), expresamente esta- blecfa que los fondos que se Jograran recuperar irian directamente a la Caja, mas fue derogado por el arti- culo 2 de la Ley n.° 10395, pasando a incorporarse al presupuesto provincial todas las sumas percibidas en funeién de lo dispuesto por la Corte Suprema de Justicia de la Nacién (en adelante, CSJN) en la causa “Cérdoba” (fallo del 24/11/2015). Sefialan que, de lo denuneiado por la propia Provincia en la mencionada causa, se desprende claramente que la restitucién del quince por ciento (15 %) cubre sobradamente el déficit de la Caja. Manifiestan que a ello debe sumarse la dréstica reduecién de aportes personales contribuciones patronales que dispuso la propia Provincia mediante numerosos instrumentos legales que menciona, Por ello declaran que produce cierta pemplejidad que la exposicién de motivos sostenga que, si bien en los iltimos affos se han instrumentado acciones y reformas que han tendido a equilibrar y mejorar el funcionamiento del sistema previsional de la provincia, Io cierto es que la larga recesién con alta inflacién que sufre el pais desde hace dos aiios, la profundizacién de la crisis econémica a raiz de la emergencia sanitaria declarada como consecuencia del Coronavirus (Covid-19), y la asistencia parcial que brinda el Estado Nacional para Ja cobertura del déficit de la Caja (que llegarfa sélo a un tercio del desequilibrio que tiene el sistema), han agravado significativamente la debilidad estructural e inviabi- lidad financiera de! sistema previsional. Denun que se encuentra seriamente amenazado el dere- cho de propiedad (arts.14 y 17 de la Constitucién Nacional, en adelante CN) en tanto el derecho a la integralidad del haber previsional se incorpora defi- nitivamente al patrimonio desde el momento en que la entidad previsional resolvié el otorgamiento del beneficio. Se trata del estatus previsional, esto es el régimen normativo que rige - entre otras cosas- en lo que hace al modo de céleulo del haber inicial y una vez determinado este, nunca puede validamente ser disminuido. A ello ailaden que el derecho a pereibir la totalidad de los haberes que les corresponden fue acordado por un acto administrativo anterior que se encuentra firme y consentido y respecto del cual la Administracién ha perdido toda potestad anulatoria,22 Manus Awrosio Gonzitez CasTRO siendo el mismo inmodificable por via legislativa. Estiman también afectado su derecho de jubilacién xy movilidad jubilatoria (art. 14 bis, CN). Conside- ran evidente la inconstitucionalidad de la norma por vulnerar el eardcter irreductible de sus haberes previ- sionales, sobre los que pretende efectuar retenciones © deducciones. Acusan, asimismo, violacién al arti- culo 111 de la CP, en tanto se ha otorgado a la ley un efecto retroactivo que afecta derechos esenciales amparados por gerantias constitucionales; y al arti- culo 104 de la CP, excedigndose el legislativo en sus facultades y alterando el espiritu de los derechos y garantias consagrados en la ley fundamental local Expresan que la norma es francamente inconstitucio- nal si se considera que contraviene las disposiciones del Convenio de Armonizacién y Financiamiento del Sistema Previsional de la Provincia, aprobado por Ley n° 9075; estiman que vulnera derecho intrafe- deral. Sostienen que, por él, la Provincia asumié el compromiso de aplicacién de las leyes nacionales en materia previsional; importa, dicen, una suerte de delegacién de potestades y, mientras se encuen- tre vigente, constituye derecho superior a la legisla- cién local. Advierten que el defecto denunciado es anélogo, en lo relevante, al tenido en cuenta por la CSIN a la hora de declarar inconstitucionales norinas que disponen medidas como la cuestionada (citan los fallos “Iglesias”; “Heméndez” y el voto mino- ritario de “Carranza” ) donde el méximo tribunal en el orden federal declaré la inconstitucionalidad del Decreto n.° 1777/1995. Explican que en ambos casos se han violentado principios de jerarquia normativa, Tildan de inconstitucional la norma en cuestién, en tanto importa una clara regresién al esténdar alcan- zado por el sector pasivo provincial, en violacién a la Constitucién y los compromisos internacionales asumidos por la Nacién (Citan el art. 17 del Proto- colo de San Salvador, y los arts. 2.1 y 11.1 del Pacto Intemacional de Derechos Econémicos, Sociales y Culturales). Finalmente, ponen de relieve que la exposicién de motivos de la ley hace mencién al fallo “Bossio” de este Tribunal; mas, dicen, soslaya que Ja CSIN no se pronuncié sobre el fondo del asunto (aticleo duro), ni en esa causa, ni en sus réplicas. No existe hasta la fecha, sostienen, pronunciamiento de la CSIN sobre el asunto. Juzgan que, en conse- cuencia, nada suma la alusién a “Bossio”; y aclaran que en la causa “Pipino” este Tribunal dice seguir la doctrina del micleo duro previsional que afirma se habria establecido en aquel y su saga, pero disimula {que todo tiene su origen en “Carranza”donde en modo primigenio aparece la doctrina que los aportes personales no integran la remuneracién del activo, por Jo que no deben ser necesariamente considera dos a los efectos de caleular el haber previsionel y ¢| cardcter reductible de las jubilaciones y pensiones en Cordoba. Y si bien admiten que el fallo dictado por este Tribunal en le causa “Carranza” fue confirmada por la CSIN (eunqne acleran que lo fue por mayoria y con dictamen adverso del Procurador General de la Nacién), entienden que fue dictado en Linea con el voto mayoritario del fallo de la CSIN “Chocobar”, por lo que no debié resultar lamativo que siendy duramente fustigado “Chocoba:” luego por la misma Corte en “Sanchez Marfa”, donde el eriterio de la minorfa se vuelve mayoritario, “Carranza” corriera similar suerte por parte de la CSIN en “Iglesias” y “Hernandez”, donde se recoge también lo dicho por la antes minoria y argumentos del Procurador, En sintesis, afirman, en “Carranza” es donde este Tribu. nal establece por vez primera que el aporte perso nal previsional que realiza el activo no constituye remuneracién, y este criterio ha sido vapuleado por a CSIN por Io que no es doctrina legal aplicable Formulan reserva del recurso previsto en el articulo 14 dela Ley n.° 48, y offecen prueba. 5, Medida cautelar. Solicitan como medida caute- lar que se ordene a la Caja el respeto irrestricto del denominado niicleo duro previsional, por lo que deberd abstenerse de retener sumas que perforen el mismo (ello toméndose en cuenta el total de las reducciones operadas a lo largo del tiempo). Alegan que Jos actores integran un colectivo vulnerable, y {que se encuentran transitando los iltimos aifos de su vida, y, en consecuencia, estiman obvio que existe peligro en la demora, no sélo por la posibilidad de su fallecimiento sino por el mantenimiento de la calidad de vida de Ta que se los esta privando. Esgrimen que el carter alimentario de las prestaciones previsio- nales y los prineipios que informan el Derecho de la Seguridad Social (indisponibilidad, impreseriptibili- dad, irrenunciabilidad) las sitian bajo directa protec- cién constitueional. Ofrecen la fianza personal de sus letrados. 6. Impreso trémite a la aceidn, se corrié vista a la Fiscalfa General de la provincia, la que fue evacuada mediante Dictamen E n.° 236, de fecha 22/6/2020. Se pronuneié en el sentido que corresponde admitir formalmente la accién declarativa de inconstituci- nalidad entablada en contra de los articulos 32 y 35 dela Ley n.? 10694, 1. Dictado y notificado el decreto de autos, qued@ Ja causa en condiciones de que el Tribunal se expida respecto de la admisibilidad formal de la accién intentada.Y CONSIDERANDO: I. PRESUPUESTOS PARA LA ADMISIBILIDAD DE LA ACCION DECLA- RATIVA DE INCONSTITUCIONALIDAD Los actores requieren la actuacién del TSI en virtud de su competencia originaria para entender de las acciones declarativas de inconstituefonalidad (ADI) que se planteen en Jos términos del artfeulo 165, inciso 1, apartado a, de la CP, asf como de los articulos 11, inciso 1, apartado a, y demas concordantes de la Ley Organica del Poder Judicial n.° 8435. Esto demanda despejar en forma previa e ineludible si, en estos autos, concurren los. presupuestos exigidos para admitir formalmente la ADI que ha sido deducida, tal como Io haremos a continuacién, no sin antes preci- sar ~a modo de introduccién- qué distingue a esta accién del examen de constitucionalidad que también pueden desplegar los otros tribunales o jueces provin- ciales. a. El control de constitucionalidad en Cérdoba: dos vias posibles En la provincia, el sistema procesal constitucional combina la posibilidad de que el control de constitucionalidad sea ejercido de forma concentrada (con carécter preventivo y declerativo) por el TSJ en competencia exclusiva y originaria, y de forma difusa (por via indirecta o incidental), por el resto de los tribunales. En el segundo caso, even- tualmente, este Alto Cuerpo también puede interve- ni, pero por via recursiva. En la primera hipétesis, el control lo es en virtud de una accién sustancial por medio de la cual, en el marco de un caso concreto, una parte interesada demanda en forma directa el gjercicio de la jurisdiccién constitueional en instan- cia originaria, atribuida taxativamente por la CP al TSJ. Esto, para que despliegue en forma preventiva el examen de compatibilidad constitucional de leyes, decretos, reglamentos, resoluciones, cartas orgénicas y ordenanzas municipales que dispusieran sobre materia regida por la Constitucién provincial 0, en general, por el bloque de constitucionalidad federal Indudablemente, se trata de una accién de derecho puiblico que nace de forma directa de la Constitueién Y cuyo fin es sanear el orden juridico provincial de las normas tachadas de inconstitucionales, préctica- ‘mente desde el momento mismo de la incorporacién de las disposiciones a dicho ordenamiento, Esto es lo que pone de manifiesto su cardeter preventivo, en la medida en que el examen de constitucionalidad Precede a la actividad de aplicacién individualizada de la norma en cuestidn. Este rasgo es central y marca | mayor diferencia con el control indirecto o por via icidental (por ejemplo, instado a raiz de la opos cién de una excepeién o de una defensa de inconsti- ‘tucionalidad), porque en esta hipdtesis se evahia ya I despliegue 0 el impacto de la disposicién por su ‘CuaDERNO DEL TALLER DE JURISPRUDENCIA LTT 293 eventual afectacién a derechos en juego en el marco de una determinada relacién juridica, Conviene insistir en este punto: en Ta via directa, la cuestién constitucional, en toda su pureza y autonomia, es el objeto central de la accién y, en ei caso de ser admi- tida, el proceso deberé concluir con una declaracién que despeje ia incertidumbre sobre la compatibilidad (ono) de la norma en cuestién con el bloque de cons- titucionalidad y de convencionalidad federal antes de que la disposicién sea efectivamente aplicada. En cambio, en la via inditecta, el planteo constitucional existe, pero de forma accesoria e inserto en una controversia principal a la cual accede incidental- mente y a la cual condiciona como cuestién prejudi- cial, que hay que resolver, pero sin perder de vista la ccuestién principal; en otras palabras, la duda consti- tucional carece de la autonomfa y centralidad con la que se presenta en la ADI. Ambas vies persiguen el mismo fin: asegurar el primado de la Constitucién, Sin embargo, responden a altemativas procesales, situaciones y necesidades diferentes. En la via indi- recte, el derecho del impugnante ya ha sido afectado por una violacién consumada 0 se encuentra en trance de tal como producto de la aplicacién de la nonna objetada (i.e: hipétesis de una accién de amparo), y el proceso sirve para restablecer la vigen- cia y efectividad del orden juridico alterado por la disposicién presuntamente inconstitucional. He aqi Ja funcién reparadora de esta variante, en la medida en que la causa de la impugnacién es el perjuicio concreto sufrido con soporte, precisamente, en la norma cuestionada o en el régimen jurfdico por ella establecido, cuya declaracién de inconstitucionali- dad por eso mismo se demanda. En cambio, en la via directa, alin no se ha consumado ninguna violacién, dado que solo media una amenaza -por parte de la disposicién objetada- a una relacién juridica o a un derecho que podrian verse lesionados, razén por la ccual urge despejar la incertidumbre que pesa acerca de la compatibilidad constitucional de Ia norma en debate (ley, decreto, resolucién, ordenanza, ete.). Esto es lo que explica por qué, en el caso de Ia ADI, Ja demanda se dirige contra el emisor de la norma (el Estado provincial, municipio, etc.) y no contra el beneficiario de aquella 0 del régimen establecido por ella, como ocurre en la via indirecta. En ambos casos, resulta imprescindible generar certeza, pero con sentidos distintos. En el caso de la ADI, lo primordial es despejar la incertidumbre constitucional que plan- tea la norma cuestionada, pricticamente desde su origen (ab origine), desde su incorporacién misma al ordenamiento juridico, Esto es lo que justifica que la biisqueda de seguridad se transforme en un bien en sf294 Manuez Antonio GonziLez CASTRO mismo y, por ello, el cometido de la sentencia ha de agotarse en Ia mera declaracién del resultado que arroje el test de constitucfonalidad al que se someta a la disposicién impugnada. En cambio, en la via indi- recta lo que se busca es desterrar la incertidumbre que la norma tachada de inconstitucional provocaba tencia, alcances 0 modalidades de la rela~ cién juridica”. En otras palabras, el fin de la ADI es producir certeza respecto de la norma abjetada y, por eso mismo, el control de constitucionalidad ejercido de forma directa por el TSI se torna en el objeto de dicha accién. Cabe aclarar que la certidumbre que se procura procede, por una parte, incluso cuando la zhorma no se encontrara atrapada en ninguna zona de penumbra textual (en tanto sus previsiones fueran claras, precisas y terminantes), pero contextualmente el examen de compatibilidad constitucional resultara imprescindible. Ahora bien, la busqueda de certeza también puede estar destinada a despejar las oscuri- dades textuales (vaguedades, ambiglledades o inde- terminaciones) pero en tanto pudieran resultar inconstitueionales por la amenaza potencial a los derechos de una parte concreta. En este tiltimo caso, Ja interpretacién constitucional desplegada por el TSI, en forma preventiva y antes de que dichas oscu- ridades se proyecten sobre una relacién concreta, cobra toda su relevancia, En cambio, en la via indi- recta, la finalidad es llevar certeza a la relacién juri- ica ya concretizada y en desarrollo y, con ese cometido, los jueces se ven obligados a desplegar dicho examen de compatibilidad constitucional, pero de forma incidental o refleja; esto es, al servicio del objetivo principal: clarificar los contomos de esa relacién en particular, litigiosa, ya trabada, o de los derechos en juego, afectados por el despliegue de la norma, En definitiva, como lo ha precisado un sector de la doctrina, en la via indirecta el objeto “es hacer cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance 0 modalidades de una relacién juridica, mientras que en la accién declerativa de inconstitu- cionalidad el objeto es directamente la pretensién de que una norma sea declarada inconstitucional”. b.La exigencia de un caso conereto planteado por una parte interesada Habiendo precisado qué distingue a Ia ADI del otro tipo de control de constitucionalidad posible, ahora nos encontramos en condiciones de avanzar con los requisitos que la CP exige para su admisibilidad formal: que la cuestién constitucional planteada en forma directa lo sea en contra de leyes, decretos, reglamentos, resoluciones, cartas orgénicas xy ordenanzas, que estatuyan sobre materia regida por ‘ella, en el marco de un caso conereto y por una parte interesada. En relacién a esto tltimo, mediante los recibos de haberes liquidados por la Caja y demas documental, acompafiada en ja causa, los actores acreditan ostentar una situacién juridica subjetiva diferenciada susceptible de ser vulnerada por la apli- cacién de Ja norma que impugnan. En efecto, surge con claridad que son titulares, cada uno de ellos, de un beneficio otorgado por el ente previsional y de ‘otros ingresos por arrendamientos, alquileres o bene- ficio previsional de una caja profesional, que, en conjunto superan el equivalente a seis haberes jubila- torios minimos establecidos por la Caja, hipétesis que encuadra en la previsién contenida en el articulo, 58 de la Ley n.° 8024 (TO por el Decreton.° 40/2009), conforme 2 la modifieacién introducida por el arti- culo 35 de la Ley n° 10694 (hoy, Ley n.° 8024 [TO por el Decreto n.° 407/2020]), en cuanto ahora, en la parte pertinente, prescribe: “Es compatible el goce de jubilacién o retiro con la pensién; y el goce de dos pensiones, cuando éstas derivan de servicios presta- dos por dos personas, o de actividades distintas que permitan beneficios jubilatorios compatibles, en las condiciones que a continuacién se establecen. En caso de acumulacién de beneficios previsionales en cabeza de un mismo titular, sean acordados por esta Caja o por cualquier entidad previsional adherida al sistema de reciprocidad jubilatorio, el haber que corresponda liquidar a la Caja se reduciré en hasta un ‘veinte por ciento (20 %), en concepto de aporte soli- dario, siempre que la sumatoria de ambos beneficios supere el equivalente a seis (6) haberes jubilatorios minimos, El porcentaje de disminueién se aplicara sobre el haber acumulado, en caso de que ambos beneficios hubieran sido acordados por la Caja, y sobre el haber liquidado exclusivamente por la Caja, cen aquellos supuestos en que el beneficio restante hubiese sido acordado por otra entidad adherida al sistema de reciprocidad”. En tales condiciones, s¢ verifica en la causa, respecto de los actores, el requi- sito de parte interesada en el examen de constitucio- nalidad que requieren. Por su parte, en materia de caso conereto e impugnabilidad objetiva por via de esta accién, resulta de interés recordar las manifesta- ciones vertidas en el seno de la Convencién Provin- cial Constituyente del affo mil novecientos ochenta y siete. Con motivo del andlisis y consideracién de la ADI, alli se sostuvo que “E1 inciso ‘a’, en considera- cién estatuye la accién declarativa de inconstitucio- nalidad de todas las normas provinciales © municipales que se opongan a esta constitucién (...) No hay duda de que la supremacia constitucional debe estar garantizada mediante sistemas de contro! dirigidos a asegurar que la Constitucién prevalezca sobre las normas o actos normativos inferiores.”.CCuADERNO DEL. TALLER De JURISPRUDENCIATY IL Sobre el tema se ha dicho que el abjeto de control por vig de la accién auténoma de inconstitucionalidad sélo pueden ser normas de carécter impersonales y abstractas emergentes de las distintas esferas del gobiemo provincial o de las autonomies municipa- les. De manera que lo que inviste @ un acto de autori- dad suficiente para ser cuestionado mediante la via de la accién declerativa de inconstitucionalidad, entre otras cosas, es que su contenido estatuya sobre ‘materia regida por la CP, que regule una conducta en forma impersonal, general y abstracta, y que tal regu- lacién se postule como lesiva del ordenamiento cons- titucional.Precisamente, por ello, el TSJha destacado recientemente que toda ADI persigue una suerte de “juicio a la validez de la norma” cuestionada en misma, en virtud del cual “se aborda la cuestién de la regularidad constitucional de una disposiciSn en forma directa, en toda su pureza y autonomia (con independencia de las particularidades que su aplica- cién podria generar en una relacién individuali- zada)”. Por eso mismo, el caso planteado por una parte interesada en que se despeje la amenaza que la disposicién proyecta presuntamente sobre sus intere- ses 0 derechos se transforma en “una suerte de ‘caso testigo’ y en la oportunidad para que el TSI lleve adelante ese test de constitucionalidad, en forma preventiva, antes de que la norma objetada pueda propagar sus efectos en otras situaciones juridicas similares. Esto es lo que explica, asimismo, “la potencialidad colectiva que encierra” toda ADI, en tanto el objeto de escrutinio son normas generales y abstractas, “con independencia de cualquier circuns- tancia 0 contingencia que pudiera suscitarse en el momento de subsumir las previsiones de las normas impugnadas en las relaciones especificas”. En el contexto referenciado, se advierte que la norma cuyo control se pretende en estos autos constituye materia habilitada para ser revisada por la vie intentade, toda vez que lo cuestionado es lo dispuesto por una ley provineial con cardeter impersonal, general y abstracto, y Ia regulacién se postula -en principio- como potencialmente lesiva del ordenamiento cons- titucional. Por su parte, y a la luz de las consideraciones vertidas precedentemente, el caso conereto se configura en autos por cuanto media un interés suficiente para proponer la pretensién decla- rativa, mediante Ia cual Ios accionantes procuran superar la situacién de falta de certeza en cuanto a una probable lesién futura que se materializaria si sus haberes fueran liquidados de acuerdo con las previsiones dispuestas por la ley cuestionada. Dicho interés se concreta, precisamente, frente a la posibili- dad de sufrir un dafio, que podria derivarse de la 295 efectiva aplicecién en sus haberes de los reajustes dispuestos por la modificacién introducida por la Ley n.° 10694 en su similar n.° 8024 (TO por el Decreto n.° 40/2009; hoy, Ley n.° 8024 [TO por el Decreto n.° 407/2020)); dichas normas, al tiempo de promocién de la demanda, no habian sido aplicades a los actores, lo que ratifice que el control de consti- tucionalidad requerido ha sido oportunamente instado, en forma preventiva. En efecto, los actores son titulares de un beneficio previsional provincial y de otros ingresos por arrendamientos, alquileres 0 beneficio previsional de una caja profesional, acumu- Iados conforme la legislacién vigente al tiempo de su otorgamiento y el contenido de la legislacién cues- tionada en su regularidad constitucional crea, respecto a estos, un estado de hecho aciual de incer- tidumbre sobre la posibilidad de ver afectada la liqu dacién de sus haberes, en cuyo mérito, la declaracién judicial resulta un medio necesario para evitar ese daiio, En esa situacién, la intervencién de este Tribu- nal se presenta, en este estadio del proceso, como Justificada para alcanzar la finalidad enunciada; esto es, producir un estado de certeza juridica en aquellos conflictos de naturaleza constitucional. Ahora bien, cabe precisar que lo que ha de constituir objeto de indagacién constitucional en la presente causa son estrictamente las disposiciones de la normativa previsional, en su redaccién, a partir de las modifica- ciones introducidas por la Ley n.° 10694, sin que la admisién formal de esta accién habilite el cuestiona~ ‘mento de normas dictadas con anterioridad, vigentes ¥ aplicadas por el ente previsional local y que, a la ‘sazén, ya han sido objeto de escrutinio constitueional por este Tribunal. En concreto, y no obstante lo propugnado por los actores en su escrito de demanda, el objeto de ta presente accién no podré extenderse al andlisis de normas anteriores que, en su oportunidad, han introducido reformas en el régimen previsional locals v.gr: la Ley n.° 10333. Bs que este Tribunal ya se ha expedido respecto de ella.Y, aun si asino fuera, la reiterada aplicacién de sus disposiciones en la determinacién de los haberes previsionales de los actores la toma imevisable por esta via, desde que, frente a la consumacién del daiio que eventualmente aquella hubiera podido ocasionar, la ADI resulta irre- mediablemente inadmisible, En efecto, si el TS pudiera desplegar dicho andlisis, en todo momento, todas las cléusulas previsionales estarfan potencial- mente sometidas a un control directo en forma permanente. Esto, “ademés de ordinatizar la compe- tencia originaria de este Alto Cuerpo, que dejaria de ser excepcional, generaria una gran zozobra en el sistema jurfdico cordobés: el entero entramado296 ‘Mawuss. Anrowto Gonzitez Castro nommativo -ineluye a las previsiones de la més alta Jerarquia constitucional- estarfa sujeto a permanente examen” por via de una ADI. En aquella oportunidad se examind de modo exhaustivo Ia pretensién de los actores de que la base para la determinacién del haber previsional esté constituida por el cien por ciento (100 %) del haber bruto pereibido por el activo, y se especificd que la ley previsional no garantiza ese guarismo sino una proporcién, que nunca podré ser inferior al ochenta y dos por ciento (82 %) del sueldo liquido de! trabajador activo. Por ‘iodo ello, estimamos, Ia ADI interpuesta por los acto- res resulta formalmente admisible en los términos expuestos, y asi debe declararse. Il, TRAMITE APLICABLE Respecto al trémite aplicable, traténdose en la especie de una accién declarativa de inconstitucionalidad (art. 165, ine. 1°, ap. a, de la CP), que participa del carécter de las accio nes declarativas de certeza o meramente declarativas (arts. 413 y 418, ine. 3, CPCC), corresponde adoptar el procedimiento de juicio abreviado previsto por los articulos 507 y subsiguientes del CPC. II. MEDIDA CAUTELAR. III.1 Los actores soli- citaron que como medida cautelar se ordene a la Caja cl respeto irrestricto del denominado niéicleo duro previsional. Esto, con el fin de que se abstenga de retener las sumas que pudieran perforarlo (tomén- dose en cuenta el total de las reducciones operadas a lo largo del tiempo). I1L2 En relacién con ello, cabe destacar que, en principio, la sola circunstancia de que se trate de una ADI no excluye la procedencia de este tipo de medidas, que solo puede disponerse en supuestos excepcionalisimos en tanto se den los demés requi- sitos necesarios para su admisién: a) verosimilitud del derecho invocado; b) peligro en la demora; ) que la cautelar no pudiere abtenerse por otto medio precautorio; y d) contracautela (arts. 483 y cc., CPCC). El peligro en la demora, entendido como “perjuicio inminente, irreparable urgencia o circuns- tancias graves aunque sea como posibilidad”, es el que impone “una apreciacién atenta, con el objeto de establecer cabalmente si las secuelas que lleguen a producir los hechos que se quieren evitar, pueden restar eficacia al reconocimiento del derecho en juego, operado en una sentencia posterior”. En el ‘caso, los aetores, bajo la invocacién de que se lesio~ nan y afectan sus derechos y garantias de jerarquia constitucional, han solicitado la medida cautelar de no innovar. Asi, requirieron que, en forma preven- tiva, se suspenda la aplicacién de las nuevas dispo- siciones que se incorporan al régimen previsional local, en la medida en que ellas impliquen retener sumas que perforen el niicleo duro previsional. Con cita de precedentes de la Camara Federal de la Segu. ridad Social, alegan que, en su caso, por integrar un colectivo vulnerable, el peligro en la demora no es material, sino vital. Especifican que se encuentran transitando los iiltimos afios de vida y dicho riesgo se vislumbra no solo en la posibilidad cierta de su fallecimiento, sino también en el mantenimiento de Ja calidad de vida de la que se los privaria, Traen a colacién el carécter alimentario de las prestaciones previsionales y los prineipios que informan el Dere- cho de la Seguridad Social. I11.3 La peticién nos obliga a efectuar un riguroso y minacioso examen de los artfculos que integran la ley y su reglamentacién a fin de verificar, si en principio (prima facie), resulta verosimil la supuesta afectacién y lesién a los derechos y garantias consti tucionales, como asf también el peligro que existiria en la demora hasta el pronunciamiento definitive. La verosimilitud del derecho invocado y el peligro de Ja demora estén intimamente vinculados. A mayor verosimilitud del derecho puede ser menos rigurosa la acreditacién de la gravedad e inminencia del dati. Ala inversa, cuando el daffo es gravisimo o irepara- ble el andlisis de la verosimilitud del derecho puede ser més atenuado, Empero, se ha sustentado que la apariencia de buen derecho ( fiumus boni iuris) es Ja verdadera causa de la proteccién cautelar, y que la imeparabilidad de los perjuicios o la frustracién de la sentencia es una condicién previa. La proce- dencia de este tipo de medidas debe analizarse con criterio restrictivo y con mucha prudencia, pues su objeto roza el Ambito de lo cognoscitivo sometido a decisién en el proceso principal. Al tratarse de una cautelar que busca suspender la eficacia de una ley, los requisitos de su procedencia deben ser lo sufi- cientemente sélidos para conmover una normativa emitida por el legislador en la cual se encuentra comprometido el interés piblico, la presuncién de legitimidad y la divisién de poderes . Ha seftalado la Cémara Nacional Contencioso Administrativo Fede- ral de la Capital que cuando “se cuestiona la vali- dez de una norma legal, fa presuncién de legitimidad es més fuerte que la otorgada por el art.12 de la ley 19.549 al acto administrativo, por lo que la apreci cién de los recaudos que hacen viable la suspension cautelar de sus efectos requiere una especial pruden- cia (.) De este modo, la procedencia de una medida cautelar como Ia requerida es de interpreta restrictiva, cuando la verosimilitud del derecho esté fundada solo en la pretendida inconstitucionalided —-_(CUADERNO DEL TALLER DE JURISPRUDENCIA LY TL de la norma, que en principio no puede tenérsela por acreditada en virtud de Ta referida presuncién de vali- dez”. No obstante, cuando la verosimilitud del dere- cho surge notoria, palmaria y manifiesta, y el dato es muy grave o de dificil reparacién, es indudable que compete a la Justicia garantizar los derechos funde- mentales en juego proveyendo a Ja cautelar, en un ponderado anélisis de los aspectos sefialados en el puto precedente, junto con el principio de propor- cionalidad y sus subprincipios de idoneidad y nece- sidad, No caben dudas que las medidas cautelares constituyen un componente neceserio del derecho a la tutela judicial efectiva, consoligado por las normas constitucionales e internacionales. TIL4 En el derecho europeo, existen dos concep- ciones para analiza la verosimilitud del derecho. De tuna parte, una concepeién negativa, por la cual la pretensién no debe presentarse, en el primer examen, desprovista de razonables fundamentos, y, de otra parte, una concepeién positiva, donde el tribunal analiza sumariamente las probabilidades de prospe- rat la pretensién principal. En este sentido, expresa Garofa de Enterria que la proteccién cautelar no debe ser otorgada sia la pretensién del demandante le falta la apariencia de buen derecho 0, desde otra perspec- tiva, si la posicién de la Administracién aparece, en principio (prima facie) como fundada. La CSIN ha seffalado que las medidas cautelares “no exigen el examen de certeza sobre la exisiencia del dere- cho pretendido, sino solo de verosimilitud. Es més, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicién a la finalidad del instituto cautelar, que no €s otra cosa que atender a aquello que no se excede del marco de lo hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad”. También ha seflalado que, en los juicios contra el Estado, la verosimilitud del dere- cho de quien Ta requiere exige una severa aprecia- cin de las circunstancias del caso y una actuacién de suma prudencia, pues ella debe sortear la presuncién de validez del accionar estatal y el interés piblico comprometido, TILS Como expresan los juristas italianos Delpino y Del Giudice, en Ja tutela cautelar administrativa aparecen dos exigencias contrapuestas. Por un lado, la del recurrente que pretende evitar que se ejecute luna posible ilegitimidad, y por el otto, a de la Admi- nistracién, interesada en ia ejecucién de las medidas establecidas en funcién del interés piblico compro- metido. En este marco, el juez no se limita a un control sumario sobre la mera legitimidad extrinseca de la actividad estatal cuestionada, sino que imp! citamente se introduce en la administracién activa 297 efectuando una valoracién de Jos intereses sustan- ciales en conflicto, a fin de adoptar una definieién provisoria, hasta tanto se resuelva definitivamente Ja controversia. De allf que la funcién judicial, con mayor razén la de jerarquia constitucional, tiene la alta responsabilidad de ponderar, en un adecuado equilibrio y armonia, el interés piblico (y con ello el de la sociedad toda) conjuntamente con los dere- chos fundamentales de los ciudadanos, su dignidad vital y circunstancial. En este marco, los derechos previsionales deben ser cuidadosamente analizados atento su noble finalidad tuitiva de salvaguardar una vida plena y saludable de quien, en actividad, ha prestado servicios a Ja comunidad, eumpliendo con todes los requisitos para acceder al beneficio previ- sional. La existencia o inexistencia de otros remedios procesales no resulta susceptible de tratamiento en esta causa, por cuanto, aun cuando pudieran existir ‘otros mecanismos idéneos con la medida precautoria pertinente, es necesario actuar con premura, atento los sensibles y relevantes derechos sociales esgri- midos. Razén por la cual, en esta accién interpuesta corresponde el anélisis de la cautelar peticionada, a fin de garantizar més intensamente la tutela judicial ‘fectiva por encima de los formalismos excesivos. IIL6 Siguiendo estas premisas, con el efecto de preservar el derecho de los justiciables y tranquilizar su espiritu dentro de ciertos limites, atento su preocu- pacién y agravio cuando afirman que “[E]n definitiva la reduccién supera el 48% del haber originario.Se viola claramente el ‘nticleo duro™, es dable precisar lo siguiente: Respecto a la incertidumbre suscepti- ble de provocar Ia afectacién al nficleo duro avalado reiteradamente por Ia jurisprudencia de este Tribu- nal, esto es, el derecho a pereibirel ochenta y dos por ciento (82%) del sueldo Ifquido o neto del activo, no corresponde disminucién alguna de este porcentual en el caso de autos, por las razones que se explici- tan en el punto siguiente. Tampoco es pertinente el descuento adicional del diez por ciento (10 %) por superar (en su momento 0 actualmente) el sueldo del Gobemnador a que hace referencia el articulo 53 de la Ley n.° 8024 (TO por el Decreto n.° 40/2009), conforme a la modificacién introducida por el arti- culo 33 de la Ley n.° 10694 (hoy, Ley n.° 8024 [TO por el Decreto n.° 407/2020)) y del que se agravian Jos actores, por cuanto, en principio, cautelarmente deviene en inaplicable, puesto que debe entenderse que ya esté englobado dentro del dieciocho por ciento (18 %) de descuento para llegar al ochenta y dos por ciento (82 %) del liquido o neto del activo y el correspondiente porcentual.298 TILT Para quien tiene una jubilacién 0 pensién provincial y percibe otro beneficio en una caja profe- sional, no corresponde descuento alguno por aporte solidario atento lo normado expresamente por el ar culo 58, inciso 8, del relevante Decreto reglamen- tario n° 408 publicado el 19 de junio de 2020, con posterioridad a Ja presentacién de la demanda, que cen general atentia en ciertos aspectos los efectos de In ley, y en este caso, excluye del descuento de hasta el veinte por ciento (20 %) a quienes acumulen un beneficio acordado por las cajas profesionales. Lo mismo sucede para quienes perciben una jubila- ci6n o pensién provincial y alquileres, por cuanto el articulo 58, inciso 9, de Ja referida reglamentacién también excluye del descuento de hasta el veinte por ciento (20 %) en concepto de aporte solidario a quienes se encuentren inscriptos como cuentapro- pistas por locacién de inmuebles 0 arrendamiento de campos. En consecuencia, en loss upuestos de autos, el niicleo duro y por ende el derecho a perci- bir el ochenta y dos por ciento (82 %) -jubilacién- del Iiquido o neto del activo quedan absolutamente preservados aun percibiendo otro beneficio previ- sional o ingreso patrimonial. TIL8 La movilidad de las prestaciones deberd ajus- ‘arse a lo dispuesto por el artfoulo 32 de Ia Ley n° 10694 hasta que se dicte la resolucién de fondo. Ello atento a la complejidad de esta temética, las cireuns- tancias econémicas y operativas descriptas en la exposicién de motivos de la nueva ley y el interés piiblico en juego. TIL9 En el presente caso, la solucién propuesta tiene el propésito esencial de tranquilizar y clari- ficar provisionalmente la interpretacién de la ley y su reglamentacién, pretendiendo tutelar razonable- ‘mente y en principio, los importantes derechos de las personas mayores, la viabilidad del sistema previsio- nal y el interés piiblico en juego. Actividad: Manust Anrosio GoNzitez CASTRO U1L.10 Por iiltimo, cabe recordar que lo explici- tudo precedentemente en modo alguno implica un adelento de opinién respecto deo queen su momento serd materia de resolucién de fondo, mediante un profundo andlisis respecto a si la norma legal y su reglamentacién, se ajustan a la Constitucién y a los Tratados Internacionales, a sus prineipios y valores Por los motivos y argumentos expuestos, y habién. dose expedido la Fiscalia General de la Provincia, SB RESUELVE: I. Admitir formalmente la accién declarativa de inconstitucionalidad incoada por los sefiores H. G. G., J.C. P.y H.A.R,, mediante apoderado, en contra de la Provincia de Cérdoba y de la Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de la Provineia, por medio de la cual han solicitado que se declare la inconstitucionalidad de los articulos 32 y 35 de Ley n.° 10694. IL Dar trimite a la presente accién en los térmi- nos de los articulos 507 y subsiguientes del Cédigo Procesal Civil y Comercial.En su mérito, eitese y emplicese a las demandadas Provincia de Cérdoba y Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de la Provincia, para que, en el plazo de seis dias, por su orden, comparezcan a estar a derecho, contesten la demanda, offezcan la prueba de que hayan de valerse Y, en Su caso, opongan excepeiones 0 deduzcan Teconvenci6n, bajo apercibimiento. IL. No hacer lugar a Ia medida cautelar solicitada en Jos términos propuestos por la parte actora. TV, Disponer se tengan presentes las pautas inter- preiativas efectuadas en los considerandos de este pronunciamiento. Protocolicese, hégase saber y dese copia, Sra. Presi- dente Dra. Maria Marta CACERES de BOLLATI Sres. Vocales Doctores Domingo Juan SESIN Aida Lucia Teresa TARDITTI, Luis Enrique RUBIO Maria de las Mercedes, BLANC GERZICICH de ARABEL Sebastian Cruz LOPEZ PENA Luis Fuge- nio ANGULO MARTIN » 2 3) {Cuil es el bien juridico protegido? {Qué complejo normativo se encuentran protegidos? {Qué facultades o deberes reconoce o impone al tribunal respecto del control de convencionalidad? En qué cree usted que se pueden fundar los mismos? 4 5) 5 {Cudles son los presupuestos para la admis {Cual es la solucién del tribunal?” {Qué tipo de control de constitucionalidad tenemos en nuestro sistema? idad de la accién declarativa de inconstitucionalidad?(CusbERNo DEL TALLER DE JURISeRUDENCIA LY TL 299 j 1) ¢Qué doctrinas y/o j sostienen cada una de ellas? ¢Usted con jurisprudencia son invocadas por las partes para la resolucién det litigio? Qué ierda con lo sostenido por cada una de las doctrines en cuesti 8) {Qué derechos constitucionales advierte usted que estén en pugna? 9) Desde el modelo jur{dico multidimensional propuesto por el Dr. Martinez Paz, ;qué modelo de sociedad revels el fallo? 10) Desde e! modelo juridico multidimensional propuesto por el Dr. Martinez Paz, zqué concepto antropoldgico revela el fallo? 11) Desde el modelo juridico multidimensional propuesto por el Dr. Martinez Paz, 2qué concepto de ética revela el fallo?EALLO 3 ADMINISTRACION FRAUDULENTA - SOBRESEIMIENTO - SOCIEDAD ANONIMA - CONSENTIMIENTO - REPRESENTANTE LEGAL - SOCIOS — DEFRAUDACION Tribunal: Juzgado de Control en Jo Penal Econdmico de Cérdoba Fecha: 23/11/2017 Partes: §. M.A. p.s. a. Defraudacién por administracién fraudulenta | Sobreseimiento - Art, 350 inc. 6° Publicacién: MJ-JU-M-108531-AR | MJJ108531 = Corresponde sobreseer totalmente al encartado por el delito de defraudacién por admi- nistracién infiel, pues del instrumento contractual acompaiiado se desprende que el encariado se desprendié de la totalidad de su participacién societaria en una sociedad anénima, y que el resto de Jos socios integrantes de dicha sociedad adquirieron, en distintas proporciones, acciones ordinarias, nominativas y no endosables, declarando expresamente no tener ningiin tipo de reclamo respecto de la persona de aquél en su calidad de socio/accionista, més ain que aprobaban su actuacién como presidente y/o representante legal de la Sociedad, de lo cual puede Iogicamente colegirse que el daiio que fuera oportunamente denunciado ha sido reparado mediante esta convencién. NR: Se advierte que este fallo no se encuentra firme, Cérdoba, 23 de noviembre de 2017. VISTA: La presente causa caratulada: “S.,M. A. p. s. a, defraudacién por administracién fraudulenta s/ sobreseimiento - art, 350 inc. 6° (SACN? 1089103), a fin de resolver fa situacién legal del imputado M. A.S, DNL. n° xxx.xxx, prio, n° 1.254.769 sece. AG., argentino, empresario, nacido en esta Ciudad de Cérdoba, el 200% de 200% de xxx, con domicilio sito en calle L. 6, Manzana xx, Barrio Jardin Claret de esta Ciudad, hijo de J. A. S. y G. C.F. DELA QUE RESULTA: EL HECHO: “En la ciudad de Cérdoba y por medio de un acta constitutiva, el siete de julio de dos mil nueve, M. E.F, junto al imputado de autos M.A, S.3M.J.83M.J.E. 8. yM. D. S,, constitu- yeron una sociedad anénima denominada “Innova- pack S.A.”, designéndose para integrar el directorio al encariado M. S. en el cargo de presidente de Ia empresa y @ M. F. como vicepresidente, autorizan- dose en el acta misma a su presidente y a la Cra. M. J.del S.y al Cr. C. S. J. para que cualquiera de ellos inicie los trémites necesarios para lograr la confor midad administrativa de la sociedad. Asi, bajo esas circunstancias, M. S., quien por entonces ejercia la administracién de la sociedad, inicié los trémites de inscripcién dela misma ante la Inspeccién de Socieda- des juridicas bajo expediente N° 0007-077834/2009 con fecha 14 de julio del 2009 para la verificacién de requisitos y su posterior inscripeién en el Registro Piiblico de Comercio, sin embargo dicho expediente qued6 observado desde el 07 de diciembre de 2009 a Ia espera que el Presidente S. acompaiie la boleta que acredite el depésito bancario por el 25% del capital social, cosa que nunca sucedié, Asf las cosas, con fecha cuatro de marzo de dos mil diez en las proximi- dades de la sucursal del Banco Roela sita en Avenida San Martin nro. 56 de la Ciudad de Cérdoba, en horas del mediodia, M. E. F. se reunié con M. A. S. y el Cr. de la empresa Carlos Boragine, lugar donde M. Fle habria entregado al imputado S., en presen- cia del profesional mencionado Boragine, la suma de $110.000.- (ciento diez mil pesos), en calidad de aporte dinerario para la sociedad Innovapack SA., dicho aporte, fue inmediatamente reconocido por el administrador S. al remitir mediante correo electré- nico a los demas socios y al estudio contable, el deta- lle de cada uno de los ingresos y egresos de la firma. ‘Sin embargo ello, en fecha que no se ha podido pre sar con exactitud, pero que se podria ubicar entre la fecha de entrega del dinero por parte del socio M. F. (€l 04 de marzo de 2010) y el treinta y uno de agosto del mismo aifo, momento en que se requirié la disolucién de la sociedad; y que fuera consentido por los demas socios el 09 de septiembre de 2010, a través de la escritura nro. 179 labrada por Ia es bana Liliana Olga Varrone, donde se designé liq dador al contador piblico Horacio Hugo Riba, el imputado M. S., infringiendo el deber que le corres- pondia de tutelar y resguardar de modo diligente los t302 intereses pecuniarios confiados en deirimento de la sociedad que administraba, maliciosamente y con 4nimo de luero, se habria apoderado de la suma de dinero mencionada, no destindndola al cumplimiento del objeto social como comespondia. En ese sentido, el 31 de julio de dos mil once, el liguidador Riba al presentar el segundo balance de liquidacién de la sociedad en cuestién, no contemplé el mencionado aporte societario de ME, aclarando que no existian elementos suficientes ni recibos, para poder incluir el aporte de $110,000 que habria realizado F,, situa- cién ésta que quedé materializada al llevarse a cabo una reunién de socios en la sede social sita en Av. 0 “Higgins nro. 4080 de Barrio Jardin Espinosa de la Ciudad de Cérdoba, 1o que quedé documentado en la Escritura nro, 251, labrada por la Escribana Rosario Ramos Serra, donde el encartado M. S. desconocié el aporte realizado por el socio M. F. con el consi- guiente perjuicio econémico.” TH) Que a #8, 464/468 los Dres. M. X. A. y J. M. A, codefensores del imputado, luego de realizar un resumen de las actuaciones y a los fines de la investi- gacién, manifiestan que si bien tienen varios elemen- tos de prueba para solicitar, existen dos elementos nuevos que fueron incorporados con posterioridad a que el Sr. Fiscal decidiera Ia elevacién a juicio de la presente causa: uno, la presentacién realizada por el denunciante por la que rentneia a su intervencién como querellante particular y desiste de la demanda civil (f. 386), el otro, el “contrato de compraventa de acciones” del 25 de junio de 2014, por el cual S. vende sus acciones a los demas socios de Innove- pack S.A., entre ellos el denunciante F. Instrumento, que entiende la defensa si bien debe ser analizado en su totalidad, puntualiza la cléusula sexta punto iv), del que se desprende y conforme acontecieron los hechos, que la venta de acciones del 25 de junio de 2014 iba supeditada a la renuncia de la part pacién del denunciante en la presente causa, lo que ocurrié con fecha 1 de julio de 2014, porque, afirma Ja defensa, “. las diferencias existentes con S., ya se encontraban reparadas para él (.) Ante estos nuevos elementos para el Sefior Fiscal, en donde las, partes-ex socios de Innovapack- han solucionado y conciliado sus diferencias, y hasta se podria hablar de una “reparacién” ya que coneretamente el denun- ciante, renmncia a ser querellante perdiendo para el interés la causa, nos lleva a preguntarnos entonces si Justamente este no el caso concreto establecido por el nuevo inciso 6 de articulo 59 del Cédigo Penal, el cual ha incorporado por Ley 27.147 una causal mas de “extincién de la accién “ (.) Ahora bien, si del Manes Anrowio GonzALez CASTRO contrato de compraventa de acciones al que hemos hecho referencia y a la renuncia expresa del demun ciante y socio como querellante y actor civil, surgiria claramente que efectivamente M. S. actub correcta. mente como Presidente de Ia sociedad Innovapack S.A., manifestado esto por fodos los socios de una sociedad eso ya se encontrarfa conciliado y reparado como bien lo exige el nuevo inciso del Cédigo penal que incluye a Ia conciliacién y reparacién integral del perjuicio, entonces sin lugar a dudas el continuar con esta investigacién no seria més que un desgaste Jurisdiccional por parte de la Justicia, encontrén. dose claramente extinta la accién penal.” Asimismo, y si bien al tiempo de efectuarse la presentacin de esta solicitud la reforma el C.P-P. no se encontraba vigente, conforme de igual modo, lo expresan los, Ietrados, citan a su favor la aplicacién de este criteria por la jurisprudencia provincial en la causa “Caldera, Marisa Griselda y Otros p.ss.aa. lesiones leves cali- ficadas, estafa y privacién ilegitima de la Libertad” - Expte, 2397216 del Juzgado de Control N°7 y del Tribunal Superior de Justica en la causa “Reynoso, Gabriel, p.s.a. lesiones graves calificadas, etc.-Re- curso de Casacién-SAC N° 2094441. Por todo lo expuesto la defensa solicita el sobreseimiento de su defendido en fimeién de los arts. 348 in fine y 350 inc, 4° en virtud del inciso 6°, articulo 59 del CP. IV) Que af, 469/470, obra en autos decreto de fecha 28 de agosto de 2017 por el cual el Sr. Fiscal de Instruc- cién resuelve tener por renunciada la intervencién como quereliante particular y la instancia de actor civil de M. E. F,, cuya presentacién fuere efectuada con fecha 01/07/2017 (ff. 386/387) y prescinde del ejercicio de ta accién penal en los términos del art 13 bis, inc. 5 C.PP, en favor del imputado M. A. S. Resolucién que fue notificada a las partes segiin desprende de las constancias obrantes a ff. 471/478 de autos. TID) Que a f5. 480/481 el Sr. Fiscal de Instruccién, insta el sobreseimiento total de M. A. S. por supuesto autor del delito de Deftaudacién por administracién infiel (art. 173 inc. 7 del C.P.), en virtud de fo estable- cido en los arts. 348 y 350 inc. 6° del C.PP por api: cacién del criterio de oportunidad del C.PP. art. 13 bis inc. 5 (conciliacién entre las partes), en funcién del CP. art. 59 inc. 5 (aplicacién de un criterio de oportunidad) e ine. 6 (conciliacién o reparacién inte- gral del perjuicio). IV) DICTAMEN JURISDICCIONAL: El suscripto comparte los argumentos vertidos por el Sr. Fiscal 4° Instruccién en cuanto corresponde la desincrimin cién definitiva del encartado M. A.S., toda vez qU° | |(Cuapenvo DEL TALLER DE JURISPRUDENCIA Ly IT 303 considero procede Ia extineién de la accién penal por aplicacién del principio de oportunidad. En funcién de la reciente reforma al Cédigo Procesal Penal de la Provincia de Cérdoba, y especificamente en lo que @ ladisponibilidad de la aceién penal se refiere, deviene esclarecedor y conveniente fa definicién de una serie de pautas que permitan la mejor intelecci6n y aplica- cidn de este instituto, Ast las cosas, y constituyendo el ejercicio y promocién de la accién penal un impe- rativo a cargo exclusivamente de los érganos del Estado (Ministerio Publico) en cumplimiento del interés piblico y como expresién del principio de legalidad, Ia disponibilidad de dicha accién se presenta en nuestro Derecho, a diferencia de otras legislaciones donde es la regla, como un modelo de excepeién, por ello se habla del “principio de oportu- nidad reglado”. Esto significa que para que su gplica- cién proceda, debe ser prevista por manda legal, reunirse las condiciones que dicha ley contenga, y ejercerse conforme el procedimiento que a tales fines se regule. En el afio 2015 por Ley 27.147 (BO 18/6/2015) se modificaron los arts. 59, 71, 73 y 76 del CP, lo que implicé, entre otras cuestiones, la introduccién en el art. 59 de dos institutos de extin- cién de la accién penal, a saber, la oportunidad (art. 59 ine. 5°)y la conciliacién o reparacién integral del daiio (art. 59 ine. 6°), habilitindose asimismo la conversién de la accién piiblica en privada (art. 73), y dejando la regulacién de las condiciones de proce- dencia a cargo. de los cédigos procesales penales provineiales. En el Cédigo Procesal Penal de Cérdoba, la reforma se introdu jo en el Seccién Segunda del Titulo Primero arts.13 bis al quinquies mediante la ley N° 10.456 con vigencia desde el 16/06/2017. Dentro de este marco normativo, los Tineamientos que resultan necesarios establecer estén referidos, en orden cronolégico, a la actuacién que cabe a la jurisdiccién ante el pronunciamiento del Ministerio Publico que dispone de la accién penal, y como consecuencia directa de ello, la oportunidad procesal en que se esgrime, las condiciones de su procedencia y finalmente la inexistencia de supues- fos que excluyan su viabilidad. En este cometido, advierto que de la letra del art, 13 bis primer pérrafo surge con toda claridad que el Fiscal de Instruceién s quien podra prescindir total o parcialmente del ejereicio de 1a accién penal piblica o limitarla a alguna de las personas que intervinieron en el hecho algunos de los hechos, consagrando de esta manera la reforma, la plena divisibilidad objetiva y subjetiva en materia de disponibilidad en manos del represen- tante del Ministerio Publico Fiscal, lo que resulta légico y coherente en un sistema ecusatorio como el que impera en nuestro procedimienio penal. Conforme el iltimo pérrafo del art. 13 bis, surge que la decisi6n del Ministerio Piblico respecto a la. no procedencia de una regla de disponibilidad, no seré susceptible de impugnacién alguna. Esto conduce a Ja interpretacién forzosa del caricter vinculante de la decisién del Fiscal en el caso que esta fuera por la negativa en la aplicacién de este instituto, desde que la misma resulta irrevisable. Ahora bien, en el caso que el Sr. Fiscal decida la aplicacién de un criterio previsto por el art. 13 bis, extinguiendo la accién penal y solicitando en consecuencia el sobresei- miento del imputado en los términos del art. 350 in, 6°, como es el caso trafdo bajo estudio, el andlisis jjurisdiccional respeto de esta resolucién, es regulada por el primer pérrafo del art. 13 quater del CPP que reza:"La decisién que prescinda de la persecucién penal determinaré que el Juez de Control, a instancia del Fiscal de Instruccién, declare extinguida la accién publica con relacién al participante en cuyo favor se decide mediante el dictado de una sentencia de sobre- seimiento.”, como asimismo por los arts. 348 y ss. del CPP, dispositivo legal que en su tltimo pérrafo establece que “En caso de desacuerdo del Juez regira elarticulo 359 de este Cédigo, salvo en los supuestos del articulo 13 quater del mismo.” (Lo destacado me pertenece). Es decir, que en principio, el Juez no podria discrepar en los términos del art, 359 del CPP con la decision fiscal de prescindir de la persecucién penal, sin embargo la intervenci6n jurisdiccional es requisito que el mismo art. 13 quater y 348 y ss. mantienen incélume para la culminacién del proceso penal por sobreseimiento. En consecueneia, entiendo {que corresponde a la jurisdiceién efectuar un control respecto a las causales de procedencia por las que se dispuso de la accién penal, como asimismo respecto de su oportunidad procesal, y si concurren al caso alguna de las condiciones que excluyen la aplicacién de este instituto. Similar interpretacién se ha soste- nido al analizar el cardcter no taxativo de la enume- racién del art, 13 ter del CPP, al decir que, “, También la jurisdiccién podra rechazar un pedido de disponi- bilidad requerido por una instancia de sobreseimiento Gel Ministerio Publico atin sin darse alguno de los supuestos previstos taxativamente en el art. 13 ter, cuando se advierta una situacién no contemplada que evidencie su contradiecién con los fines del instituto. Pero para ello, el Tribunal deberd invocar las razones por las que resulte evidente que ese delito no puede incluirse entre los comparativamente menos necesi- tados de pena propios de la disponibilidad. De modo que los pedidos de sobreseimiento por disponibilidad en estos casos, deberdn sortear un andlisis material304 Manes, Anrowio GonzAt#z. Castro de racionalidad- en el sentido de no arbitrariedad- para vincular al tribunal.” (Buteler, Enrique R.”Di ponibilidad de la accién penal y suspensién del proceso a prueba en Cérdoba. Editorial Mediterré- nea. Cérdoba, 2017, p. 83). Cabe asimismo reiterar que la imposibilidad de revisién ha sido consagrada s6lo en el caso que el Fiscal interviniente decida que no procede la aplicacién de una regla de disponibili- dad, Si bien es cierto que no se ha previsto la via procesal en el caso de desacuerdo por parte del juez ‘que ejerce el control jurisdiccional frente a una deci- sién de aplicar un criterio de oportunidad, no es menos verdadero que el “desacuerdo” est contem- plado, Io que exige consecuentemente de un andlis por parte de la judicatura de la causal de sobresei- miento requerida por el Sr. Fiscal para dar funda- mento a lo aqui sentenciado. La conclusién arribada responde, sin desatender a la interpretacién literal de Jas normas reformadas, a una consideracién sistemé- tica del régimen procesal, entendiendo a sus dispos ciones como parte de un sistema cuya unidad y congruencia se debe preponderar, conjuntamente con el principio de tutela judicial efectiva. Por ello, y siguiendo el orden precedentemente enumerado, me expediré sobre Ia oportunidad procesal en que este instituto fue practicado. Al tratarse en este caso de la aplicacién del art. 13 bis inc. 5, esto es, la conci ci6n entre las partes, la misma puede ejercerse desde Ja investigacién penal preparatoria y hasta cinco (5) dias de vencido el término para oftecer prueba en la etapa del juicio. Asimismo para las causas en trémite a la fecha de entrada en vigencia de la nueva ley, la clfusula transitoria del art. $1 de le Ley 10.457, extiende el trmino durante la etapa del juicio y hasta, tanto no se inicie el debate, En el caso de autos, este Juzgado de Control se pronuncié en esta causa confirmando la requisitoria fiscal y consecuente- mente elevéndola a juicio mediante Auto N° 91/14 de fecha 15/08/2014 (ff.388/396), el que resulté revo- cado por decisién de la Cémara de Acusacién conforme surge del Auto interlocutorio N° 498/16 de fecha 12/09/2016 (ff. 455/461) al entender que no habia mérito suficiente, requiriendo la necesidad de continuar con la investigacién penal. Es precisa- mente en esta instancia de la investigacién, cuando a requerimiento de la defensa del imputado y ante muevos hechos incorporados en Ia causa (que no fueron tenidos en cuenta por el Fiscal al tiempo de formular el Requerimiento de elevacién a juicio), el representante del Ministerio Piblico solicita el sobre- seimiento en los términos del art. 59 inc. 5° y 6° del CP y art, 350 ine, 6° del CPP. En consecuencia, y conforme lo decidido por la Cémara de Acusacién la investigicién penal se encuentra en curso, siendo en consecuencia procesalmente oportuno la. disposicién de la accién penal por el Sr. Fiscal en los términos de los arts. 13 bis y 13 quinquies del CPP, y el conse. cuente pedido de sobreseimiento. En el siguiente peldafio del andlisis, corresponde ahora examinar los Tequisitos que debe cumplimentar la conciliacién o acuerdo resarcitorio (art. 13 bis inc. 5 del CPP). En el Cédigo Penal en el inc. 6° del art. 59 ha sido legis. Tado como conciliacién o reparacién integral del perjuicio, en el mismo sentido el art. 13 bis ine. 5° del CPP, sindica como causal a Ja conciliacién y conti nua el texto seffalando que “Si como consecuencia de la conciliacién y ante la existencia de dafo las mismas hubieran arribado a un acuerdo resarcitorio, el Fiscal de Instruceién sélo podré preseindir de la accién cuando la victima haya percibido la totalidad de lo convenido” Con lo cual, entiendo que el Fiscal podré disponer de la accién penal tanto en caso de que se arribe a un acuerdo de voluntades, con o sin reparacién resarcitorio, “.De este modo, el legislador local ha integrado ambos institutos subordinando la reparacién del art. 59 inc.6° a la conciliacién-prevista en ese mismo supuesto-, al colocarla como wna fase eventual suya-al menos por el momento. La repara- cién, asf concebida, se presenta solo como una alter- nativa posible pero no imprescindible para.el acuerdo de voluntades entre victima y victimario sobre la pretensién penal, que es lo central y propio de la conciliacién asf regulada” (Buteler, Enrique R. “Disponibilidad de la accién penal y suspensién del proceso & prueba en Cérdoba. Editorial Mediterrs- nea, Cérdoba, 2017, p. 77) Del euadro probatorio obrante en autos y conforme la plataforma fictica ‘ijada por el Sr. Fiscal, se advierie que el conflicto penal que produjo el daflo que pretende ser reparado, radicé en la supuesta administracién infiel en que habria ineurrido el imputado M. A. S., al haberle entregado M. E. F., la suma de $110,000 (ciento diez mil pesos), en calidad de aporte dinerario para la sociedad Innovapack SA. que se encontraba en formacién y que integraban conjuntamente con M. J S.,M.J.E.S.yM.D.S., suma de la que el imputado se habria apoderado maliciosamente, no de dola al cumplimiento del objeto social que le corres- pondia. Cabe aqui reelizar una consideracién respecto de la victima del delito cuya reparacién se persigue. La configuracidn del perjuicio que para su consumacién requiere el delito de la administracién infiel previsto en el art. 173 ine. 7° del C.P,, ha tenido como damnificado en forma inmediata al ente socie- tario, cuyo aporte para su constitucién es el que habria sido frustrado de manera abusiva, la caracte-