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GENERAL
MILENA SANMARTIN
Clase del 12 de ago. de 2020
Definición es el conjunto de normas que regulan a aquellas
personas naturales o jurídicas que profesionalmente se dedican al
intercambio de bienes y servicios (acto de comercio) a título oneroso
(con ánimo de lucro)
Se dirige a las personas naturales o jurídicas individuos o empresas.
Profesionalmente que esa actividad sea permanente
El derecho comercial podemos deducir 2 criterios
1. Subjetivo hace relación al comerciante (sujeto) regula normas
relacionada con el sujeto, obligaciones como persona y en el
ejercicio de la actividad comercial
2. Objetivista acto de comercio en sí
Se regula tanto a los comerciantes como a las actividades que estos
realizan. Ambos criterios siempre van unidos
Hace parte del derecho privado.
Todo derecho tiene fuentes (de donde deviene)
Formales ley o costumbre
Informales jurisprudencia y doctrina
Cualquier tratado internacional para que tenga vigencia en nuestro
país requiere una ley que lo apruebe y que ratifique ese tratado
Ej. Se firma el tratado, pero no empieza a regir porque es la ley la que
le da vigencia al tratado
La costumbre es la fuente más importante del derecho, art 3 del código
de comercio cuando se refiere a la costumbre dice que tendrá el
mismo valor de la ley siempre y cuando no la contradiga directa o
indirectamente y siempre y cuando no haya una norma expresa que
regule esa situación
La jurisprudencia es el conjunto de sentencias que pronuncian no solo
las altas cortes sino los jueces de la república
La doctrinason aquellos conceptos que emiten los estudiosos del
derecho, sirven como fuente aunque es remota
Las normas relacionadas con el comercio tenían una fuente
proveniente de la costumbre ya después en la época absolutista ya
había legislación, pero no en una forma coherente
Revolución francesa libertad de empresa
En esa época aparece el código de comercio como un conjunto de
normas independientes y autónomas 1807 código de comercio
napoleónico
Globalización época actual, ya el comercio es globalizado por eso se
habla de la intercionalización del comercio. Aparece también el
comercio electrónico
Artículos:
Art. 3 Validez de la Costumbre Mercantil La costumbre mercantil
tendrá la misma autoridad que la ley comercial, siempre que no la
contraríe manifiesta o tácitamente y que los hechos constitutivos de la
misma sean públicos, uniformes y reiterados en el lugar donde hayan
de cumplirse las prestaciones o surgido las relaciones que deban
regularse por ella.
En defecto de costumbre local se tendrá en cuenta la general del país,
siempre que reúna los requisitos exigidos en el inciso anterior.
Art. 4 Preferencia de las estipulaciones contractuales Las
estipulaciones de los contratos válidamente celebrados preferirán a las
normas legales supletivas y a las costumbres mercantiles.
Art. 5Aplicación de la costumbre mercantil Las costumbres
mercantiles servirán, además, para determinar el sentido de las
palabras o frases técnicas del comercio y para interpretar los actos y
convenios mercantiles.
Art. 6Prueba de la costumbre mercantilArtículo derogado por el
literal c) del artículo 626 de la Ley 1564 de 2012, 'por medio de la cual
se expide el Código General del Proceso y se dictan otras
disposiciones'
Art. 7Aplicación de tratados, convenciones y costumbre
internacionales Los tratados o convenciones internacionales de
comercio no ratificados por Colombia, la costumbre mercantil
internacional que reúna las condiciones del artículo 3o., así como los
principios generales del derecho comercial, podrán aplicarse a las
cuestiones mercantiles que no puedan resolverse conforme a las
reglas precedentes.
Establecimiento de comercio
El criterio subjetivo se refiere a los comerciantes, personas naturales o jurídicas
Los actos
Las capitulaciones matrimoniales y liquidación de sociedad
conyugal cuando uno o ambos cónyuges ostentan la calidad de
comerciante.
La interdicción judicial pronunciada contra comerciantes; las
providencias que inhabiliten a éstos para el ejercicio del
comercio; en resumen, las inhabilidades e incapacidades que
determine la ley.
Todo acto mediante el cual se modifique o revoque la
administración o representación total o parcial de los bienes o
negocios del comerciante.
La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y
los actos que modifiquen o afecten la propiedad de los mismos o
su administración
Los embargos y demandas civiles relacionados con derechos
cuya mutación o cambio esté sujeta a registro mercantil
La constitución, adiciones o reformas estatutarias y la liquidación
de sociedades comerciales, así como la designación de
representantes legales y liquidadores, y su remoción.
Fusión de empresas
El art. 172 del Código de Comercio que habrá fusión cuando una o
más sociedades se disuelvan, sin liquidarse, para ser absorbidas por
otra o para crear una nueva. La absorbente o la nueva compañía
adquirirá los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades
disueltas al formalizarse el acuerdo de fusión.
Esta otra debe ser una sociedad disuelta mas no liquidada porque si la
sociedad esta liquidada ya no existe
Lo anterior significa, de una parte,
que existen dos posibilidades:
que las empresas interesadas en la fusión se pongan de acuerdo
si habrá absorción o se crea una nueva empresa.
De otra parte, que la empresa absorbente o la nueva empresa,
según el caso, asuma todos los derechos y obligaciones de todo
tipo a cargo de las absorbidas.
APROBACIÓN. Los máximos órganos sociales, asamblea de
accionistas o la junta de socios, aprobarán, con el quórum previsto en
sus estatutos para la fusión o, en su defecto, para la disolución
anticipada, el compromiso respectivo, que deberá contener:
1. Los motivos de la proyectada fusión y las condiciones en que se
realizará
2. Los datos y cifras, tomados de los libros de contabilidad de las
sociedades interesadas, que hubieren servido de base para
establecer las condiciones en que se realizará la fusión;
3. La discriminación y valoración de los activos y pasivos de las
sociedades que serán absorbidas, y de la absorbente;
4. Un anexo explicativo de los métodos de evaluación utilizados y
del intercambio de partes de interés, cuotas o acciones que
implicará la operación.
5. Copias certificadas de los balances generales de las sociedades
participantes.
Un balance es como la fotografía financiera de una empresa en un
momento dado, describe el comportamiento del patrimonio, ejemplo:
en los débitos y los créditos a lo último la suma tiene que ser igual al
patrimonio, activos más pasivos es igual al patrimonio
La aprobación de la operación de fusión debe inscribirse en el registro
mercantil ante las cámaras de comercio correspondientes al domicilio
de las sociedades intervinientes.
Una vez que se haya aprobado el acta por los órganos sociales
competentes se debe publicar un aviso en un diario de circulación
nacional, ese aviso debe contener:
Nombre de las compañías, domicilios y capital social suscrito y
pagado según el caso
Nota: Cuando se constituye una sociedad lo primero que se debe tener
es el capital, el capital tiene 3 denominaciones Capital
autorizadovarios socios se reúnen y van a constituir un sociedad
comercial, y no se puede pasar de 3 mil millones de capital (que sería
el autorizado) Capital suscrito vamos a constituir una sociedad con
capital de 200 millones de pesos el suscrito, el que aparece en las
escrituras, pero solo tenemos 100 millones entonces esos son capital
pagado, la sociedad tiene 2 años como máximo para ajustar el capital.
Dentro de los mismos estatutos se debe estipular que el capital
suscrito se le fue entregado al representante legal o sea que tiene la
responsabilidad sobre ese capital. Puede ocurrir en estos casos los
acreedores de la sociedad que será absorbida se inquieten por sus
deudas y obligaciones, en ese caso dentro de los 30 días siguientes a
la publicación del aviso cualquiera de los acreedores puede exigir
garantías satisfactorias y suficientes para el pago de sus créditos.
Mediante un proceso verbal sumario hará esa solicitud para que la
sociedad que va a hacer absorbida preste las garantías suficientes
para el pago de esos créditos, si la solicitud el juez la encuentra
procedente ordenara la suspensión del acuerdo de fusión con respecto
a la sociedad que será absorbida hasta que se cumplan los créditos.
La sociedad absorbente o la nueva sociedad quedan con todos los
derechos y obligaciones de la sociedad absorbida.
Si se pasan los 30 días y ninguno pide garantías, esas obligaciones
van a subsistir respecto a la sociedad absorbente
Del acuerdo de fusión no resulta absorción sino una nueva sociedad,
el representante legal de la sociedad absorbente asumirá la
representación de la sociedad disuelta hasta el total cumplimiento de
obligaciones de esa sociedad. Si se creó una nueva, el representante
legal mientras se cubren los pasivos para que se formalice la fusión,
será el representante legal de la sociedad absorbente.
Dentro de la fusión hay una figura que se denomina:
Fusión impropia o adquisición de empresas se puede formar una
nueva sociedad para continuar los negocios de otra sociedad disuelta
siempre y cuando no haya un cambio en el giro de los negocios de la
sociedad disuelta y que la operación se celebre dentro de los 6 meses
siguientes a la fecha en que se configuró la disolución
Así, por ejemplo, una sociedad cuyo objeto social gire alrededor de la
distribución de textiles, no podrá adquirir otra compañía cuyo giro
ordinario de sus negocios sea el suministro de implementos agrícolas.
Igualmente, aunque la sociedad adquirente realice la misma actividad
comercial de la compañía disuelta que se pretende adquirir, si ya han
transcurrido más de seis meses desde su disolución tampoco su
adquisición es viable legalmente.
Grupos empresariales
Art 28 ley 222 habrá El artículo 28 de la Ley 222 de 1995 lo define
en estos términos: "Habrá grupo empresarial cuando además del
vínculo de subordinación, exista entre las entidades unidad de
propósito y dirección.
Se concluye de la disposición transcrita la concurrencia de dos
circunstancias necesarias para que pueda predicarse la existencia de
un grupo empresarial: SUBORDINACIÓN, que supone la existencia de
una Matriz con poder sobre unas subordinadas; UNIDAD DE
PROPÓSITO y DIRECCIÓN en cuanto a las políticas y objetivos
trazados por quien ejerce el control.
Lo antes dicho no implica que las compañías subordinadas pierdan su
autonomía jurídica y administrativa, pues cada una de ellas continúa
realizando el objeto social que le es propio.
Las demás empresas que son subordinadas de esa matriz no es que
vaya a dejar sus actividades corrientes, sino que siguen funcionando
normalmente, pero tienen un esfuerzo adicional en acompañar y
colaborar con la matriz y con las otras subordinadas a que el propósito
de ampliar mercados ej. en el Perú se realice en mejores términos.
Sus actividades particulares individuales las siguen realizando
Nota: los grupos empresariales están compuestos por empresas que
ejercen distintas actividades comerciales por eso requiere la
declaración de tal estado por parte de la superintendencia de
sociedades o la financiera, en este último caso cuando se refiere a
sociedades del sector financiero como empresas fiduciarias bancos
etc.
Una cosa es el grupo empresarial y otra el grupo económico.
El grupo económico no tiene reglamentación legal en Colombia, pero
digamos que en la práctica bien a ser el mismo grupo económico con
diferencias que son:
No existe ninguna unidad de propósito. está constituido por
varios agentes que actúan bajo control administrativo o
financiero de otro, no existe unidad de propósito
Los grupos empresariales carecen de personería jurídica.
El objetivo del grupo económico se realiza para efectos de control
administrativo y financiero etc. Pero no tiene un objetivo determinado
por la matriz al cual deben obedecer las damas sociedades
Hay un fenómeno que se presta a confusión y es lo que se denomina:
unidad de empresa es distinta al grupo empresarial, es
eminentemente laboral que se da como resultado de la actividad
comercial art 194 código sustantivo del trabajo. se entiende como una
sola empresa, toda unidad de explotación económica o las varias
unidades dependientes económicamente de una misma persona
natural o jurídica, que correspondan a actividades similares, conexas o
complementarias y que tengan trabajadores a su servicio.
Tanto la unidad de empresa como el grupo empresarial tienen que ser
declarados por autoridad competente, para que se pueda hablar de
unidad de empresa desde el punto de vista laboral esta declaración de
unidad de empresa se hace de acuerdo con lo siguiente
En los asuntos particulares individuales quien declara la unidad
de empresa es el juez laboral, quien conoce de eso en especifico
En asuntos generales y colectivos la unidad de empresa la
declara el ministerio del trabajo
Ejemplo: Las empresas a y b tienen como salario para un vigilante un
millón de pesos y la d para ese mismo cargo de vigilante tiene una
asignación de 2 millones, uno se pregunta si son empresas de un
mismo dueño y ese dueño por este mismo trabajo paga 2 millones y él
un solo millón. En primer lugar, se mira qué actividad hace la empresa
y si son similares si hay lugar a la declaración de empresa. Si son
conexas o sea que tiene íntima relación o complementarias solo en
estos casos se puede declarar la unidad de empresa
Cuando la línea de comercio es diferente no puede declararse la
existencia de unidad de empresa.
Los representantes legales de las sociedades que integran el grupo
empresarial deberán rendir anualmente a la junta de socios las
operaciones más importantes que se hicieron entre la sociedad
controlante y las controladas durante el periodo fiscal y ese informe se
presenta ante la súper intendencia de sociedades o financiera si se
hace en el sector financiero PERO SIEMPRE A SOLICITUD DE
PARTE, no es que las súper intendencias puedan comprobar este
informe de gestión que se rinde en las empresas que conforman el
grupo empresarial
Escisión de sociedades
Cuando una sociedad escindente, transfiere parte de patrimonio a una
o varias sociedades existentes o a una o varias empresas por
constituir o sea crear, ellas se llaman beneficiarias
El art. 3º de la Ley 222 de 1995, al definir la escisión, establece dos
formas en que la misma puede presentarse así:
a) Una sociedad sin disolverse, transfiere en bloque una o varias
partes de su patrimonio a una o más sociedades existentes; o
las destina a la creación de una o varias sociedades. ejemplo:
epm crea a une en virtud de escisión. ‘Une Telecomunicaciones’
se une con milcob el dueño de Tigo y crean una empresa nueva
que es Tigo-une
Aquí epm no se disolvió para crear a une
b) Una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su
patrimonio en dos o más partes, que se transfieren a varias
sociedades existentes o se destinan a la creación de nuevas
sociedades.
Los socios de la sociedad original participan en las compañías
beneficiarias y será igual a la que tenían en la sociedad original 2% a
no ser que por unanimidad de las acciones se resuelva otra cosa
(unanimidad de acciones mas no se socios)
Hay una figura que se llaman los bonos el bono es una obligación en
la cual se hace constar que una sociedad anónima se compromete a
pagar una suma en una fecha y el abono de los intereses al porcentaje
que el doc. indique (sociedades anónimas)
Los bonos la empresa se compromete a devolverlos en una fecha fija
a largo o mediano plazo, ejemplo: bono para ser redimido en el 2040,
fijan unos intereses, durante todo el tiempo desde el momento que se
adquiere el bono hasta el 2040 a usted le van pagando mensualmente
esos intereses, ese bono se puede endosar, circula. Y al cabo del
tiempo establecido para pagar el valor del bono la sociedad lo paga
porque ya los intereses se pagaron durante el tiempo que transcurrió.
Los estados financieros de las sociedades que participen en el
proceso de escisión debidamente certificados y acompañados de un
dictamen emitido por el revisor fiscal y en su defecto por un contador
público independiente.
PERFECCIONAMIENTO DE LA ESCISIÓN. El acuerdo de escisión
deberá constar en escritura pública, que contendrá, además, cuando
sea del caso, los estatutos de la o las nuevas sociedades o de las
reformas que se introducen a los estatutos de las sociedades
existentes. Dicha escritura será otorgada únicamente por los
representantes legales de estas últimas. En dicha escritura se debe
anexar:
El permiso para la escisión en los casos en que pueda
presentarse prácticas comerciales restrictivas, debe tener
permiso de súper intendencia de sociedades
El acta en que conste el acuerdo de escisión, acta de asamblea
mediante la cual se aprobó el acuerdo de fusión.
Estados financieros certificados y dictaminados de cada una de
las sociedades y que sean los mismo que sirvieron de base para
tomar la decisión
Copia de la escritura de escisión que se registra en la cámara de
comercio correspondiente al domicilio social de cada una de las
empresas participantes (si una está en Cali y otra en med. etc.)
Una vez inscrita en el registro mercantil, la escritura respectiva operará
entre las sociedades intervinientes en la escisión y ante terceros la
transferencia en bloque de los activos y pasivos de la sociedad
escindente a las beneficiarias.
Cuando una sociedad beneficiaria o escindente incumple con las
obligaciones las demás sociedades que participaron en esa operación
responden solidariamente por el cumplimiento de la obligación
Esta responsabilidad se limita al monto o a los activos netos que les
hubiese correspondido en el acuerdo de escisión
DERECHO DE RETIRO En la transformación, fusión y escisión de
sociedades, conforme lo establece el art. 12 de la Ley 222 de 1995,
cuando la respectiva operación imponga una responsabilidad mayor
de los socios o se desmejoren sus derechos patrimoniales, los socios
disidentes al igual que los ausentes tendrán derecho a retirarse de la
sociedad.
Establece la norma citada que se presenta una reducción de los
derechos patrimoniales, entre otros, en los siguientes casos:
Cuando disminuya la proporción o porcentaje de participación
del socio en el capital de la sociedad
Cuando se disminuya el valor patrimonial de la acción, cuota o
parte de interés, siempre que en este caso se presente una
disminución del capital de la sociedad
Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la acción.
Cuando es una acción en garantía.
Norma especial. El art. 17 de la precitada Ley 222 determina que será
ineficaz la estipulación que despoje a los socios del derecho de retiro o
que modifique su ejercicio o lo haga nugatorio. No obstante, lo
anterior, será válida la renuncia del derecho de retiro, una vez
propuesto éste.
El monopolio
CLASES DE MONOPOLIO.
RESUMEN DE LA ACTUACIÓN.
Actuación Previa.
Se recibe la denuncia y se estudia su admisibilidad.
Si hay mérito se adelanta una averiguación preliminar.
Se investiga y se practican pruebas de oficio para recaudar
información.
Fase de Instrucción.
Si existe mérito suficiente se abre una investigación formal.
Se notifica al investigado y se publica en un diario.
Se abre la posibilidad de efectuar un ofrecimiento de garantías,
de solicitar pruebas y se admiten intervenciones de terceros.
Se decretan y practican pruebas.
Concluye la investigación: El Superintendente Delegado (el que
adelanta inicialmente esta fase de instrucción) presenta un
informe motivado al superior, en este caso al Superintendente
General de Industria y Comercio.
Fase Resolutiva
Se da traslado del informe motivado a las partes.
Se efectúan los alegatos finales.
El Superintendente de Industria y Comercio profiere una
decisión.
El investigado puede interponer recurso de reposición
El procedimiento anterior está regulado por el Decreto 2153 y la Ley
1340/2009.
ESTO ES UNA ACTUACIÓN ADMINISTRATIVA, NO
JURISDICCIONAL sino se debe iniciar acción de nulidad y
restablecimiento del derecho ante lo contencioso administrativo
Si una persona de un cartel lo denuncia y cuenta todo acerca del cartel
en el que está, no habrá castigo para él.
Tema nuevo:
Acto de consumo
Protege esos derechos permanentes que día a día acompañan a los
consumidores, no solo con respecto a la calidad de productos y bienes
sino también de la calidad de prestación de los servicios
Los hábitos de consumo se crean a través de la publicidad
La publicidad tiene una reglamentación como por ejemplo para los
menores.
Es necesario proteger a la parte más débil o sea al consumidor
La ley de protección al consumidor tiene como antecedente inmediato
el Decreto 3466 de 1982, por medio del cual se dictaron normas
relativas a la idoneidad, la calidad, las garantías, las marcas, las
leyendas, las propagandas y la fijación pública de precios de bienes y
servicios, al igual que la responsabilidad de sus productores,
expendedores y proveedores. Mediante la Ley 1480 de 2011 o
Estatuto del Consumidor, se adecúan al momento y conforme los
avances tecnológicos cada vez más sorprendentes y a las nuevas
formas de mercado, todas las normas tendientes a proteger a todas
las personas en las relaciones de consumo.
El estatuto del consumidor, en su acepción más amplia, es el conjunto
de normas que regulan las obligaciones y derechos surgidos entre
productores, distribuidores y consumidores, al igual que la
responsabilidad solidaria entre los dos primeros.
PRINCIPIOS GENERALES
Comercio electrónico
Reglas
Derecho de retracto
Propiedad intelectual
Lo relacionamos con la propiedad de bienes, pero también hay una
propiedad que es intangible, es una creación directa del hombre.
Se clasifica en:
Propiedad industrial aquellas creaciones como inventos o
diseños industriales, signos distintivos los que a su vez
comprenden las marcas, los lemas, los nombres y señas
comerciales al igual que las indicaciones de procedencia u
origen. Son tangibles 10 años
está regulada en Colombia por la decisión 486 del acuerdo de
Cartagena adoptado por la comunidad andina de naciones,
también por la ley 178 de 1994 esa ley es la que aprueba el
convenio de parís para la protección de la propiedad industrial
Derechos de autor protección de las obras artísticas, está
regulada por la ley 23 de 1982 conocida como ley de derechos
de autor. Son intangibles 80 años
La propiedad intelectual es el conjunto de deberes y derechos que
tiene una persona sobre su producción intelectual sea material en el
caso de un invento o intangible e inmaterial como una obra literaria,
ambas gozan de protección legal.
Las patentes industriales hay que diferenciarla de la patente de
modelo de utilidad.
La patente de un modelo de utilidad se refiere al mejoramiento en la
aplicación de productos ya existentes depiladora eléctrica por
ejemplo. Se protegen por espacio de 10 años
¿que no se considera invención en nuestro sistema jurídico?
Los descubrimientos
Las teorías científicas
Los seres vivos o una parte de ellos
Procesos biológicos naturales, material biológico existente en la
naturaleza o aquel que pueda ser aislado
Planes, reglas y métodos para el ejercicio de actividades
intelectuales, como juegos o actividades económico- comerciales
Programas de computador
Métodos quirúrgicos y terapéuticos
Plantas, animales
Si es una actividad intelectual entonces NO ES un invento y no es
patentable
Requisitos que debe reunir una patente (bien que vaya a ser patentado)
La novedad
Que sea un invento y que la invención no sea obvia ni se derive
de información técnica de algo
Que tenga una aplicación industrial
La marca es un signo distintivo