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JURIPRUD Resolución #0173-2022-TCE-S4
JURIPRUD Resolución #0173-2022-TCE-S4
Resolución Nº 173-2022-TCE-S4
I. ANTECEDENTES
El procedimiento de selección fue convocado bajo el marco normativo del Texto Único
Ordenado de la Ley N° 30556, aprobado por Decreto Supremo N° 094-2018-PCM, en
lo sucesivo la Ley para la Reconstrucción, así como en el Decreto Supremo Nº 071-
2018-PCM, que aprobó el Reglamento del procedimiento de contratación pública
especial para la Reconstrucción con Cambios, modificado por los Decretos Supremos
N° 084-2020-PCM y demás modificatorias, en adelante el Reglamento para la
Reconstrucción.
ETAPAS
POSTOR EVALUACIÓN
ADMISIÓN Precio Orden de Calificación y
ofertado S/ Puntaje
prelación. resultado
CONSORCIO
MEDALLITA ADMITIDO 3’083,305.49 100.00 1 ADJUDICADO
MILAGROSA.
CONSORCIO LA
MEDALLITA
(CONTINENTAL
NO ADMITIDO
CONSTRUCTORA Y
SERVICIOS
GENERALES S.A.C.-
INVERSIONES
URMA S.A.C.)
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CONSORCIO NO ADMITIDO
EJECUTOR
MEDALLITA.
CONSORCIO NO ADMITIDO
EJECUTOR EL
PORVENIR.
CONSORCIO LOS NO ADMITIDO
ALISOS.
“
****ANEXO N° 04, NO CUMPLE, de la revisión de la Oferta Económica (Folio 133) el postor
ha ofertado para el Gastos Generales en sus Monto de Gastos Generales Fijos y Variables,
resultan inexactos al realizar la verificación de los valores ofertados, los cuales se
consignan a continuación:
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Siendo así, indica que en el folio 133 de su oferta adjunta como documentación
adicional o excedente el “Desagregado de gastos generales”, en el cual se puede
apreciar los siguientes datos:
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oferta económica -Anexo N° 4 (folio 147), sin considerar que se había consignado
menos decimales o redondeado a 5 decimales en un documento excedente,
perjudicando su oferta que se encuentra al 90% del valor referencial en
comparación a la ofertada por el Consorcio Adjudicatario que ofrece al 100% del
mismo.
Además, se remitió el expediente a la Cuarta Sala del Tribunal para que evalúe la
información que obra en el expediente, resuelva y notifique a través del SEACE su
pronunciamiento, en un plazo no mayor de diez (10) días hábiles, convocándose a
audiencia pública para el 14 de enero de los corrientes.
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5.2 La oferta económica tiene una estructura que comprende los conceptos de los
costos directos, así como los gastos generales, fijos y variables entre otros, los
cuales deben ser detallados, por lo cual la oferta económica del Consorcio
Impugnante comprende desde el folio 148 al folio 131, encontrándose, por tanto,
sujeta al examen y revisión del comité de selección dicha documentación en su
integridad; por tanto, la oferta económica del Consorcio Impugnante no se limita
al Anexo N° 04 – Oferta Económica (folio 147) como equivocadamente afirma, sino
que comprende toda la estructura de costos y el detalle del Desagregado de
Gastos Generales.
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Asimismo, considera que debe tenerse en cuenta que la evaluación de las ofertas
debe realizarse de forma integral o conjunta, lo que implica el análisis de la
totalidad de los documentos presentados por el postor, los cuales deben contener
información plenamente consistente y congruente. En caso contrario, de
observarse información contradictoria, excluyente o incongruente entre sí, que
no permita tener certeza del alcance de la oferta, corresponderá declarar la no
admisión o descalificación de la misma
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5.5 En ese sentido, sostiene que las circunstancias descritas tornan incongruente la
oferta económica del Consorcio Impugnante, pues no permite tener certeza del
precio ofertado, ni del porcentaje propuesto para los gastos generales, motivo por
el cual considera que dicho postor incumplió el requerimiento establecido en el
literal e) del numeral 2.2.1.1. Documentos para la admisión de la oferta del
numeral 2.2.1. Documentos de presentación obligatoria del Capítulo II de la
Sección Específica de las bases. Por consiguiente, no corresponde revocar la
decisión del Comité de selección de declarar no admitida la oferta del
Impugnante.
5.6 Finalmente, en cuanto a los casos que adjunta el Consorcio Impugnante como
anexos de su escrito impugnatorio, señala que los mismos se refieren a “proceso
de selección con el sistema de contratación a precios unitarios” que no son
aplicables al presente caso, dado que el procedimiento de selección comprende
el sistema “suma alzada”.
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7.1 El Comité de Selección no admitió la oferta del Consorcio Impugnante debido que
presentó una Oferta Económica inexacta y/o incongruente, pues al verificar el
monto ofertado para Gastos Generales Fijos y Variables de los Gastos Generales,
en el Anexo 4 - Oferta Económica y en el detalle de precios unitarios, advirtió
inexactitud y/o incongruencia en los mismos.
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II. FUNDAMENTACIÓN:
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2. El numeral 8.2 del artículo 8 de la Ley para la Reconstrucción establece que las
discrepancias que surjan entre la Entidad y los participantes o postores en un
procedimiento de selección, solamente pueden dar lugar a la interposición del
recurso de apelación. A través de dicho recurso se pueden impugnar los actos
dictados durante el desarrollo del procedimiento hasta antes del perfeccionamiento
del contrato, conforme establezca el Reglamento para la reconstrucción.
3. Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios impugnatorios en sede
administrativa se encuentran sujetos a determinados controles de carácter formal y
sustancial, los cuales se establecen a efectos de determinar la admisibilidad y
procedencia de un recurso, respectivamente; en el caso de la procedencia, se evalúa
la concurrencia de determinados requisitos que otorgan legitimidad y validez a la
pretensión planteada a través del recurso, es decir, en la procedencia se inicia el
análisis sustancial puesto que se hace una confrontación entre determinados
aspectos de la pretensión invocada y los supuestos establecidos en la normativa para
que dicha pretensión sea evaluada por el órgano resolutor.
El literal c) del numeral 8.2 del artículo 8 de la Ley para la Reconstrucción, delimita la
competencia para conocer el recurso de apelación, estableciendo que, para el caso
de procedimientos de selección convocados por gobiernos regionales o locales, dicho
recurso es conocido y resuelto por el Tribunal, cuando su valor referencial o ítem
impugnado sean iguales o superiores a seiscientas (600) UIT.
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b) Haya sido interpuesto contra alguno de los actos que no son impugnables.
Ahora bien, el numeral 119.2 del artículo 119 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado establece que la apelación contra los actos dictados con
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De otro lado, el artículo 58 de este mismo reglamento señala que todos los actos que
se realicen a través del SEACE durante los procedimientos de selección, incluidos los
realizados por el OSCE en el ejercicio de sus funciones, se entienden notificados el
mismo día de su publicación. La notificación en el SEACE prevalece sobre cualquier
medio que haya sido utilizado adicionalmente, siendo responsabilidad de quienes
intervienen en el procedimiento el permanente seguimiento de éste a través del
SEACE.
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De conformidad con lo dispuesto en el literal g) del numeral 123.1 del artículo 123 del
Reglamento, constituye una causal de improcedencia del recurso de apelación, la falta
de legitimidad procesal del impugnante, entendida como aquella condición que lo
habilita a formular cuestionamientos respecto de un acto del cual ha participado y
que, considera, le causa agravio.
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i) No exista conexión lógica entre los hechos expuestos en el recurso y el petitorio del
mismo.
B. PRETENSIONES:
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Cabe señalar que lo antes citado, tiene como premisa que, al momento de analizar el
recurso de apelación, se garantice el derecho al debido proceso de los intervinientes,
de manera que las partes tengan la posibilidad de ejercer su derecho de contradicción
respecto de lo que ha sido materia de impugnación; pues lo contrario, es decir, acoger
cuestionamientos distintos a los presentados en el recurso de apelación o en el escrito
de absolución, implicaría colocar en una situación de indefensión a la otra parte, la
cual, dado los plazos perentorios con que cuenta el Tribunal para resolver, vería
conculcado su derecho a ejercer una nueva defensa.
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Por ello, las decisiones que se adopten en materia de las contrataciones efectuadas
en el marco de la Ley y el Reglamento para la Reconstrucción, a los cuales les resulta
aplicable supletoriamente las disposiciones establecidas en la Ley de Contrataciones
del Estado y su Reglamento, deben responder principalmente al equilibrio armónico
que debe existir entre los derechos de los postores y su connotación en función del
bien común e interés general, a efectos de fomentar la mayor participación de
postores, con el propósito de seleccionar la mejor oferta que posibilite restituir
eficientemente y con un sentido de urgencia, el bienestar perdido por los ciudadanos
y las comunidades a consecuencia del fenómeno del niño costero, así como
implementar soluciones integrales de prevención.
En esa medida, tomando como premisa los lineamientos antes indicados, este
Colegiado procederá al análisis de los puntos controvertidos planteados en el
presente recurso impugnativo.
8. Según fluye del acta del procedimiento de selección reseñado en el numeral 2 de los
antecedentes, el Comité de Selección decidió no admitir la oferta del Consorcio
Impugnante, debido a que habría presentado una propuesta económica ambigua y/o
incongruente, en cuanto a la incidencia porcentual y montos ofertados de los Gastos
Generales Variables y Gastos Generales Fijos en referencia al costo total directo de la
obra.
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10. Por su parte, el Consorcio Adjudicatario señala que la oferta del Consorcio
Impugnante no fue admitida porque los valores de los montos ofertados en su Anexo
4 - Oferta económica, respecto a los Gastos Generales Variables y Gastos Generales
Fijos, no se condicen con los obtenidos en el Desagregado de Gastos Generales,
después de verificar el producto aritmético de la incidencia porcentual de los Gastos
Variables [8.89545 %] y Gastos Fijos [1.10455 %], en referencia al costo total directo
de la obra [S/ 1´952,929.76]. Además, señala que dicha situación se replica respecto
a los montos obtenidos en el Resumen de dicho desagregado, después de verificar el
producto aritmético de la incidencia porcentual de los Gastos Variables [8.90 %] y
Gastos Fijos y Gastos Generales [1.10 %], en referencia al costo total directo de la
obra. Por tanto, considera que el monto ofertado por el Consorcio Impugnante
resultaba inexacto y/o incongruente.
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pues no permite tener certeza del precio ofertado, ni del porcentaje propuesto para
los gastos generales.
12. Sobre el particular, a fin de dilucidar este extremo de la controversia, cabe traer a
colación lo señalado en las bases integradas del procedimiento de selección, pues
éstas constituyen las reglas a las cuales se someten los participantes y/o postores, así
como el Comité de Selección al momento de evaluar las ofertas y conducir el
procedimiento.
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13. Ahora bien, como marco referencial, es necesario tener en cuenta que la evaluación
de las ofertas debe realizarse de forma integral o conjunta, lo que implica el análisis
de la totalidad de los documentos presentados por el postor, los cuales deben
contener información plenamente consistente y congruente. En caso contrario, de
observarse información contradictoria, excluyente o incongruente entre sí, que no
permita tener certeza del alcance de la oferta, corresponderá declarar la no admisión
o descalificación de la misma.
En ese sentido, debe quedar claro que lo que se busca es que la información contenida
en toda la oferta sea congruente entre sí, independientemente de la calidad del
documento, pues al formar parte de ésta debe ser objeto de revisión integral o
conjunta por parte del Comité de Selección, particularmente si se tiene en cuenta que,
por la peculiaridad del documento en cuestión y, de darse el caso de ser adjudicado
el postor, tendría incidencia durante la fase de ejecución contractual, por lo que de
existir evidentes contradicciones en la misma, haría que esta sea incongruente.
14. A fin de analizar si, como manifiesta la Entidad y el Consorcio Adjudicatario, nos
encontramos ante un error aritmético insubsanable y/o ante un supuesto de
incongruencia en la oferta económica del Consorcio Impugnante, resulta pertinente
acudir al contenido de los documentos de la oferta y a la información consignada en
ellos.
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Parte Superior:
15. Por lo expuesto, se aprecia que la oferta económica del Consorcio Impugnante
contiene tres montos distintos para los componentes por gastos generales variables
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16. En ese orden de ideas, además del error aritmético advertido, lo cierto es que las
incongruencias presentes en la oferta del Consorcio Impugnante posibilitan
considerar hasta 2 porcentajes de incidencia diferentes en su oferta económica,
respecto a los Gastos Generales variables y Gastos Generales fijos, lo cual evidencia
que nos encontramos ante una incongruencia de la misma.
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19. De otro lado, en las bases integradas se estableció la presentación del Anexo N° 4,
conforme al formato establecido en la página 68 de las misma; sin embargo, de la
revisión del contenido del Anexo N° 4 – Oferta Económica, presentado a folio 147 de
la oferta del Consorcio Impugnante, se advierte un documento distinto al exigido en
las Bases, pues incluye componente referidos a la estructura, arquitectura, instalación
eléctrica, instalación sanitaria, mitigación ambiental, seguridad y salud en obra frente
a Covid - 19, contingencia, equipamiento y mobiliario, no previstos en el mismo.
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21. En consecuencia, este Colegiado considera que la decisión del comité de selección,
respecto del incumplimiento de la oferta económica ha sido adoptada de
conformidad con lo establecido en las bases integradas; razón por la cual, en atención
a lo establecido en el literal a) del numeral 128.1 del artículo 128 del Reglamento,
corresponde declarar infundado el recurso de apelación interpuesto por el Consorcio
Impugnante en el extremo que solicitó se revoque la decisión del comité de selección
de no admitir su oferta, la cual debe ser confirmada.
22. Ahora bien, teniendo en cuenta que la no admisión de la oferta presentada por el
Consorcio Impugnante está siendo confirmada por este Tribunal, este no ha logrado
revertir su condición de no admitido en el procedimiento de selección, motivo por el
cual carece de legitimidad para cuestionar la buena pro que ha sido otorgada al
Consorcio Adjudicatario. Asimismo, este Colegiado no emitirá pronunciamiento de
fondo sobre el segundo punto controvertido, pues dicho incumplimiento no variaría
su condición de no admitido.
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Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal ponente Cristian Joe
Cabrera Gil, y la intervención de los Vocales Annie Elizabeth Pérez Gutiérrez y Juan Carlos
Cortez Tataje, en reemplazo de la Vocal Violeta Lucero Ferreyra Coral, según rol de turnos
de Vocales de Sala vigente, atendiendo a la conformación de la Cuarta Sala del Tribunal de
Contrataciones del Estado, según lo dispuesto en la Resolución N° 056-2021-OSCE/PRE del
9 de abril de 2021 y conforme al rol de turnos de vocales vigente, y en ejercicio de las
facultades conferidas en el artículo 59 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N° 082-2019-EF, y los
artículos 20 y 21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE, aprobado por
Decreto Supremo N° 076-2016-EF del 7 de abril de 2016, analizados los antecedentes y
luego de agotado el debate correspondiente, por unanimidad;
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LA SALA RESUELVE:
1.2 CONFIRMAR la decisión del Comité de Selección de otorgar la buena pro del
Procedimiento de Contratación Pública Especial para la Reconstrucción con
Cambios Nº 04-2021-MDP/CS-OBRAS - Primera Convocatoria, al CONSORCIO
MEDALLITA MILAGROSA, integrado por las empresas Comercio, Servicio y
Construcción S.A.C. e Ingenieros Contratistas de Pavimentos S.A.C.
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PRESIDENTE
VOCAL VOCAL
Ss.
Cabrera Gil.
Pérez Gutiérrez.
Cortez Tataje.
"Firmado en dos (2) juegos originales, en virtud del Memorando Nº 687-2012/TCE, del 03.10.12".
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