SALA DE LO CIVIL Y PENAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR

DE JUSTICIA DE ANDALUCIA, CEUTA Y MELILLA

A U T O NUM. 89/23

EXCMO. SR. PRESIDENTE

D. LORENZO DEL RÍO FERNÁNDEZ.
Granada a 15 de junio de 2023
ILMOS. SRES MAGISTRADOS
D. ANTONIO A. MORENO MARÍN.
D. MIGUEL PASQUAU LIAÑO.

Causa Especial Estatuto Autonomía nº 2/2023

Ponente: Ilmo. Sr. Moreno Marín

HECHOS

PRIMERO: Por el Juzgado de Instrucción numero 5 de Granada

se remitió a este Tribunal Superior de Justicia de Andalucía (T.S.J.A)
exposición razonada de fecha 25 de mayo de 2023, en relación a
presuntas conductas delictivas cometidas por D. Noel López Linares en
la actualidad parlamentario del Parlamento Andaluz, según resulta de
dominio publico, sin perjuicio, en su caso, de ulterior acreditación, y
asimismo respecto presuntas conductas delictivas de las personas no
aforadas Berta Maria Linares Carmona y Antonio García Leyva, en las
Diligencias previas de procedimiento abreviado seguidas en aquel
Juzgado de instrucción, y seguidas bajo el numero 600/2023.

Junto a la exposición razonada se adjunta documentación en soporte

físico y digital .

Recibidas las actuaciones en esta Sala el dia 26 de mayo de 2023, y

designado ponente por el turno reglamentaria y previamente
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establecido, se dictó Auto de 30 de mayo de 2023, acordando la
incoación de la causa especial y el traslado de las actuaciones al
Ministerio Fiscal para informe en los términos contenidos en dicha
resolución.

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 Por escrito de fecha 14 de junio de 2023 se emitió el informe referido en
el sentido de solicitar de la Sala la devolución de las actuaciones al
Juzgado de instrucción numero 5 de Granada, para la práctica de
diligencias de investigación que concreta en su informe, y con su
resultado proceder o no a la elevación ,en su caso, de nueva exposición
razonada a la Sala .

Se han recibido escritos de personación en esta Sala , y la solicitud de

archivo de la causa por parte de la representación procesal de Noel
López, que no procede estimar en cuanto exceda de lo que se acuerde
en la presente resolución y en los términos exclusivos en ella
contenidos.

FUNDAMENTOS JURIDICOS

PRIMERO: El conocimiento de causas que versan sobre la

eventual responsabilidad penal de personas aforadas por razón de
supuesto delito cometido en el ámbito territorial de la Comunidad
Autónoma de Andalucía corresponde a esta Sala conforme a lo
establecido en el artículo 73.3 a) de la LOPJ en relación con el artículo
101.3 del Estatuto de Autonomía de Andalucía .

Claramente tal precepto estatutario autonómico atribuye a esta Sala la

competencia jurisdiccional penal, objetiva y territorial, para la instrucción
y el enjuiciamiento de las causas penales que deban seguirse por
hechos delictivos que resulten atribuibles a quienes ostenten la cualidad
de Parlamentarios de las Comunidad Autónoma de Andalucía, durante
su mandato. Dicha atribución de competencia jurisdiccional responde a
un criterio de aforamiento personal derivada de su condición de
Parlamentario andaluz, lo que no es sino expresión de las prerrogativas
que, conforme ha declarado el Tribunal Constitucional -Sentencias
243/1988 y 90/1985, y Auto 526/1986-, pretenden esencialmente
garantizar la libertad e independencia de la institución parlamentaria, en
tanto que reflejo de la que se garantiza al órgano constitucional al que
pertenecen, y que como tales son prerrogativas derivadas de la
condición de parlamentario.

En este sentido sería competente este Tribunal superior, en relación a

los hechos relatados en la exposición razonada, respecto de Noel
López Linares, aforado como parlamentario del Parlamento de Es copia auténtica de documento electrónico
Andalucía, cuando existan, y esto es fundamental, indicios claros de la
presunta comisión de hechos delictivos por el mismo, en los términos
que analizamos en esta resolución.

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 En cuanto al resto de personas no aforadas ,a las que se hace mención
en la exposición razonada, como participes en hechos que merezcan la
consideración de delictivos, procedería, en su caso, seguir
procedimiento también contra las mismas en este Tribunal una vez
determinada indiciariamente la participación y posible responsabilidad
en los hechos del aforado, en el caso que indiciariamente se desprenda
su participación con carácter necesario, y de forma indisolublemente
unida con la persona del aforado.

Dicho esto es preciso analizar la suficiencia indiciaria de la comisión de

unos hechos que serian constitutivos de delito, y la posibilidad de su
imputación en este momento en relación a la persona aforada y a la
vista de la investigación seguida en el Juzgado de Instrucción, para
asumir el conocimiento de la causa penal respecto del mismo y en su
caso de las personas no aforadas en los términos .

Se atribuye en la exposición razonada la intervención de Noel López,

concertada con Berta Maria Linares Carmona y Antonio García Leiva,
en la planificación y decisión de ejecución conjunta, con el autor
material Pedro Gómez Rosa, en la detención ilegal cometida respecto
de la persona de María Vanesa Romero Urbano, por causa o motivos
pendientes de investigación y determinación.

La conducta atribuida a Noel López en este momento procesal de la

investigación en la exposición razonada remitida por el juez de
instrucción número 5 de Granada, en el sentido expuesto
anteriormente, determinaría la competencia de este Tribunal una vez se
valore la suficiencia indiciaria de su participación y posible
responsabilidad penal, en el curso de la investigación e instrucción
llevada a cabo ante el juzgado de instrucción número 5 de Granada,
exteriorizada con la práctica de las diligencias de instrucción necesarias
tendentes al esclarecimiento de los hechos y participación de personas,
que se investiga en dicha sede .

Siendo característica de la fase instructora del procedimiento penal

iniciado ante el juzgado de instrucción la investigación de hechos en
apariencia delictivos. Si no presentan tal carácter debe procederse al
archivo sin más (arts. 269 y 13 LECrim), por lo que salvado este control
inicial, la instrucción estará encaminada, a tenor de los arts. 299 y 777.1
LECrim, al esclarecimiento de los hechos con todas las circunstancias
que puedan influir en su calificación, así como la identidad de las
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personas que en los mismos pudiesen haber participado , y si tras dicha
indagación se advirtiesen indicios racionales de criminalidad, esto es,
datos objetivos derivados de la investigación penal de los que quepa
razonablemente deducir un juicio provisorio de responsabilidad penal
respecto de persona concreta, en este caso la persona aforada, estará

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 justificado el juicio inhibitorio de conocimiento respecto de la misma, y
por lo tanto la remisión a este Tribunal sin practicar diligencias sobre su
persona, precisamente por aquel aforamiento excepcional que le está
legalmente concedido. Pero para ello es preciso constatar la existencia
de indicios fundados que corroboren la verosímil participación o
implicación en él, más allá de la simple sospecha o conjetura,
evitándose imputaciones insidiosas o interesadas.

El análisis de la exposición razonada, en relación a la documentación

recibida en esta Sala, nos posibilita afirmar, y en ello coincide el
Ministerio Fiscal, que no se han agotado las necesarias diligencias de
investigación que permitan afirmar con la claridad necesaria en este
momento de la investigación, al menos indiciariamente, los hechos que
han sido atribuidos a la persona aforada Noel López Linares, en los
términos contenidos en dicha exposición, debiendo continuar la
investigación con la practica de diligencias de investigación esenciales
no practicadas, precisamente para poder corroborar de forma indiciaria
su existencia y alcance delictivo, respecto de Noel López y, de forma
derivada ante Tribunal, de Berta María Linares y Antonio García .

La exposición razonada remitida por el Magistrado Instructor es extensa

y minuciosa. Pero nos encontramos en la tesitura de considerarla
insuficiente en relación a las diligencias de instrucción practicadas
hasta el momento de su remisión, con renuncia a la practica de otras
claramente necesarias , en relación a los hechos que expone.

Al respecto la STS, Penal sección 1 del 03 de junio de 2015 ( ROJ: STS

2563/2015) , recogiendo anteriores lineas jurisprudenciales, en su
fundamento jurídico trigésimo noveno, delimita claramente la cuestión
cuando el procedimiento se dirige contra personas aforadas junto con
otras que no lo son, recociendo el predominio jurisprudencial de la idea
de censurar precipitadas inhibiciones o remisiones. Efectivamente la
jurisprudencia ha venido evolucionando hacía la existencia de un nivel
de indicios cualificado que permita tal inhibición, optándose por un
criterio restrictivo a la hora de aceptar la competencia por implicación
de un aforado cuando se trata de causas seguidas también contra no
aforados. La competencia se fija cuando se comprueba que existen
indicios sólidos de responsabilidad frente a un aforado. No basta
cualquier sospecha o conjetura. No son suficientes las posibilidades,
más o menos cercanas, o las alusiones no constatadas.

No es suficiente por tanto que aparezca mencionado un aforado o que Es copia auténtica de documento electrónico

se aventure la posibilidad de que en el curso de la investigación surjan

datos incriminatorios más robustos contra él. Es necesario que se
detecten indicios de responsabilidad que conlleven la necesidad de
dirigir el procedimiento contra el aforado. Cuando los únicos

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 investigados son aforados es lógica mayor proclividad a asumir desde
los primeros momentos la competencia. Cuando aparecen
implicaciones de aforados y no aforados, se viene a exigir que los
indicios surgidos frente a aquéllos reúnan cierta solidez para afirmar la
competencia del Tribunal Superior. Y esos indicios surgen una vez
practicadas las diligencias esenciales de la instrucción de la que es
competente para acodar su practicar el Magistrado Juez del Juzgado
de Instrucción. Descartalras o no practicarlas impiden una visión mas
completa del resultado de ella.

Del examen detallado de tal exposición y de la documentación remitida,

debemos concluir considerando prematura la remisión inhibitoria
realizada a este Tribunal, no habiéndose agotado la práctica de
diligencias imprescindibles para la corroboración de los hechos
expuestos como constitutivos de delito en relación a la persona de Noel
López, y la derivada de Berta Maria Linares y Antonio García .

Los indicios que han permitido al Magistrado juez instructor la remisión

a este Tribunal se basan en las declaraciones de Pedro Gómez de la
Rosa, en relación a las de la víctima María Vanesa Romero, y las
ubicaciones obtenidas del aforado Noel López y demás personas
investigadas, en determinados lugares y horas.

Aquellas afirmaciones sin embargo no han podido ser contrastadas en

forma alguna por las de otras personas no aforadas, y en su caso por la
práctica de otras diligencias de investigación que el Magistrado juez
instructor, el Ministerio Fiscal, o las partes en su caso, consideren
necesarias para la correcta determinación de cómo se produjeron los
hechos, de su carácter delictivo y de la participación que hubieran
tenido cada una de las personas intervinientes en los mismos.

No se han practicado diligencias esenciales de investigación, como son

la declaración en la sede originaria de la instrucción de personas a las
que se imputa la participación en la detención ilegal de María Vanesa
Romero, junto con Noel López, y según las declaraciones del autor
directo y material de la detención ilegal, Pedro Gómez Rosa. Confrontar
sus manifestaciones, y las imputaciones que se derivan de ellas, con
las personas no aforadas a las que se refiere, se consideran diligencias
imprescindibles e indispensables, que por lo tanto no han sido tomadas
en consideración para llegar a la conclusión que permitió la remisión a
este Tribunal Superior. Echa en falta el Ministerio Fiscal en su informe
a esta Sala no solamente tales declaraciones sino también otras Es copia auténtica de documento electrónico
diligencias, por el mismo solicitadas, para ante el Juzgado de
Instrucción, y sobre las que esta Sala por lo tanto no se pronuncia,
debiendo ser el Magistrado Juez del Juzgado de instrucción el que
resuelva al respecto, con libertad de criterio, en el seno de su

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 instrucción, siguiendo la finalidad de las diligencias previas de
investigación penal, en los términos previstos en la ley y la
jurisprudencia .

En consecuencia procede, por todo ello, remitir nuevamente las

actuaciones al Juzgado instructor para la continuación de la
investigación, sin perjuicio que pueda, en su caso, remitir nueva
exposición razonada a este Tribunal Superior, una vez practicadas las
diligencias necesarias, esenciales e imprescindibles para la
determinación de los hechos y la concreta participación de cada uno de
los intervinientes en ellos, y la individualización de la conducta personal
del aforado eventualmente constitutiva de delito, con indicios fundados
que corroboren su verosímil participación o implicación en él.

En tanto no concurran las anteriores circunstancias , con las práctica

de todas las diligencias necesarias y esenciales para su determinación ,
la investigación de los hechos postulada en la exposición razonada
corresponde al Juzgado ordinario legalmente competente para la
instrucción. Y todo ello con archivo de la presente causa especial .

Vistos los preceptos legales citados, y demás de general y

pertinente aplicación al caso, la Sala de lo civil y Penal del TSJ de
Andalucía, Ceuta y Melilla, actuando como Sala de lo penal, en
consecuencia,

DISPONE:
No incoar diligencias previas de investigación penal contra el
aforado Noel López Linares, en el momento procesal en el que se se
han remitido las actuaciones y la exposición razonada, con devolución
de las mismas al Juzgado de instrucción número 5 de Granada, a los
efectos contenidos en la presente resolución, y con archivo esta causa
especial.

Notifíquese la presente resolución a las partes personadas y al

Ministerio Fiscal.

Así por este Auto lo acordaron, mandaron y firmaron el Excmo.

Sr. Presidente y los Ilmos. Sres. Magistrados de la Sala al inicio
reseñados.
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