CAPITULO I: CONSIDERACIONES GENERALES

1.1. Corrupción, cohecho y soborno

El término "corrupción" no es el más adecuado técnicamente para describir y definir de
manera específica las conductas ilegales incluidas en el código penal y que pueden ser
atribuidas a funcionarios y servidores públicos, a pesar de que es un término expresivo de
la realidad que se desea representar debido a su pluralidad de significados y capacidad de
abarcamiento.

La corrupción puede manifestarse en diferentes áreas del ser humano, como el comercio,
las relaciones personales y laborales, el ámbito religioso e intelectual, la familia, la ciencia,
el campo jurídico y la gestión pública, entre otros. Solo se considera cohecho cuando se
produce en los ámbitos de competencia de los funcionarios y servidores públicos, y se
refiere a conductas que dañan o ponen en riesgo el correcto funcionamiento de la
administración pública y su imparcialidad. El cohecho es una forma específica de corrupción
que se enfoca en los comportamientos de los sujetos públicos.

Parafraseando, el término soborno se refiere a una acción específica e ilegal atribuida a un

tercero, que implica el uso de sobornos para persuadir a un funcionario público o a una
persona común para obtener beneficios ilegales, indebidos o tendenciosos. El delito de
soborno generalmente se refiere al cohecho activo. Por lo tanto, es más apropiado utilizar el
término cohecho debido a estas razones. En un sentido más restringido, la palabra soborno
se usa para describir el soborno en sí mismo, como el regalo, la promesa o cualquier otro
tipo de soborno ofrecido.

Es más adecuado usar la palabra "cohecho" debido a estas razones. Según el diccionario
de la Real Academia Española, el cohecho es un delito que consiste en sobornar a un juez
o a un funcionario en el ejercicio de sus funciones, o la aceptación del soborno por parte de
aquellos.

1.2. Definición de delito de cohecho

El cohecho o corrupción de los funcionarios y servidores públicos se refiere al
aprovechamiento de las atribuciones o ventajas que se adquieren a través del cargo o
puesto de trabajo para beneficio personal, grupal o de terceros, lo cual puede resultar en un
daño a los intereses públicos, y puede o no incluir la realización de contraprestaciones.

La ventaja de una definición como la anterior es que es amplia y no causa mayores

problemas, ya que no se enfoca en ninguna modalidad específica de corrupción y se basa
en el criterio de daño a la administración pública, no necesariamente en términos
financieros.

El delito de cohecho implica la necesaria participación de un funcionario público (sujeto

activo) en el cual acepta o recibe un beneficio, ya sea para sí mismo o para un tercero, para
cumplir, omitir o retrasar una acción dentro de su competencia funcional, y existe una
relación de finalidad entre la aceptación del beneficio, la acción esperada y la función del
funcionario público. El delito se configura mediante un acuerdo de voluntades y no es
necesario que se cumpla el pago, la promesa o la acción indebida, ya que el objetivo es
preservar la regularidad e imparcialidad en la correcta administración de justicia en los
ámbitos jurisdiccionales o administrativos, y no es necesario que se produzca un perjuicio
patrimonial al estado. La tentativa no se aplica a delitos que solo requieren actividad, como
el delito de cohecho, ya sea activo o pasivo. Dado que no se necesita ningún resultado, ni
siquiera la aceptación de la propuesta, todos los actos previos a la comisión del delito,
aunque estén directamente relacionados con su perpetración, no son punibles y se
consideran actos preparatorios.

1.3. El bien jurídico protegido

El propósito principal de las leyes penales que regulan los delitos de cohecho activo y
pasivo es garantizar, en términos generales, el funcionamiento adecuado y la reputación de
la administración pública. De manera más específica, estas leyes buscan asegurar el
principio de imparcialidad en la conducta funcional de los sujetos públicos en varias formas
de corrupción.
La imparcialidad en el desempeño funcional implica que los funcionarios públicos deben
tomar decisiones y llevar a cabo sus funciones sin verse influenciados por factores externos
o internos, ni presiones indebidas, especialmente de índole económica, que puedan
corromper su papel. En relación al delito de cohecho, su finalidad es proteger la normalidad
y la imparcialidad en la correcta administración de justicia en los ámbitos jurisdiccionales o
administrativos, siendo innecesario que el Estado sufra un perjuicio económico.

1.4. Los medios de corrupción

La ley penal peruana, al igual que la mayoría de las legislaciones penales occidentales, ha
delimitado los elementos esenciales que configuran el delito de cohecho, los cuales incluyen
la oferta o entrega de obsequios, promesas de obsequios o beneficios, lo que se convierte
en herramientas para las diversas modalidades de cohecho que favorecen la conducta
delictiva del agente.
Las características generales particulares que tienen estos conceptos permiten entender a
través de ellos una amplia variedad de factores específicos sin que se salgan de su ámbito
de significado.
1.4.1. El Donativo
El donativo se considera el medio de corrupción por excelencia y es el más utilizado, ya que
presenta características como:
Materialidad: Se refiere a la tangibilidad del donativo, es decir, que puede ser un
objeto físico o una suma de dinero.

Traducibilidad pecuniaria: El donativo puede ser convertido o valorado en términos

monetarios. Es decir, se puede asignar un valor económico al donativo.

Transferibilidad: El donativo puede ser transferido de una persona a otra, lo que

permite que el acto de corrupción se concrete.

Orientación finalista: El donativo tiene un propósito u objetivo específico,

generalmente relacionado con obtener algún tipo de beneficio o favor ilícito.

Idoneidad: El donativo es considerado suficientemente motivador para influir en la

conducta corrupta. Es capaz de ejercer la persuasión necesaria para obtener el resultado
deseado.
En resumen, el donativo como medio de corrupción posee características materiales,
traducibles en valor monetario, transferibles, orientadas a un fin específico y con suficiente
capacidad para motivar comportamientos corruptos.
La característica finalista del donativo se refiere a que debe tener como objetivo conseguir
una contraprestación ilícita por parte del funcionario público o servidor público. En el caso
del cohecho pasivo impropio, se busca obtener contraprestaciones lícitas, pero aun así el
donativo actúa como un incentivo motivador.
La suficiencia motivadora del donativo se refiere a su capacidad objetiva para influir o
direccionar la voluntad del funcionario o servidor hacia una conducta o resultado deseado.
Esta característica permite establecer criterios de interpretación y distinguir entre los regalos
insignificantes que supuestamente no tienen suficiente poder motivador, y los donativos
significativos en el contexto de la corrupción. La entrega de obsequios insignificantes, tales
como caramelos, flores o bolígrafos de poco valor, o actos corteses que se dan en
situaciones personales de celebración por parte del funcionario o de favores habituales y
convencionales, y que no superan criterios de evaluación socialmente aceptables, no se
consideran relevantes para fines penales según esta característica.
1.4.2. La Promesa
La promesa de cohecho, se refiere a cualquier ofrecimiento de entregar un obsequio o
brindar beneficios que aumentarían el patrimonio o favorecerían al funcionario o servidor
público en un futuro.
Las características de la promesa incluyen su seriedad (que debe ser clara y especifica) y la
posibilidad de ser cumplida. La promesa puede ser hecha directamente al funcionario
público o servidor, o a través de intermediarios. El fondo de la promesa se limita a donativos
(bienes muebles, inmuebles, dinero) o beneficios. La promesa debe ser hecha cuando el
funcionario o servidor tiene dicha condición, independientemente de si se cumple mientras
está en ejercicio o en permiso/vacaciones. La promesa puede ser cumplida en un futuro
cercano o lejano, inclusive si el agente público ya no tiene su posición funcional o cargo.

Se requiere que la promesa hecha al funcionario o servidor público esté basada en un

conocimiento previo para que sea considerada relevante en términos de tipificación de la
conducta, por lo que no es necesario que la promesa se cumpla para que sea considerada
como tal.

1.4.3. La ventaja
La definición hace referencia a cualquier método corrupto que no pueda ser considerado un
obsequio, es decir, que no cumpla con las características objetivas que definen dicho
método corrupto (empleos, ascensos laborales, servicios, descuentos inusuales,
información privilegiada, acceso a áreas de trabajo restringidas, etc.). Este método corrupto
se considera subsidiario en comparación con el obsequio.

La definición hace referencia a cualquier método corrupto que no pueda ser considerado un
obsequio, es decir, que no cumpla con las características necesarias que puedan establecer
dicho método corrupto (empleos, ascensos laborales, acceso a áreas de trabajo
restringidas, etc.). Este método corrupto se considera subsidiario en comparación con el
obsequio.

El código utiliza las expresiones "cualquier otra ventaja" o "ventajas de cualquier tipo", las
cuales implican la misma idea de amplitud en cuanto a su contenido, y no necesariamente
se limitan a beneficios económicos o financieros.
La ventaja implica un favoritismo inmerecido e indebido hacia el sujeto público que influye o
puede influir en sus decisiones o resoluciones en una dirección específica

1.4.4. El beneficio
El instrumento corrupto fue agregado por la Ley N° 28355 el 06/09/2004, la cual modificó
cada una de las formas penales de cohecho, con la intención de limitar su ámbito de
salvaguardar el bien jurídico. Establece que cualquier cosa que no pueda ser considerada
como regalo o beneficio se considerará un beneficio subsidiario. En el caso de cohecho
pasivo impropio, se agrega el adjetivo "indebido" al término beneficio.
1.5. Clasificación de los delitos de cohecho
La clasificación de los delitos de cohecho. Estos delitos se encuentran tipificados en los
artículos 393 al 398 del Código Penal peruano y se pueden clasificar de la siguiente
manera:
1. Cohecho pasivo propio (Artículo 393): El funcionario público que acepta condiciona o
solicita un donativo o cualquier otro beneficio para sí mismo o para otra persona, para
realizar u omitir un acto en contra de sus obligaciones o que condicione su conducta
funcional.

2. Cohecho pasivo impropio (Artículo 394): El funcionario público acepta o solicita un

donativo o cualquier otro beneficio para abstenerse de realizar un acto propio de su cargo.

3. Cohecho activo genérico (Artículo 397): El particular ofrece, da o promete a un

funcionario público un donativo o cualquier otro beneficio para realizar un acto propio de su
cargo, sin faltar a su obligación.

4. Cohecho activo específico (Artículo 398): El particular ofrece, da o promete un

donativo o cualquier otro beneficio a un secretario, abogado, magistrado, fiscal, perito, con
la finalidad de influir en sus decisiones.

5. El artículo 395-A del Código Penal peruano se refiere al cohecho pasivo propio en el
ejercicio de la función policial, es decir, cuando un policía acepta o solicita un donativo o
cualquier otro beneficio para sí mismo o para otra persona.

6. El artículo 395-B se refiere al cohecho pasivo impropio en el ejercicio de la función

policial, que ocurre cuando un policía acepta o solicita un donativo o cualquier otro beneficio
para abstenerse de realizar un acto propio de su cargo.

OTRO
Los delitos de cohecho en el Código Penal peruano se encuentran tipificados en los
artículos 393 al 398. A continuación, tenemos:
- Artículo 393: Cohecho pasivo propio. Se refiere a la conducta del funcionario público que
acepta, condiciona o solicita un donativo o cualquier otro beneficio para sí mismo o para
otra persona.
- Artículo 394: Cohecho pasivo impropio. Se refiere a la conducta del funcionario público
que acepta o solicita un donativo o cualquier otro beneficio para abstenerse de realizar un
acto propio de su cargo.
- Artículo 397: Cohecho activo genérico. Se refiere a la conducta del particular que ofrece,
da o promete a un funcionario público un donativo o cualquier otro beneficio para que
realice un acto propio de su cargo.
- Artículo 398: Cohecho activo específico. Se refiere a la conducta del particular que ofrece,
da o promete a un funcionario público un donativo o cualquier otro beneficio para que
realice un acto injusto o para que deje de realizar un acto que es de su deber realizar.
- Artículo 397-A: Soborno internacional. Se refiere a la conducta de quien, con la finalidad
de obtener o mantener un negocio o transacción ilícitos en el ámbito internacional, ofrece,
da o promete a un funcionario público extranjero o a otra persona, un donativo o cualquier
otro beneficio.

1.6. Conductas del delito de cohecho

1.6.1. Solicitar

1.6.2. Aceptar o recibir

1.6.3. Requisito indispensable

Conductas
• Solicitar, a un particular una ventaja o beneficio. Ejemplo: un policía que pide dinero a un
particular para no multarlo. La simple solicitud ya configura un delito. No se requiere
aceptación del particular ni la negación para que se consume el delito. El acto de corrupción
es iniciado por el funcionario público. La solicitud (también la aceptación o recepción)
siempre tiene que ser sobre un acto funcionarial, aunque este no se llegue a realizar.
Precisión:
Directa: Directamente el funcionario realiza la solicitud al particular.
Indirecta: Cuando el funcionario utiliza a otra persona para hacer el pedido de una ventaja o
beneficio al particular. Ejemplo: Se utiliza a un mensajero. (Si este mensajero tiene
conocimiento, entonces es cómplice).
• Aceptar o recibir: El particular realiza un ofrecimiento. Si el funcionario o servidor público
acepta, ya es autor del delito de cohecho pasivo. El acto de corrupción se ha iniciado por
parte del particular. Si no acepta ni recibe, el funcionario no responde.
Recibir: Es cuando se entrega físicamente la ventaja al funcionario.
Aceptar: Es comprometerse (el funcionario) a recibir posteriormente.
• Requisito indispensable: En ambas conductas tiene que haber una ventaja o beneficio
indebido. Puede ser de cualquier índole: no necesariamente debe ser económica. La Corte
Suprema establece que no es necesaria la calidad de ventaja económica. Sin embargo, si
es un favor por amistad, sin beneficio alguno, no se configura el cohecho pasivo.
Parafrasis
Solicitar: El delito al que se hace referencia es el cohecho pasivo impropio, que se refiere a
la conducta del funcionario público que acepta o solicita un soborno o cualquier otro
beneficio para abstenerse de realizar un acto propio de su cargo. En este caso, se trata de
una conducta del funcionario público que utiliza su posición para solicitar a un particular una
ventaja o beneficio a cambio de no realizar una acción propia de su cargo, como multar a
alguien. La simple solicitud ya configura el delito, no es necesario que el particular acepte o
niegue la solicitud para que se cometa el acto de corrupción. También se considera
cohecho pasivo impropio cuando el funcionario utiliza a otra persona, como un mensajero,
para hacer el pedido de la ventaja o beneficio al particular. En este caso, si el mensajero
tiene conocimiento, también puede ser considerado cómplice del delito.

Aceptar o recibir: Parafraseando, se entiende por cohecho pasivo propio la conducta del
funcionario público que acepta o recibe un soborno o cualquier otro beneficio que le ofrecen
un particular, sin importar si este beneficio fue entregado físicamente o si el funcionario se
compromete a recibirlo en el futuro. En este caso, el acto de corrupción es iniciado por el
particular al realizar la oferta, y el delito se consume cuando el funcionario acepta o recibe la
ventaja. Si el funcionario no acepta ni recibe, no se configura el delito de cohecho pasivo.
Es importante destacar que en el caso de recibir, esto ocurre cuando se entrega físicamente
la ventaja al funcionario, mientras que en el caso de aceptar, se trata de un compromiso del
funcionario de recibir la ventaja posteriormente.

El requisito indipensable: en ambas conductas es la existencia de una ventaja o beneficio

indebido, el cual puede ser de cualquier tipo y no necesariamente de carácter económico,
tal como lo ha establecido la Corte Suprema. No es necesario que sea una ventaja
económica, pero si se trata de un beneficio por amistad sin ninguna ventaja indebida, no se
considera un acto de cohecho pasivo.