ROBERTO DROM! Uae ale a8! aPROLOGO Una_ vez mas tengo oportunidad de prologar obras de jévenes juristas, Trdtase ahora del doctor José Roberto Dromi, autor que ya ha brindado significativos aportes al Derecho Administrativo con sus libros Unstituciones de Derecho Administrativo, El Acto Administrative; ejecu ; ion y recursos, y una extensa serie de trabajos de investigaciéu publicados en revistas especializadas. Ha merecido también varios premios por su produccién cientifica. Uno de ellos tiene para mi singular trascendencia: el Primer Premio que obtuvo en el Concurso, Nacional de Derecho Administrativo, organizado con mi patrocinio por el Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Ajres, en el aio 1972, con su trabajo sobre “La proteccién juridica del oferente en una licitacién piblica con vicios en su formacién”. Refiriéndome a la obra que prologo, analiza, en su primera parte, la teoria general de los contratos de la administracién. En- tiende que no hay diferencias entre los contratos administrativos y civiles de la administracién, expone sus propias conclusiones y propone un régimen juridico unitario. Si bien no comparto tal criterio, reconozco, ademds del éardcter polémico del tema, el pon- derable esfuerzo cientifico del autor al elaborar vertebradamente una construccién juridica que se deberd tener muy en cuenta en futuros ensayos e¢ investigaciones, e incluso en eventuales codifi- caciones a través de tna Ley General de Contratos del Estado, que el doctor Dromi también recomienda sancionar. Luego de la teoria general de los contratos de la administra- cidn, estudia los procedimientos administrativos de contratacién (licitacién piiblica, licitacién privada, contratacién directa, remate y concurso). y en especial el de la licitacién piiblica, que constituyeVu La Licrraci6n PUBLICA el objeto central de su investigacién. Sostiene, acertadamente, que el procedimiento de contratacién es un procedimiento adminis- trativo, y que los principios que informan a éste imperan también en aquél por una razdn de especificidad del primero respecto del segundo. Considera consecuentemente en exhaustivo andlisis, las distin- tas fases o etapas del procedimiento licitatorio sobre la base del correcto principio de los actos separables y senala el régimen juri- dico de cada una de ellas: pliego de condiciones, Namado a li tacién, presentacién, recepcién y admisién de propuestas, aper- tura de sobres, preadjudicacién y adjudicacién. En todos los casos su estudio brinda un abundante material bibliogrdfico y traduce los aportes de la doctrina autorizada y las referencias legislativas concretas, con la exégesis del derecho posi- tivo nacional, ptblico provincial e incluso extranjero. Incorpora también la opinién que la prdctica administrativa vierte a través de los Dictémenes de la Procuracién del Tesoro, y la sintesis juris- prudencial de fallos de tribunales nacionales y provinciales, cata- logados especificamente en cada capitulo. Todo ello, adenuis de avalar conclusiones propuestas, presta indudablemente un titil ser- vicio prdctico. Coneluye el tema tratando \os vicios en la formacién de la voluntad administrativa contractual. Formula un estudio de casos que también serd eficaz herramienta profesional, y analiza la iela- cién juridico-administrativa precontractual, las situaciones juridicas precontractuales de licitante y licitadores y los mecanismos proce- sales de proteccién juridica administrativa y judicial. Agrega que los vicios precontractuales afectan al contrato, inciden en su validez y pueden provocar su nulidad, anulabitidad 0 inexistencia, enro- léndose al respecto en la teorta que también considero acertada. Propone el reconocimiento del precontrato administrativo, en tanto que la formacién de la voluntad administrativa atraviesa distintas etapas para llegar a la adjudicacién. Aquellas, en con- secuencia, producen una serie de actos, hechos, reglamentos y los que el autor llama simples actos de la administracién. Adjudicada la licitacién y celebrado el contrato esos actos son separables del mismo, vale decir, no se acepta —con criterio que comparto— la idea de que el contrato forme un todo tinico, indivisible con los actos preparatorios.PréLoco. Ix Adhiere a la doctrina de la separabilidad de los actos adminis- trativos precontractuales que amplia la esfera de los legitimados procesal y sustancialmente para impugnar las decisiones del lici- tante. Ello permite al oferente recurrir y accionar en defensa de sus derechos subjetivos e intereses legitimos. En el primer su- puesto puede reclamar la reparacién del dafio patrimonial emer- gente del agravio a su derecho de propiedad, la que se limitard al resarcimiento de los gastos que se originaron por su participacién en el procedimiento, o sea el costo de los pliegos, proyectos y demds estudios y trabajos efectuados con motivo de la formulacién de su oferta. Aplica a los actos precontractuales el régimen juridico de los actos administrativos y sostiene que la interposicién de un recurso administrativo contra el acto separable del contrato suspende, en principio, la ejecucién del mismo. Sigue, al respecto, la moderna doctrina del efecto suspensivo de la ejecucién de los actos admi- nistrativos cuando se interponen recursos en su contra. Todas estas conclusiones tienen fundamental importancia prdctica, ya que el oferente, que no ha resultado adjudicatario en una licitacién vi- ciada, tiene medios que le permiten proteger juridicamente, no sélo su interés legitimo a ser adjudicatario, y solicitar la anulacién del acto, sino también sus derechos subjetivos nacidos de esa re- lacién juridico-administratica precontractual, que le habilitan la pretensién procesal de anulacién del acto e indemnizacién de los perjuicios sufridos. Sin duda, en esta obra prueba una vez mds el joven jurista que es un adalid del Derecho Administrativo argentino, disciplina ésta cuya importaneia crece en la misma proporcién que el Estado interviene en el quehacer econdémico. Justamente la licitacién pti- blica es uno de los instrumentos juridicos de que se vale aquél para su participacién en la economia. Es més, la licitacién pt- blica, como procedimiento de contratacién estatal, forma parte del llamado Derecho Administrativo Econémico. Por su profundidad cientifica, la capacidad de andlisis, exé- gesis y creacion, el elevado sentido juridico y la seriedad de sus investigaciones, felicito al autor, y es mi mayor deseo que pro- porcione a la Ciencia del Derecho nuevos trabajos de esta enver- gadura. Manven Maria DiezADLA ALJA AS BJM BO. CIMOP CSN. DIBA ED JA L.C. L.C.E. LL LOP. L.P.A. P.T.N. RADA RAP RCE. RRCOP. S.C. S.T. ABREVIATURAS Anales de Legislacién Argentina Anales de I n de Jurispradencia Argent Acuerdos y Sentencias de ka Suprema Corte de Buenos Aires Boletin Judicial de Mendoza Boletin Oficial Consejo Interprovineial de Ministros de Obras: Pablic Corte* Suprema de J ade la N Diario de Jurisprudencia de la Provincia de Buenos: Aires Revista “El Dei télica Argent “Revista de Jurisprudencia Argentina”, Buenos Aires. Ley de Contabilidad’ Ley de Contrataciones del E: Revista “La Ley”, Buenos / Ley de Obras Pablicas Ley de Procedimiento Adminis! Procuracién del Tesoro de la Nacién, Dictamenes “Revista: Argentina de Derecho Administrative”, Buc- nos Aires “Revista de Administracion Publica”, Madrid, Instituto de Estudios Politicos Reglamento de las Contrataciones del Estado Reglamento Registro de Constructores de Obra Publica Suprema Corte de provineia Superior Tribunal de provincia ho”, Buenos Aires, Universidad Ca-INDICE GENERAL Prélogo VII Abreviaturas XI Cariruto Primero LOS CONTRATOS DE LA ADMINISTRACION I. INTRODUCCION 1. La institucién juridica contrato y sus dmbitos de manifestacion 1 2 El contrato como técnica de colaboracién de los administrados .........6. 0.0000 cee cece e eee eee cee 2 3. Las instituciones juridicas y el contrato ante Ja uni- dad del derecho 4 4. De la autonomia a la opcién contractual. El con- trato en funcién social ....... 8 Denominaciones de la actividad administrativa con- GSA DAD DA me on tractual 9 6. El contrato y las formas juridicas de ‘la ac administrativa lL 7. Régimen juridico unitario de los contratos de la ‘Ad- ministracion 12 8. a) Personalidad unica del Estado 12 9. b) Intentos tedricos de diferenciacién entre contra- tos administrativos y contratos privados de la Administracién : . 13 Criterio subjetivo 14 Criterio de la jurisdiccién 4 Criterio formal o de procedimiento : .. Criterio del servicio priblico . Criterio sustancial ... Criterio del fin de utilidad " priblica . 16XIV § 10. §ou. § 12. § 2. § 14. § 15. § 6. § 17. a nan 18. 19. 20. w i} La tierracioN: POnTICA Griterio de las cldusulas exorbitantes del De- vecho Privudo .. 6.6.6. cece cence eee m de los vinculos juridicc s de fa Ad- Admi clementos del acto y del contrato admi rativos regidos predominantemente por cl D. recho Publ 1) La pract i . g) Falta de int juridico en ja distincién h) En cuanto al régimen juridico aplicable i) En cuanto a la jurisdiceién i) Inpugnabilidad judicial de Tos actos qué jurisdiccién se impugnan los actos ad. minist de un contrato dea Admi trato de la Administ de derecho comin m) Teoria iusadministrativa ae es n) Los contrate legislador MW. CONCEPTO: Y ELEMENTOS EI contrato publico, Conceptos Del objeto del contrato .. De la participacion de un organo estatal 0 ente pt Dlico no estatal en ejercicio de la funcién admi- nistrativa : De las prerrogati: en orden a su_ interpreta oluciin Es un acto de declavacién de voluntad comin Productor de efectos juridicos tre un érgano estatal.en ejercicio de la fun- cion administrativa 2... .....- eee . Y un particular w otro ente publi onto partes del contrato .. jeto del contrato KT Estado 15 15 16 18 18 18 19 19 RR 3 Bo 26 26 26 27 27 28 8DNONanoaw ran Dr Onomarormnanar ABREE 48. 49. 51. 52. 53, 55. Spice GENeat, Co-contratantes 2... Contratos interadministrativos y uniones: adn tivas ...... . Voluntad. Consentiniento . Los _presupucestos deb consentimiento. Lit ¢ del co-contratante : colegiado: Regulacién normativa de la compet Capacidad del érgano individuo Vicios en la capacidad y en la compete Formacidn del contrato. La voluntad comin | y | nh negocial ... Exteriorizacion de la voluntad por libre dis por adhesién ..... : EI silencio de la Adn . Voluntad contractual ticita de la Adminis Perfeccionamiento del contrato La formalizacién eserita seeae La aprobacién 0 autorizacion “del contrato por otro organo. administrativo © por el or Aprobacién legislativa. Objeto Forma TI, CARACTERE ESPECIFICOS: Enunciacién Formalismo Las prerrogativas s de la Administracién Desigualdad juridica ........-......- Clausulas exorbitantes del derecho coman Derechos y obligaciones personales del comcontratante La cesién del contrato, Intransferibilidad contractual. Excepcion . La subcontrata cién de subcont Ja Administracién . : Efectos del contrato Tespect to de terceros. cias entre cl régimen privado y cb pablico . chi as en heneficio de terceros 49 49 50 50 51 53 ofXVI § N § a mam aes 59. 60. 61. La LICHAGION PUBLICA Invocacién de nulidad de] contrato por terceros 1. Impugnacién por via de excepcibn 2. Impugnacién por via de accidn Exigibilidad de la obligacién por el teres Jurisprudencia......... Personatidad tinica del Estado. . 2. El contrato determinado por el sujeto adminis- tratico interviniente . beeen eens a 3. Aprobacién administrati see 4, Aplicacién de las disposiciones del ‘Codigo CE CO 5. Puede el Estado demandar al adjudicatario por escrituracidn contractual? .........2-.... 6. La ejecucién parcial del contrato como princi- pio de su perfeccionamiento ..... 7. Alcance de la ley que autoriza la contratacién 8. Contratos perfeccionados po: voluntad ticita de la Administracién ...... 9. Falta de eficacia juridica del contrato en “que se omitid la autorizacién legislativa exigida por la Constitucién, gObvia ese requisito vel refe- réndum popular? ....-.. 0.0... cee 10. Contrato acordado por ley y y extinguido por de. CC ce Il. Las eldusulas exorhitantes virtuales y expres SUS: su procedencia .......+ . 12. Colaboracién de los administrado miento sin causa .... Y enriqueci- Saviruoe TT 67 PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE CONTRATACION 63. 1. PRINCIPIOS JURIDICOS Y POLITICOS Contrato, funcién y procedimiento administrative Procedimiento, pre-contrato y contrato de la Admi- nistracion wees ete e eee ee Forma juridica que reviste la actividad de la Admi- nistracidn preparatoria de la voluntad contractual Actividad administrativa pre-contractual Pre-c to de la Administracién .. eee Aplicacion de ka ley 19.549 de Procedimientos Admi- nistrativos 6. 6... eee bee eee 69 GSAAA ADA A AMG D@ mE A a moma am AAn maaan 3B 70. 71. 72. 73. 74. 75. 76. 78. 79. 89 90. 91. 92, 93. 94. 95 INpice GENERAL XVII Etapas o fases del procedimiento de contratacién 79 Procedimiento comin para una diversidad de contra- COS eee teeta 80 Aplicacién del procedimiento administrativo a todos los sistemas de seleccién de contratistas ....... --. 80 La libre eleccién como principio general . 81 La cuestion en nuestro derecho positivo .. 82 La libre ecleccién y las excepciones a la | publica 83, ¢Licitacién publica o privada en caso de silencio le- Bislativor eee eee beteeeeeee beeen 83 Consecuencias juridicas interpretativas del principio . 8 Connotaciones politicas de los procedimientos de con- tratacién 84 La licitacién ptblica y el régimen liberal . 86 La libre eleccién del co-contratante y el Estado in- tervencionista 2.2... 20... eee cee eee eee eee 87 La licitacién pabliea en la realidad juridico-politica y sus perspectivas futuras .........-......--05 -. 89 PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACION EN PARTICULAR Caracterizacion general Licitacién piiblica. Concepto Licitacién privada. Concepto y denominaciones Licitacién publica y privada. Diferencias acién privada y contratacién directa. Licit cias Casos cn que procede la li tratacién directa ......, 96 Numero minimo de invitados en la licitacién privada. Excepcién. gEs libre el Estado de invitar a cualquier 96 asada, desjerta y anulada 96 Los_pliegos de condiciones en la licitacién privada y en la contratacién directa subsidiarias de una licita- cién publica fracasada o desierta ..... . 97 La garantia de oferta en la licitacién privada ...... 97 Régimen juridico de la licitacién privada 98 Contratacién directa. Conceptos y denominaciones .. 99 La contratacién directa como Procedimiento facul- tatiVO eect e eee ee 99 Caracteres juridicos ‘de la contratacion. directa .... 100, Remate publico. Concepto y denominaciones . 101 E] remate puiblico en nuestro derecho positivo . 102,4 S 5 BR BBBPRS RSS = La Licrracton Pupuica E] Estado vendedor y comprador en remate publico Concurso. Concepto ... . . La expresién “concurso de precios Ambito de aplicacién ........... Las bases del Hamado a concurso La seleccién en el concurso . El concurso en la obra publi x El concurso en el empleo ptblico El conculso: ¢procedimiento facultative u obligato- rio? ... Régimen ‘juridico aplicable .. Jurisprudencia Procedimiento. Licitacion y ‘ontrato . La licitacién es un procedimiento de contra- tacién Los actos separables . Responsabilidad pre-contractua . Licitacién privada y adjudicacién privada ... Concurso. Alteracién en la resolucién del or- den de mérito del dictamen Revisidn judicial de la decision del jurado en los conctrsos 22... 06.6.6 cece eee 8. Revisién administrativa de la decisis rado en los concursos ........2.... weve eee 9. Concurso desierto. Irrevisibilidad iuelical a 10. Bases del concurso ....... cee IL. Vicios en la publicidad di N Oboe we re 13. Contrato de locac: GNLEPTOYE CEO voce eee e eect e nent e eens Capiruto Hil 110 110 PROCEDIMIENTO DE LA LIGITACION PUBLICA Nocién y denominaciones Licitacién publ Resefia_histérica La licitacién publ ‘a Antecedentes ....... cee Antecedentes legislativos nacionales Derecho positivo : La licitacién publica en el Derecho Publico provin- cial y municipal .. en la legisla extranjera. 13 114 114 116 7 119Invoice, GeNEnat 1. La licitacién como procedimiento regla 2, Contratos que comprende . 3. Excepciones 4.. Nulidades 5. Licitadove: ptiblicos 6. La licitacién en et régimen muni . 7. Responsabilidad de los agentes pitblicos por omisién indebida de la licitacin .. : Anilisis del concepto juridico de la licita a) Es un procedimiento administra b) Preparatorio de la voluntad contractual c) Por el que mm ente ptiblico en ej funcién administrativa d) Invita a los interesados . e) Para que sujetandose a las pliego de condici f) Formulen propuestas .. g) De entre las cuales el Tic aceptard la mis conveniente Los actos separables en la licitacion publi a. La impugnacion de los actos separables del procedi- miento y la proteccién de los oferentes ... ......- Ambito de aplicacién. Contratos susceptibles de tor- marse por licitacién : La_licitacién publi o facultative? beens Vicitacién publica. Consecuencias Wecidiens Principios juridicos . Libre concurrencia .. Igualdad entre los oferentes : Nulidad del contrato por viol juridicos de la licitacién priblica Licitacién por concurso de muest Ventajas Tnconveniente: Jurisprudenc 1. La licitacién tiene por objeto eualquicr clase de contrato, Locacién de servicios por licita- cién publica ... 2. Aplicacién subsidiaria del Derecho Privado al procedimiento de contratacion ........ 0.0065 3. Aplicacidn subsidiaria del Cédigo de Comercio en caso de rechazo de suministro. Peritaje .. sy de precios .. 13h 134 136 139 139 140 141 141La xicrraci6N PUBLICA 4. Aplicacién analdgica dé la legislacién nacional en el orden provincial .................0.0.. 5. Aplicacién supletoria al contrato de suministro de las normas que regulan la licitacién en el contrato de obra piiblica .. se 6. Aplicacidn de las reglas de tacién de un contrato de. modo analégico en otro 7. Aplicacién supletoria del Cédigo Civil en caso de cesién de créditos emergentes de licitacién publica 6.0.6.6 eee cece eect eee ees 8. Régimen juridico de la h persona privada . 9. Nulidad del contrat miento de licitacién piblica 10. Igualdad de los proponentes o licitadores : 11. Concurrencia de precios 12. Alteracién de las bases generales de la licita- cién al celebrarse el contrato. Pedido de me- jora de ofertas ........ 6c cence ele eee eee 13. La adjudicacién a la oferta con cldéusulas de reserva contradictorias con el pliego de con- diciones, viola el principio de igualdad entre los oferentesP 4Puede el Estado demandar lue- go el cumplimiento de las cléusulas del pliego si el contrato dice lo contrario sobre el parti- a CariruLo IV EXCEPCIONES AL PROCEDIMIENTO DE LA LICITACION PUBLICA La licitaci6n como principio y sus excepciones ..... Cardcter facultativo de Jas excepciones ....... Motivacion de la decisién por la que se recurre a los procedimientos de excepcion ................5+ La licitacién privada y la contratacién directa como procedimientos indistintos de excepcién. Diferencias entre la Ley de, Obras Publicas y la Ley de Conta- bilidad Excepciones expresas y de interpretacién r . Fundamentos y razén de ser de las excepciones ... Referencia legislativa. Las excepciones en el dere- Cho positivo 2.6... ieee eee eee cee eee eee es 143 143 143 146 149 150 150 151 152 153§ 141. § 142. § 143, INDICE GENERAL En la Ley de Obras Piblicas (ley 13.064) . En la Ley de Contabilidad (decreto ley 23.354/56, Tey 12.961) 2.0.0... cece cece cee eee eee En el Reglgmento de las Contrataciones del Estado (decretos 5720/72 y 383/73) y de las contrataciones de la Corporacién de Empresas Nacionales (decre- tos 809/73 y 299/74) . A. En el Reglamento ‘de Tas Contrataciones del Es- tado ....... B. De las contrat: es de la Corporacién de Em- presas Nacionales y sus empresas incorporadas . . Monto menor .......- sense sees Urgencia ..... 1. Concreta . 2. Inmediata .. 3. Imprevista 4. Probada 5. Objetiva ¢Puede el érgano judicial controlar la existencia de los requisitos de Ja urgencia como causal de contra- tacion directa? ...... ¢Puéde alegarse la urgen publica fracasada? : La urgencia de una obra 0 sum! prende también a las accesoria Adicionales . . Reserva 0 secr Capacidad especial .......... Oferente titular de mare: Monopolio : Contratos en otros Estados Escasez ete t eee ee eee nomica y necesidad sanitaria Reparaciones . : Semovientes .... Material docente y cientffico .... Contratos interadministrativos . Contratos de entes publicos no estatales . Licitacién publica desierta picitacion publica fracasada por inadmisibilidad de las ofertas. Licitacién publica ofertas Licitacién publica anulada racasada_ por inconveniencia deXXII La niceracix pon.ica § 166. Los pavimentos contratados por vecinos y Ia lic: § 167. Jurisprudencia sete eee e eee eee e eee ees Motivacién de las excepciones .............. Revision judicial de las causales invocadas como excepcién wee La urgencia de las obras accesorias Urgencia saseee Capacidad especial... 0.0.0. cc oe cece Monopolio de hecho, Causal improcedente Productos patentados Contratacién directa en la concesién de ser- vicios ptiblicos 9. Contratos celebrados por Comisiones de Fo- mento, Cooperaticas y otros entes ptiblicos no estatales: ..........2...... wee 10. Contratos colectivos de pacimentac SNE R tom Caviruto V LICITANTE Y PLIEGO DE CONDICIONES Fases del procedimicnto 169. Fase preparatoria .. Fase esencial ... 3 3 ll. 172. a e 174. Pliego de cond 175. Funcién Preparacion unilateral. EI pliego es “la ley del contrat” EI pliego como fuente de interpretaci6n Clases. Pliegos ana Pliegos generales .. os especiales o part liegos de especificaciones técnicas . Contenido Forma juris ministrativo? Publicidad y notifi Principios y consecuent Clausulas obligatorias y chiusulas prohibidas Estabilidad de los pliegos ...............- : LOONIE OOH ONO ONO SBR BEBRPB SAAS 189 189 207§ 190. INIIGK GENERAL XXIII a) Modificacién antes de la adjudicaciin ........ 07 hb) Modificacién después de la adjudicaciin....... 208 208 Referencia legislativa Ley de Obras Ptiblicas 13.064 2. Normas a cumplimentar para la ejecucién de obras qt excedan a determinado presupuesto bdsico (decreto 387/44) oo. ccc cee 209 Avxexo I - Sistema de control de ‘Obras Pu- bh Nacionales .........- . 210 H - Informe inicial de la obra ..... 211 IIL - Informe sobre evolucion de las obras licitadas ... 212 Axxo IV - Cronograma de cert 219 Anexo V - Informe sobre avance de obras. 213 Ley de Contabilidad 23.354/56 ... Reglamento de Contrataciones del ereto 5720/72 213 A) Reglas ba 213 Clausulas particulares 213 Apertura 213 Exhibicién de preadju ‘aciones y término para impugnar . see. O14 Lugar y forma de entrega y recepeién -.. 214 Conformidad previa para la entrega - 215 Entregas parciales .... veces OB Plazo apertura crédito documentario ..... 215 Plazo de recepeién definitiva ........... 5 Aprobacién previa de muestras ......... 216 Viveres frescos . 216 Valor de los plicg 216 Especificaciones oo. 0.0... . 216 Caracteristicas y tolcrancias 216 Muestras se eee 217 Exigencia de marca 27 B) Clausulas ine muebles Opeidn ... Rescision oe Refecciones y gravdmencs Valuaciin fiscal Clausulas particulares Trabajos de adaptacion, ampliact faccion Incompatibilidad con la legislacién en ma- teria de locaciones urbanas ............. 219XXIV La UcrTACKN PiMEICA G) Clausulas particulares para venta de bie- nes muebles . D) Clausulas particulares para los permisos y concesiones = .. E) Clausulas particulares en los contratos de propaganda y publicidad .... § 191. Jurisprudencia .................. 1. Obligatoriedad de las cléusulas del pliego. La ley del contrato . El pliego de condiciones forma ‘parte integran- te del contrato . EI pliego de condiciones y la ui contrato : Inmodifica le los pliegos con posterio ridad ada presentacion de las propuestas ..... Contrato celebrado von autorizacion legislati y modificado por el Ejecutivo directamente .. Las propuestas ante ¢' pliego de condiciones . 225 Impugnacién de las v tsulas del pliego por los proponentes .... . eee eer eer ee 226 Persona juridica adjuui ata ia que curece de contrato social y su no exigibilidad en el pliego de condiciones, ginvalida al contrato? ....... 226 9. Pliego que induce a error al co-contratante . 226 10, Las cldéusulas de licitaciones anteriores y la in- terpretacién de otras ulteriores ... 11. Demanda en que se omite acompaiar el pliego de condiciones. Su incorporacién implicita enel S N> A ww contrato 226 CariruLo VI LLAMADO A LICITACION Y PUBLICIDAD I LLAMADO 4 LICITACION 192. Iniciacién del procedimiento ..... . : --.. 229 193. Crédito presupuestario. Imputacién previa seve. 230 § § § 194. Concepto .......... § 195. Naturaleza 0 forma juridiea § 196. El llamado a licitacién: su publicacién y y notifi § 197. Organo competente para efectuarlo ....... 235 § 198. Elementos’ y vicios .. be nea e cece ee 235 § 199. Contenido §.......... 235§ 200. § 201. zs ge peeees & DAA AMMAR rr fp SRO PES iS & § 216. Inorce cenenaL Revocacién, modificacién y suspension. Responsabili dad del licitante . Impugnacién IL PUBLICIDAD Publicidad: publi aci6n, invitacién y solicitud de ofertas ....... sete Forma juridica El anuncio licitato: contrato? Contenido del anuncio y consecuencias juridic : gpedido de ofertas u oferta de s de oy publ Medios obligatorios de ‘publicidad Medios facultativos de publicidad Medios generales y especiales de publicidad . Informacion directa Informacién directa en la sede del licitante lugar de ejecucién de los trabajos o servicios . Plazos de anticipacién y duracion de la publica Ampliacién y reduccién de plazos .. : Cémputo de plazos .....-. 2... e ee 1. gS computa en los plazos de anticipaci a 4 publicaciin el dia de apertura de la licitacién? 2. Se computan dias hdbiles o corridos? .. Referenc fi lepislativa .0 6... ee ee eee eee 1. Para los contratos de obras ptiblicas 2. Para los contratos de suninistro, venta, loca- CIN Y OFTOS ©. eee a) Ley de Contabilidad 23.354/56 0.0.0... b) Reglamento de las Contrataciones del Fs- tado, Decreto 5720/72 ...... Publicacién de llamados a licitac daccién de Anuncios ..... Anuncio en los boletines provinciales sees Excepciones ... 6... cece cece eens Cémputo de pluzos .. . Plazos minimos. Ampliacién ‘de plazos. : Publicaciones en el exterior ... Invitaciones a licitaciones priblicas Rotacién de invitaciones : Solicitud de ofertas en las contrataciones directas ......0-. 2.000000 249 249XXVIL LA LICITAGION PUBLICA Otros medios de-difusién § 217. Jurisprudencia 1. El anuncio de la licitacin es. un pedido de Ofertas... eee : . 21 251 251 2. Nulidad por v 251 3. Cémputo de los plazos en el procedimiento licitatorio 200.60. 252 Carviruvo VIL LICITADORES. PRESUPUESTOS DE LA OFERTA § 218. Introduccién «6.6.6... been eens seettieeeeenens 953 I. LICITADORES § 219; Concepto ....... Levees § 220, Quiénes pueden ser licitadores . § 221. Exclusién de licitadores .... § 292. y procedimicnto de exclusion § 293. s generales (Futura ) y pai § 224. én’ cle oferentes como contrap: io de libre admision .. § 295. § 226. § 297. Proteceién juridie: JI. INSCRIPCION RECISTRAL § 228. Condiciones subjctivas de los oferentes: Ia inserij registral 258 § 229. Oferente no inscripto 259 § 230. jin de la inseripcién antes de la adjudicacién 260 § 231. Cancelacién de la inscripcién luego de la adjudicacién 260 § 232. Vicios en la inscripcién .... 260 § 233. Régimen juridico positive de los Registros -. 261 § 234. Autoridad administrativa de que dependen los Re- gistros .. 261 § 235. Quiénes deben in: cribirse 261 § 236. Excepciones. Ofcrentes no inscriptos ... 261 § 237. Prohibiciones. Quiénes no pueden ni deben inscribir- se en el Registro § 238. Requisitos para la inscripeién§ ae § we 239. 240. Plazo para a trimite -- 241. Inse 242. Recursos contra ta denegac bn de inse 243. Consejo de Registro Nacic Obras Paiblicas .-... 2... A) Composicién B) Funcionamiento : C) Atribuciones y deberes ...- jones a los consirectores de obra 245. Sanciones a los provecdores del Estado... Tipos de sancidn Apercibimiento . Reiteracién de infracciones . 5 : Uechos dolosos .. Inhabilitacion : Anpliaciones de sanciones Prescripeiin Procedimiento Alcance de las sanciones Efecto de las sanciones. . Limitaciones de efectos de las san Comunicacién de infraccion .. Autoridad de aplicacién .. Pago de cargos lnego de la sani Tramitacién de antecedentes 246. wz. es entre organismos: Informes. sobre. proceedores Antecedentes sobre proceedores Publicidad . Otros registros . 248. Califiencton y capacitacion 249. Registro de Consultores 249 bis. Resolucién 55. Obr: ripeién en cl Registro Ni sultoras Le 250. Registras 951. Jurisprud 1. Oportunidad para el rechazo de ofertas por falta de inscripeiin registral . .XXVIII La uicrraciOn PUBLICA 2. La eliminacidn del Registro, gse publica o se notificaP 287 3. Falta de inscripcién del proponente. Quién ~ puede invocar la nulidad ...............6+6 287 MII GARANTIA PRE-CONTRACTUAL § 252. Concepto y finalidad 287 § 253. Denominacién: ¢“fianza” o “garantia”? _. 288 § 254. Garantia provisional y definitiva. Natura leza y régi- men juridico .. 0.6... eect ene e eens 288 § 255. Estructura juridica de la normativa sobre garantias . 201 § 256. Caracteres sheeee § 257, Montos § 258. La garantia en ‘la ‘of a al § 259. La garantia en caso de cotizacién en moneda. ex- tranjera 00... ete ee eee eee 293 § 260. Error en el monto de Ja garantia en los contratos de suministro ... 6... cece e tee e eee ett eee 293 §. 261. Error en el monto de la garantia en los contratos de obras publicas ..... 0.2.60 294 a) La integracién incompleta de I garantia de oferta es un vicio subsanable ..............- 294 b) El error en la integracién incompleta de la Barantia no es omisiOn ..... 6... eee eee ee 295 c) Interpretacién restrictiva de las limitaciones a los derechos .... 295 d) Emplazamiento al oferente para la subsanacién 295 § 262. Garantias optativas ..........0 0. cece eee eee ee eee 296 § 263. Duracién 296 § 264. Devolucién: Procedimiento . 297 § 265. Plazo para reclamar la devolucién. Prescripcion . 207 § 266. Pérdida de la garantia .. . 297 § 267, Sustitucién de Ja garantia . 298 § 268. Excepciones .. 299 § 269. Formas de garantia . 299 § 270. Depésito de garantia. Concepto y bienes que com- prende § 271. Régimen en los contratos de obras publicas .. § 272. Régimen en los demas contratos .... eeee § 273. La naturaleza juridica del depésito de garantia sees SOL § 274. Qué derechos emergen para el Estado y cuando? .. 302 § 275. El contrato de depésito de garantia, ges regular o irregular? 2... 2.202. ee ec eeeeeeeeeeeeBEEE ais g3 Om worearer, BESBERS INDICE GENERAL XXIX Régimen juridico por el acrecentamiento de los valo- res depositados .......-.....-seee eee cece cece eee 302 El depésito de titulos o bonos, gimporta Ia transfe- rencia de su titularidad? . 303 Transferencia ......... 303 ¢Es conveniente esta modalidad o forma de garantia? 303 304 305, Inembargabilidad ". Aval bancario vo Garantia por péliza de seguro. Seguro de cau Concepto .... Naturaleza juridica . . . 307 Antecedentes legislativos y derecho. positive veveee 308 Ventajas del seguro de, caucién .. . sees 309 b) Seguro « ‘por ejecucién le contratos c) Seguro de caucidn por sustitucién del fondo de reparos .. 310 Prenda con registro . : - : ooo. BIL Hipoteca en primer grado ...........0...66.e eee 312 Pagaré a la vista . 313 Cheque certificado 315 Fianza sees 315 Afectacién de créditos contra el Estado 316 Referencia legislativa .............. 317 1. En los contratos de obras publicas . 317 a) Ley 13.064 .. 317 b) Ley 16.798 318 c) Ley 14.000 319 d) Ley 14.143. 319 Decreto 1516, 2 de- febr rero de 1954 319 e) Decreto 7928, 31 de marzo de 1949 . 321 f) Decreto 7607, 31 de agosto de 1961 . 321 g) Ley 17.804 ....... 0. ccc eee eee 322 h) Decreto 411, 31 de enero de 1969 . 322, i) Decreto 3869, 14 de setiembre de i971 || 324 i) Proyecto de Ley nacional de Obras Pi- blicas de 1969 ..... 00.000 e cece cece eee 325 2. En los contratos de suministro, locaciones, ven- ta, etedtera ....... eee 326 Clases y montos : 326 Formas de garantia ....... 326 Independencia de las garantias . 327 Depédsito de garantia de adjudicacié 327XXX § 204. § 295, § 296. § 297 La ntcrraciOn PUBLICA Excepeiones 6... cece cece eee eens 328 Tipos y formas de _garantia por ventas, conce- siones o permisos del Estado . Devolucién de garantias .. 328 Acrecentamiento de valores 329 Eximicién de presentar garantias . 329 Caducidad 000.600 coves 830 Publicidad... . Dios 830 330 Jurispruden . 1. Eb iucumplimiento del contrato por fuerza m yor no autoriza ta restitucién de las garantias 330 La sescisién det contrato por culpa del Estado autoriza la restitucién de las garantias y su intereses legales Pérdida de la garantia ‘por “desistimiento de la oferta . 4. La pérdida de la garantia como medida de la responsabilidad pre-contractual ..........4+. 331 5. Alcance de la responsabilidad contractual .... 332 6. Fundamento y razén de ser de la garantia de OY oe rs 332 7. Restitucion de los depisitos sin intereses ni descalorizacion 6... 0... cece 332, 8. El incumplimiento de un contrato no habilita al licitante para retener tos depésitos de ga- rantias de otro contrato cumplido fielmente .. 332 9. .Un crédito contra el Estado como garantia, Hegitima eximicién de la garantia ... 333 10, Ejecucién judicial para ef cobro del’ importe de la garautia no constituida por et didn MATIO eevee eee eee 333, LL. Ejecuciin judicial de la garantia por incunpli- miento del contrato. Improcedencia de la ex- cepeidn de inhabilidad de titulo ...... .. 334 Caviruto VOT LA OFERTA Introduceién Presentacién de régimen juridico Requisitos dela ofert males=S HO DODO DONOR ONO 2e § 313 § 314. § 330, § 331. § 332 SENSREERESES 2 & Requisitos objectives Del objeto .... Precio cierto ¢ incondicionado . Precio real ¢ invariable ....- Requisitos formales Oferta escrita Fi see . Clara, incondicionada ‘¢ Secreta . Lugar y fecha de presentacién - hececenenes Defectos y vicious en la oferta, Exror, dolo y vio- lencia, sence ee ee sees Oferta unica. Oferta altern: Inmodificabilidlad ded Recepeién ... Negativa del lici Apertura. Posterg; bees Aclaraciones y observaciones - a) Antes de la apertura .. b) Después de la apertura Suscripcién del acta ... Admisién de ofertas, Forma juridica . La admision en el derecho positive Consecuencias juridicas de ka admi Estimacion y consideracién de la ofert jad de la oferta. Obligatorieda propuestas . nte a recibir li propuesta en orden de conveniencia 22.02.00 ..0 200220 Caducidad de la oferta. a) Caducidad por vencimiento del plazo ... b) Gadueided de las ofertas sin plazo de mante- nimiento ¢) Cadueidad por muerte 0 incapaci rente . Empate y mejora de oferta Inadmision 0 rechazo Jurisprdencia fad. del ofe-XXXII La iaerraciéx POBLICA 1. Precio tinico y cierto 360: 2. Oferta ajustada a los pliegos 369 3. Ofertas condicionadas. Admisi 369 4. Ofertas condicionadas. Inadmisibilidad | 371 5. Error excusable en la oferta . 37 6. Error inexcusable - 372 7. Derecho de los oferentes a formular ‘observa- ciones e impugnaciones ..... 374 8. Derecho de los oferentes a la consideracién de Ta Oferta oo... cveecc ev cecseeeceeteuseeces 14 9. Derecho de los oferentes a obtener un pronun- ciamiento del licitante .... 374 10.° Mantenimiento de oferta .. 375. 11, Cémputo del plazo de mantenimi 376 12, Fundamento de la obligacién de mantener la oferta 376 13. Gportunidad del desistimiento . 377 14. Desistimiento de oferta sin pérdida de la ae rantia 15. Desistimiento de la oferta con pé garantia 16. gPuede el licitante retener’ al co-contratante el depésito de garantia y el precio adeudado por desistimiento de oferta en otra licitacidnP .... 379 17. Variacién de precio antes de notificar la ad- judicacién ..... : . . 380 18. Reajuste ulterior de ‘oferta oe 380 19. La oferta ante los precios mdximos 380 20. Mejora de oferta .. seen 382 Capiruto IX ADJUDICACION I. PREADJUDICACION § 333. Actividad consultiva previ:. Adjudicacién provisional 0 preadjudicacién ...... vocevcre veeeee, 883 § 334. Alcance juridico . 384 § 335. Derecho positivo 385 § 336. Requisito accidental 385 § 337. Forma juridica ......... 386 § 338. Situacién juridica del prez 387 § 339. Publicidad ...........00.00...... 388apsneeeeere DPARAADMA AAO wo S INDICE GENERAL, XXXHI Impugnabilidad ........... tebe t eee eee ee 388 I. ADJUDICACION Concepto. 389 Adjudicaci6n, proce imiento | y contr 390 Forma juridica 391 El adjudicante 3ol Criterios de sele Basicos y accesorios 392 Oferta mas conveniente. Contratos de obra publica, y propaganda ........ 0.2... ..00005 304 Precio mas bajo en los contratos de suministro. De- signacion automatica ......... : 396 EI] mayor precio ci las ventas, permi nes : wee cette ee en enn ee 396 Criterio de preferencia wees 397 a) Adquisicién de hienes de produccién ‘nacional 397 b) Contratacién con empresas nacionales ..... .. 397 c) Exclusividad o monopolios ........ fees 398 -d) Preferencia en favor de empresas o personas NACIONALES Levee eee eee eee eee e eens 398 Preferencia por descuento ...... ceeee ence eee 400 Sorteo .....-. 005 400 Reexamen de la admision 401 Decision discrecional. Aleance y Kimite: 401 Demora en a adjudicacién . cee 404 Fracaso de la licitacién .. 404 Desistimiento del licitante : 405 Situacién juridica de oferentes y adjudicatario . 405 Efectos 22.20.6200. 220s cere eee tee 406 Perfeccionamiento del contrato - 407 Jurisprudencia 408 1. Adjudicacién. Concepto 408 2. Derechos del adjudicatario os 408 3. Revocacién de la adjudicacién .. 409 4. Adjudicacién prematura ...... 409 5. Organo competente para axdjudicar. Ratifica- cidn ..... . 409 6. Conjlicto de ‘competencia sete - 410 7. GOrgano adjudicante colegiado. Incompetencia del presidente... 0... ccc e cece cence eee 410 8. Presuncién de competencia del drgano adju- dicante 6. 411 9. Contrato sin autoriza iin legislativa .. .. 412gs a8 5 G88 8 10. Reexamen de la admisién ........+. . 412 11. Notificacién de la adjudicacién, Perfecciona- miento del contrato .. 412 12. Notificacién y adjudicacién. 414 13. La adjudicacién. sin notij 414 14. Escritura ptblica .. 414 15. Consentimiento tdcito 415, 16. Perf€ccionamiento del contrato. pletoriag del Codigo Civil . 415 17. Desistimiento del preadjudicatario- 415 18. Desistimiento del adjudicatario ... 416 19. Rechazo de oferta, Derechos del oferente y responsabilidad del licitante .... 416 20. Responsabilidad del adjudicatario . . 417 21. Incumplimiento del adjudicatario, Rescisié 417 Carituto X REGIMEN JURIDICO DEL PROCEDIMIENTO. DE CONTRATACION Introducci6n§ .........- eect e eee cee eee ee ALD Formas juridicas de la actividad pre-contractual .... 420 I. ACTO ADMINISTRATIVO Los actos pre-contractuales, gson separables o indi- visibles? 421 Efectos de su impugnacion . Los actos separables en la Ie de Mendoza . Aplicacién del régi jt trativos a los actos pre-contractuales Concepto .. . Elementos a) Competencia . b) Ohjeto c) Forma . d) Voluntad Caracteres juridic« Presuncién de legitimidad . Estabilidad .... Impugnabilidad .2ES34395 3 & SaRRwNE 3 = Ejecutividad y Eficacia Nulidades administrativas . Anulabilidad Nulidad 442 Tnexistenc 444 Diferencia entre nulit 445 a) Elementos de? acto . 445 b) Organo que ia aeclara .... 446 c) Cardcter expreso 0 implicito de la regulacién .. 446 d) Fuente normatica ......0..0 06200006008 446 e) Posibilidad de alegar su propia torpeza 447 f) Objetives que persiguen . 447 g) Anulacién de oficio .. 447 hh) Sujeto titular de la peticiin .. 447 i) Investigaciin de hecho para su declaracion 448 i) Tipo de ilegitimidad ............+. . 48 k) Plazes de preseripcién de la acciin . 448 Las nulidades pre-contractuales en el derecho espaiiol 448 a) Nulidad hb) Anulabilidad 1 HECIO ADMINISTRATIVO: Concepto “ Régimen juridico propio... Incertidumbre _jurid gPresuncién de legitimids No hay hechos administrati Efectos juridi Sancién de nulidad Impugnal: M1. REGLAMENTO ADMINISTRATIVO: Concepto Régimen juridico propio Be IV. SIMPLE ACTO DE LA ADMINISTRACION Concepto ........ Régimen juridico propio, Actividad interna. Actividad neutra ...... BaasXXXVI La Licrtact6n PUpLica § 398. No tienen ejecutividad § 300. Impugnabilidad § 400. Publicidad. Eficacia VY. HECHOS Y ACTOS JURIDICOS PRIVADOS § 401. Introduccién § 402. Concepto § 403. Elementos § 404. Sujeto § 405. Objeto - § 406. Forma . § 407. Efectos § 408. Vicios § 409. Nulidades § 410. s en los actos jurid Os privados y su inci en la voluntad administrativa. Impugnabilidad .... Caviruto XI VICIOS EN LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA § 411. Introduccion 0.0.6.0... § 412. Vicios contractuales y pre-contractuales § 413. Vicios en el objeto ne a) Hicito bb) tndeterminado c) Incierto .. d) Irrazonable e) Inmoral . . § 414. Incompeten del organo Ii itante . § 415. Incompetencia en la materia. § 416. Incompetencia respecto de materias ‘egis § 417. Puede una ley posterior derogar la autorizante del contrato?.. § 418. Contratos. crédito presupue: § 419. Incompetencia en razén del grado .. § 420. Incompetencia territorial y temporal . § 421. Sanean los vicios en el procedimiento la rati popular (referéndum) o legislativa (autoriza los contratos administrativ ceseee eee § 422. Incapacidad del adjudicatario . § 423. Omisién del procedimiento licitatorio. Con directa 0 licitacién privada indebidas ...... ....... 459 459 460 460 461 461 461 462 463 463 464 465,§ 424, 3 & 3 BE bee ae BS Oo ONO OOOO rae > aS a as § 451. a8 ERE S8E888 gs 385 Invice General XXXVIT 478 478 Vicios en la inscripcién Adjudicacién a oferente no inscripto . Adjudicacién a oferente con inscripcién indebida, in- completa, equivoca o falsa ....................5 479 Cancelacién de la inscripcién después de la adju- dicaciOn 6... .ee cece eee te eee tee e ete ee ee eee Exclusién de los registros antes del Iamado a li tacion .......- eee eee Exclusién de los registros después del Iam: citacion Adjudicacién a oferente Adjudicatario con inscripcién registral no actualizada 481 Adjudicatario inscripto con insuficiencia econémica o técnica . : Otros vieios en la exclusi Vicios en el pliego de condiciones . Pliego con clausulas ilegales ..... Modificacién del pliego antes de la adjudi Modificacién del pliego después de la adjudi Interpretacién equivoca de los Pliegos Vicios en el llamado a licitacién .. Revocacién, modificacién y suspension ‘del Hai 486 Vicios en la publicidad eves 488 Falta de publicacién ... 488 Publicacién efectuada en el boletin oficial ‘pero no en otros medios PYENSA 2. ee eee eee ee Publicacién insuficiente, it Rectificaciones_y aclaraciones de Vicios en la admisién y recepcién de propue Negativa del licitante a recibir la propuesta u oferta 492 Negativa del licitante a formular explicaciones 0 admi- tir reclamaciones relacionadas con e] acto de apertura 492 Omisi6n de ‘labrar el acta 493 Acta incompleta ........ 493 Recepcién de propuestas antes de la fecha de presen- tacién 494 Admisién y adjudicacién de propuesta “que ‘omitio 3 juntar Ja garantia -pre-contractual .............066 494 Recepcién de Propuestas después de la apertura d de sobres ............ wee : Vicios en la adjudicacién .. Adjudicacién a un extranjero que no cumplimenté los requisitos especiales exigidos por la ley ..........-- 495 Adjudicacién a un extranjero contrariando la ley “compre nacional” ........ 06-000 c cece eee ee eee 496 495,XXXVUE La nacrrackin POBLIGA ee ee ee Pm Om om me 33 ne ae B58 G88 8 28888 Adjudicacién arbitraria . 496 Adjudicacién a oferta cond: 496 Adjudicacién a oferta no sujeta a los requisites legales 497 Error en el monto de la garantia Cesion de los derechos de} adjudi formalizacion del contrato ..... 06-06. eee ee es Cesién de los derechos una vez formal trato Falta de preadjudicacion Falta de dictamen juridico previo . Falta de adjudicacién definitiva, de aprobacién del contrato, de notificacién de la adjudicacién o de for- malizacién escrita ... Mejora de precio no autorizada .. Mejora de oferta no realizada con todos los licita- Licitacién fracasada_por oferta inadmisible 0 incon- veniente Vicios en la, voluntad del li Vicios pré-contractuales 0 del_procedimiento licitato~ rio invocados por el licitante durante o después de la ejecucién del contrato . os Enriquecimiento sin causa Jurisprudencia sobre la ap sin causa en materia de ‘comtratos nulos Caviruty XIT RELACION, SITUACION, RESPONSABILIDAD, FISCALIZACION Y PROTECCION JURIDICA EN LA LICITACION PUBLICA IntroduceiOn 6... cee eee 509 1, RELACION JURIDICA Relacién juridico-administrativa. Concepto ........ 511 Derecho y deber juridico soe, BIZ Relacién juridica pre-contractual . 514 Ji. SITUACION JURIDICA 514 515 co-udministrativa. Concepto . .. Situacién juridica de los administradosIxorce GENERAL XXXIX §.479. Derecho subjetivo .. 515 § 480. Interés | 516 § 481. Interés simple .. 517 § 482. Situa juridica de . subjetivos del Estado 517 a) Derechos de la personalidad 518 b) Derechos pithlicos de prestacién 518 c) Derechos funcionales ...... 518 d) Derechos piiblicos reales 518 § 483. Si juridica pre-contractual 519 § 484. de los oferentes . 520 § 485. del preadjudicatario 520 § 486. Situacién juridica del adjudicatario .. . 520 IM. RESPONSABILIDAD JURIDICA § 487. Responsabilidad pre-contractual y extracontractuaf en el procedimiento de la licitacién publica ............ 520 § 488. Situacién juridica como presupuesto de responsa- bilidad sees 522 § 489. Responsabi del Casos . 524 § 490. Respa vnsabilidad de los Veitadores, ‘Casos 524 § 491. ‘Aleunee de Ja responsabilidad . 524 1. Del licitante ... 5a 528 2. De los licitadores .. IV. FISCALIZACION JURIDICA 492. Control o fiscalizacién juri 493. Control contable 494. Control legislative 495. Control administra 496. Control judicial V. PROTECCION JURIDICA subjetiva como medida de_ pro- Protecci a) Recursos hb) Reclamaciones 531 ce) Denuncias .. 532 § 499. Proteccién judicial 532 § 500. Proteccion juridica de los licitadores SuXL La Lictraci6n PUBLICA 1. Proteccién administrativa . 2. Proteccién judicial ..... § 501. Proteccién juridica del licitante . 1. Proteccién administrativa . 2. Proteccién judicial ... § 502. Conclusion Capiruto XIII CONCLUSIONES GENERALES § 503. Introduccién 539 § 504. Régimen juridico unitario de los contratos 539 § 505. Aplicacién del procedimiento administrativo general a las contrataciones administrativas : § 506. Actos separables ...... § 507. Pre-contrato de la ‘Administracién os § 508. Reestructuracién del procedimiento de Ia licitacién publica... 544 1. Connotaciones politicas de los sistemas de con- tratacion os 2. Pautas para la reestructuracién .. § 509. a) Inaplicabilidad para_ciertos contratos .. 545 § 510. b) Reglamentacién legal de otros procedimientos 546 § 511. ce) Excepciones a la licitacién publica ....... .. 546 § 512. d) Aplicacién a los contratos de todos los entes pri blicos : wees 547 § 513. ¢) Publicaciones 547 §514. f) Procedimientos de exclusién de oferentes 547 §515, gw) Régimen general de incapacidades, inhabilida- des, incompatibilidades, prohibiciones e¢ impe- diment« seen e ens .. 548 § 516. h) Modificaciones al sistema de inscripcién registral 548 1. Inscripciones para contratos en particular 548 2. Problemas de las declaraciones juradas .. 548 3. Registro nacional tinico ...............5 549 4. Inscripciones automdticas y condicionales 549 5. Competencias obligatorias y sanciones ... 549 § 517. i) Garantias 9.000000... veceeecereeee. BBO § 518. j Responsabilidad pre-contractual 550 § 519. &) Mecanismo de proteccién juridica 551 Bibliografia : 553 Indice alfabético . 573Capiruto Primero LOS CONTRATOS DE LA ADMINISTRACION I. Inrropuccién § 1. La insrrruci6n juripica CoNTRATO Y suS AMBITOS DE MANIFESTACION. — La figura juridica del contrato o negocio en el que interviene una pluralidad de sujetos, es el instrumento técnico frecuentemente utilizado para la ejecucién de prestaciones de con- tenido patrimonial 0 econdmico, en las relaciones de alteridad que provoca la naturaleza sociable del hombre}. La etimologia de la palabra nos descubre su significado; el término contrato proviene de cum y traho, venir en uno, ligar, unir, contraer, etc., lo que indica la idea de acuerdo o convencién bila- teral, o sea “con mas de una parte” ?. 1 Arce Monzén, Luis, La contratacidén en las corporaciones locales, Madrid, Instituto de Estudios de Administracién Local, 1969, p. 11. Briz, Jaime S., La contratacién privada: Sus problemas en el trifico modemo, Madrid, Monte- corvo, 1966, cap. X “La funciin del contrato: Contratos civiles y contratos administrativos”, ps. 303 y ss. Messineo, Francesco, Doctrina General del Con- trato, Bs. As., E.J.E.A., 1952, t. I, p. 34, afirma que el contrato “es el instru- mento practico que realiza las mds vaviadas finalidades de la vida econdmica que impliquen la composicién de intereses inicialmente opuestos, 0 por lo menos, no coincidentes”. Osti, Giuseppe, Contratto, en el “Novissimo Digesto Italia- no”, Turin, UTET, 1968, y. 4°, ps. 462 y ss; en p. 477 sefiala Ja significacién del contrato como instrumento técnico-juridieo de la actividad econédmica en Jas relaciones intersubjetivas, aunque ello dependa de la impronta politica, res- ecto de fa regulacién de Ja actividad econémica privada por parte del Estado. 2 Gastin Tobefias, José, Derecho Civil Espaftol, Comin y Foral, Madrid, Reus, 1967, t. II, p. 364.Ba acracton eGanics to EL arraigo historico y social de las manifestaciones contractuales ces incuestionable, tanto en el ambito privado como en cl piiblico, ya que fa sociedad, en la medida de su indefectible incremento demogratico y cl consecuente y paralelo crecimiento de las necesi- -dades colectivas, exige y reclama dia a dia nuevos servicios publicos, intensifican el proceso de Ja intervencién estatal, sea ella directa: (sustitutiva) o directiva (de fiscalizacién y orientacién), que evidencia el papel preponderante que ejerce la Administracién ptblica, la que a través del tiempo pone de manifiesto la amplia- cion cualitativa: y cuantitativa de una estructura orientada_ teleo- logicamente a lograr la cobertura de los requerimientos de la co- munidad, involucrando siempre y de este modo un propésito de conveniencia general, comin o publica. En conclusién, el contrato es un negocio juridico de gran im- portancia y utilidad que cumple una funcién socioeconémica, tanto en cl orden privado como en el ambito publico; por ello el Es- tado, en su quehacer, en su gestién y actividad no se sustrae a la vigencia _y al impulso del contrato. Por lo tanto, la afirmacién de Otto Mayer de que cl Estado siempre manda unilateralmente, constituye una hipotesis arbitraria que en manera alguna se com- padece con Ia realidad 3, los cuale: § 2. EL conrrato como TECNICA DE COLABORACION DE Los ADMINISTRADOS. — E] obrar administrative estatal requiere Ja cola- boracién voluntaria de particulares u otros entes publicos, ya sea en forma amplia, por intermedio de un acuerdo creador, o en forma limitada, por adhesién. Si la colaboracién fuera forzosa daria lugar a la carga publica o prestacién personal obligatoria 4. La Administracién, 0 mejor dicho los érganos estatales en ejer- cicio de la funcién administrativa, no siempre proceden por via unilateral, mediante actos administrativos, sino que con frecuencia 3 Forsthoff, Ernst, Tratado de Derecho Administrativo, Madvid, Instituto de Estudias Politicos, 1958, p. 374. Rivero, Jean, Droit Adminisiratif, Paris, Dalloz, 1971, ps. 104 y 105. 4° Marienhoff, Miguel $., Tratada de Derecho Administrativo, Bs. AS., Abeledo-Perrot, 1970, t. I-A, Contratos Administrativos, ps. 20 y ss. Pérez Oli- vares, Enrique, La teoria de lus sujeciones imprevistas, en “Perspectivas del De- recho Piblico en la Segunda Mitad del Siglo XX" (Homenaje al profesor Enri- que Sayagnés Laso), Madrid. Instituto de Estudios de Administracién Local, 1969, \. IV, § 128, ps. 833-835. Bergaitz, Miguel A., Teoria general de los contratos administrativos, Bs. As.. Depalma, 1952, ps. 3 y 43 Los ca MATOS DE LA Al Hegan a un acuerdo con los administrados y otros entes juridicos (ptblicos, privados, estatales 0 no estatales), celebrando actos bi- laterales.o plurilaterales de muy distinta naturaleza5. Sus mil ples y complejos fines, obligan Estado a la celebracién de numerosos actos juridicos, solicitando la participacién de los pai culares y aun de otros entes publicos, para hacer mas eficiente su accién cn la funcién administrativa 6 Esta clase de -relaciones, nacidas de uni intercambio de consentimicntos (libre o condicionado segtin los casos) entre el Estado y los particulares, son las técnicas preferentemente utilizadas por la Adm ién, a fin de obtener de los administrados a colaboracion indispensable para el cumpli- miento de sus fines propios?. El contrato es, en suma, una de las téenicas de colaboracién de los administrados con la Administracién®, en materia de sumi- nistros, servicios ptiblicos, obras piiblicas, cteétera. Quien contrata con la Administracién, como sefiala bien Geny, no es un contratante ordinario, sino un colaborador que coopera con la Administracién, aun actuando en situaciones de subordinacién econdmico - juridica respecto de las Personas Ptiblicas estatales %, La misma incidencia del interés publico en cl contrato admi- nistrativo hace que la Administracién y el co - contratante no sean considerados sélo simples partes que negocian “sino también cola- “boradores que se encuentran” !®, aun cuando persigan propdsitos distintos. Esta consideracién es producto de una evolucién muy impor- tante. El co-contratante fue siempre considerado como un sujeto agués Laso, Enrique, Tratado de Derecho Administrativo, Montevideo, 1959, t. I, ps. 528 y ss. Gallo, Mario, I rapporti: contrattuali: nel diritto ammi- nistrativo, Paci, 1936, n° 17, ps, 36 y ss; n® 29, p. 70 y wt 31, p. 7h 6 Serra Rojas, Andrés, Derecho Administratico, México, 1968, t. IL, p. 1142, 7 Bergaitz, Miguel A., ob, cit. p. 6. Lahand, P.. Le droit publichde VEmpire Allemand, Paris, 1901, t. 11, p. 530. 8 Hay ademis otras téenicas de colaboracién de caricter coereitive ¥ uni lateral, v.gr., obligaciones tributirias, cargas publicas y prestaciones personales obligatorias. 2 Ceny, Bernard, La collaboration des particuliers avec L' Administration, Paris, Sirey, 1930, ps. 14-17. Quancard, Michel, L’Adiudication dex marches publics de travaux et de fournitures, Paris, Sirey, 1945, p. 25. 10 Flamme, M. A., Loy Contratos de Obras Piiblicay de la Administracivn, en “Revista de Administragiin Pablier” (RAP), Madrid, Tnstitito de Estudios Politicos, 1956, un! 21. p 116ON PUBLICA 4 La nierrac con intereses contrapucstos al Estado, como una “parte adversa” o en conflicto; hoy, en cambio, la Administracién lo trata como a un colaborador voluntario aunque no desinteresado, con un interés incluso pecuniario, pero no necesariamente opuesto al interés del Estado 4, Este sentido de colaboracién se da en grados variables, pero implica siempre un doble orden de consecuencias, es decir, uno a cargo del co - contratante, que exige el mdximo esfuerzo, diligencia y otro a cargo de la Administracién, en cuanto debe concurrir en auxilio del co-contratante, incluso fuera de los casos previstos en las Ieyes o en las cléusulas de los ‘contratos 1. § 3. Las instrruciones juripicas Y EL CONTRATO ANTE LA UNIDAD DEL DERECHO.—Si bien las instituciones juridicas se han desarrollado preferentemente en alguna de las distintas seudorramas del derecho, ese desarrollo preeminente no es de suyo bastante para poder afirmar que cierta institucién juridica pertenece de manera exclusiva a una determinada parcela del derecho. La mayoria de las figuras juridicas son comunes a los distintos sectores del ordenamiento juridico, por ejemplo, el contrato es comtn al Derecho Puiblico y al Derecho Privado, al Derecho Civil, Comercial, Laboral, Administrativo, Constitucional, etcétera. Acertadamente Jo destacé Santi Romano ¥, cuando se refirié a las consecuencias perjudiciales producidas por el hecho de que muchos conceptos comunes al Derecho Publico y al Privado, sigan siendo considerados unilateralmente bajo matices que este ultimo les imprimié en los primeros momentos. En realidad una serie de conceptos y de instituciones que se desarrollaron preferentemente dentro del Derecho Privado, han sido utilizados después por el Derecho. Publico y particularmente al Waline, Marcel, L'Evolutién récente des rapports de "Etat avec ges co- contratants, en “Revue du Droit public et de la Science Politique en France et aA Vétranger”, Paris, 1951, n& 1, p. 5. 12° Pérez Olivares, Enrique, ob. cit. p. 836, Lares Martinez, Eloy, Ma- nual de Derecho Administratico, Caracas, 1963, p. 217. Altamira, Pedro G., El riesgo imprevisible en la contratacién administrativa, LL, t. 28, ps. 902-908. 13° Ronxino, Santi, El Ordenamiento Juridico, Madrid, lnstituty de Estu- dios Politicos, 1963, ps, 91-92.Los CONTRATOS pe LA ADMINISTRACION 5 por el Derecho Administrative, produciéndose un “verdadero. prés- tamo o cesién de técnicas juridicas” 4, No hay figuras juridicas exclusivas de Derecho Privado o de Derecho Publico: la propiedad, los contratos, Ja responsabilidad, las servidumbres, el derecho subjetivo, etc., son instituciones utili- zadas cominmente por ambos. Son sencillamente “figuras juridi- cas”, “categorias generales del Derecho", cuya esencia permanece idéntica en cada supuesto 15, El contrato es una categoria abstracta y genérica '6, una de esas figuras juridicas que en sentido estricto significa, como sefiala Laubadére, “un acuerdo de voluntades generador de obligaciones” #7. Sonceptualizacién esta aplicable tanto a los contratos de la Admi- nistraci6n como a los contratos entre particulares, cuya definicién legal formula el Cod. Civil, en el art. 1137, en estos términos: “Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracion de yoluntad comin, destinada a reglar sus derechos”. El aspecto objetivo de la definicién —tomada de Savigny—, “reglar sus derechos”, nos da la idea del amplisimo contenido del contrato, patrimonial o familiar, obligacional 0 real, publico o pri- vado, etc. que silo exctuye los acuerdos que no tienen por objeto una relaci6n de derecho 8, El Proyecto de 1936 del Cédigo Civil también mantiene el aleance amplio del contrato cuando dice (art. 788): “Salvo precepto expreso de la ley, la constitucién 0 modificacién de obligaciones 4 Martin Retortillo, C., El derecho civil en la yénesis del derecho admi- nistrativo y sus instituciones, Sevilla, 1960, ps. 24 y ss. 13 Garcia Trevijano Fos, José A., Principios sobre los contratos de la Administracién con especial referencia a la esfera local, en “Revista de Estudios de Vida Local”, n° 87, mayo-junio, 1956, p. 311, dice: “el contrato es una técnica que el Derecho Administrativo toma del Privado y se apropia con ciertas modalidades”, 16 Los romanos no concebian el contrato como categoria genérica; cono- n solamente figuras de contratos singulares, sistema denominado del nume- rus clausus o serie cerrada, Mosset Iturraspe, Jorge, Teoria general del con- trato, Rosario, Orbir, 1970, p. 23. Ossorio Morales, J., Notas para una teorta general del contrato, en “Revista de Derecho Privado” (RDP), dic. 1958, p. 1074. Cretella Junior, José, Direito Administrativo do Brasil, San Pablo, 1961, v. IH, p. 270. 17 Laubadére, André de, Traité théorique et pratique des Contrats Ad- minitratifs, Paris, Lib. Gen., 1956, t. I, p. 8. Bergaitz, Miguel A., ob. cit., p. 111. 18 Mosset Iturraspe, Jorge, ob. cit., p. 45.6 La LIcrTActON POBLICA por actos juridicos entre vivos, sdlo puede tener lugar mediante confrato” 9, . El contrato es un instituto juridico al que se califica de civil, comercial, laboral, administrativo, etc., cuando se le suman a sus caracteres bdsicos y genéricos las notas que lo especifican dentro de su género, en cuanto a su forma, sujeto, consentimiento, proce dimiento de formacién, etcétera”, Como dice Messineo: “exis- ten principios comunes a todos y cada uno de los contratos ¢n cuanto cada figura de contrato en concreto, aun teniendo su con- tenido peculiar, participa de una comtin naturaleza y estructura, a la que corresponden siempfe las mismas normas. Y éste es el aspecto por el cual todo contrato resulta de elementos formales constantes” 21. Por encima de los trazos comunes y analégicos que ofrecen los contratos, estamos ante un régimen que podemos denominar ato- mistico. Con esto no se quiere afirmar que la autonomia de la voluntad no tenga limites, a pesar de elaborar en su integridad tipos contractuales nuevos, innominados, atipicos, etc.. y constituir ja idea rectora en la vida del contrato 2. Pero, reiteramos, existe Ja institucién juridica contrato, ef con- trato género, que escapa del marco estricto del Cédigo Civil, en el que se lo pretende encuadrar para entrar dentro del campo del Derecho Publico. No es una institucién juridica exclusiva del Derecho Privado, existen también los contratos de la Administracién 0 en la actividad administrativa, con elementos comunes al contrato de Derecho Privado, pero con ‘variantes que derivan de sy cvonte- nido, de su fin, de los distintos intereses que afecta y de su régimen juridico propio 3. 19 En contra, el art. 1321 del Céodice Civile italiano, que limita ef aleanee del contrato a los acuerdos que constituyen, regulan o extinguen una relacion furidico-patrimonial 20 Bercaitz, Miguel A., La subordinacion juridica, nota definitoria de los Contratos administrativos, en “Perspectivas del Derecho Piblico en la Seguuda Mitad del Siglo XX”, Madrid, 1969, t. 1V, ps. 805 y ss.. habla de un géncro contrato y dos especies: Derecho Privado y Derecho Publico externo (tratados internacionales) y Derecho Publico internv (contratos administratives) 21 Messineo, Francesco, ob. cit., t. I, p. 1. 22 Montoro Puerto, Miguel, Contrafos administrativos atipieos, Madr Estudios Administrativos, n° 35, .1969. 2 Spota, Alberto G., La caducidad de ta concesiin de sercicivs jriblicoy, nota en JA, 1946-III, p. 764.